הצעת חוק לדיון מוקדם

הכנסת השמונה-עשרה הצעת חוק של חבר הכנסת אמנון כהן פ/711/18 חוק השקעות משותפות בנאמנות (תיקון מס' 14), התש"ע-2010 תיקון סעיף 18 1. בחוק השקעות משותפות בנאמנות, התשנ"ד–19941 (להלן – החוק העיקרי), בסעיף 18, אחרי פסקה (8), יבוא: "(9) לדון בתנאי המכרז כמשמעותו בסעיף 69, בהצעות המועמדים ובבחירת הזוכה.". החלפת סעיף 69 2. במקום סעיף 69 לחוק העיקרי יבוא: "התקשרות לביצוע עסקאות 69. (א) מנהל קרן לא יתקשר עם חברה סוחרת בהסכם לביצוע עסקאות בנכסי קרן, אלא על פי מכרז שיהיה פומבי הוגן ושוויוני, המכרז ובחירת הזוכה בו יאושרו בידי הדירקטוריון והנאמן; בסעיף זה, "חברה סוחרת" – חברה שעיסוקה עשיית עסקאות עבור אחרים באחד או יותר מבין אלה: ניירות ערך, אופציות, חוזים עתידיים, ניירות ערך חוץ ומטבע חוץ. (ב) הרשות תקבע כללים לעריכת המכרז, הכללים יפורסמו ברשומות.". תיקון סעיף 81 3. בסעיף 81 לחוק העיקרי – (1) בסעיף קטן (ב), במקום הסיפה החל במילים "ניהול הקרן" יבוא: "ניהול הקרן, לרבות עמלות והוצאות אחרות כאמור בסעיף 80(א)(2), זולת מאמצעי מנהל הקרן". (2) בסעיף קטן (ד), בסופו יבוא: "ואדם השולט בנאמן וחברה בשליטה של אדם כאמור, לא יקבלו טובת הנאה כלשהי בקשר עם ניהול הקרן, לרבות עמלות והוצאות אחרות כאמור בסעיף 80(א)(2).". תחילה 4. תחילתו של חוק זה שישה חודשים מיום פרסומו. דברי הסבר כחלק מהוראות החוק שעניינן שמירה על נכסי הקרן ומניעת ניגודי עניינים בניהול קרן, מורה סעיף 81(ב) לחוק השקעות משותפות בנאמנות, התשנ"ד–1994 כי: "אדם השולט במנהל קרן וחברה בשליטה של אדם כאמור, לא יקבלו טובת הנאה כלשהי בקשר עם ניהול הקרן זולת ממנהל הקרן". עולה מהוראה זו לכאורה, כי לא ניתן לפרוע מנכסי הקרן (להבדיל מאמצעי מנהל הקרן) תשלומי הוצאות כלשהן לחברה השולטת במנהל הקרן או חברה בשליטתה. יחד עם זאת, סעיף 69 לחוק מתיר במפורש תשלום עמלות מנכסי הקרן עבור עסקאות בנכסיה (ברוקראז') לחבר בורסה שהוא חברה השולטת במנהל קרן או בנאמן או חברה בשליטה של חברה כאמור (להלן – חבר בורסה קשור). היתר זה לקח בחשבון את מבנה שוק ההון הישראלי וממדיו, בו מרבית בתי ההשקעות עוסקים בפעילות מגוונת, הכוללת ניהול נכסים בצד פעילות ברוקראז' וחיתום. כדי להתמודד עם ניגודי העניינים הגלומים בהתקשרות כאמור, המניבה לחבר הבורסה הקשור הכנסות, בעוד על מנהל הקרן והנאמן לשאוף בין השאר להקטנת עלויות ניהול הקרן, נקבע בסעיף 69 הסדר להגבלת גובה העמלות שיפרעו מנכסי הקרן. הוראותיו אוסרות לשלם מנכסי הקרן עמלה לחבר בורסה קשור, העולה על העמלה המקובלת אצל אותו חבר בורסה עבור עסקה מאותו סוג שהוא עושה עם לקוחות אחרים. המצב בשטח הנו כי ההסדר שנקבע בחוק אמנם מגן על הקרנות מפני ניגודי עניינים הגלומים בהסדרים עם חברי בורסה קשורים, אך לא מבטיח להם את האפשרות ליהנות מפירות התחרות הקיימת לכאורה בענף שירותי הברוקראז'. הוא משאיר את הקרנות הקשורות בבחינת "לקוחות שבויים" של חברי הבורסה הקשורים. בפועל, מנהלי קרנות נאמנות רבים נוהגים לבצע עסקאות עבור הקרנות שבניהולם באמצעות חבר הבורסה הנמנה על קבוצת החברות שלהם, ובהעדר כזה – באמצעות חבר בורסה הנמנה על קבוצת הנאמן. הסדר זה המשמש מקור הכנסה משמעותי עבור אותם חברי בורסה ומקטין את התמריץ למנהלי הקרנות הקשורים לפעול להפחתת העמלות המשולמות מנכסי הקרנות שבניהולם. כך למשל, בעוד מרבית הקרנות משלמות עבור פעולה באופציה עמלה בטווח שבין 2 ל-3.5 שקלים חדשים, עלות פעולה באופציה לחבר בורסה היא כ-0.5 שקלים חדשים. לפיכך מוצע לבטל את ההסדר הקבוע בסעיף 69, ולאסור על התקשרות בהסכם ברוקראז' עם חבר בורסה קשור. מאחר ותשלומי עמלות הברוקראז' הם הוצאה לא מבוטלת בניהול קרן, מוצע לחייב את מנהל הקרן לבצע מכרז לשם התקשרות בהסכם לרכישת שירות זה. באופן שחבר בורסה קשור לא יורשה להשתתף בו. לא מן הנמנע כי חובת המכרז תגרום להכבדה מסוימת ולצורך בשינוי מהותי במאפייני ההתקשרויות הנהוגות כיום בהקשר זה, יחד עם זאת הערך המוסף לציבור המשקיעים הגלום בהפחת העלויות מפצה על כך. סעיף 1 סעיף 18 לחוק מונה את תפקידי הדירקטוריון של מנהל קרן. מוצע להוסיף, בפסקה (9), את החובה לדון בתנאי מכרז להתקשרות בהסכם ברוקראז' ובבחירת המועמדים. סעיף 2 סעיף 69 לחוק העיקרי קובע הסדר המגביל את עמלות הברוקראז' שמותר לשלם מנכסי קרן לחבר בורסה קשור, וזאת כדי למנוע את ניגודי העניינים הגלומים בהתקשרות כאמור. הסדר זה הוא סייג לאיסור הכללי המוטל בסעף 81(ב) לחוק, על קבלת טובת הנאה כלשהי בקשר עם ניהול הקרן בידי גוף קשור למנהל הקרן. מוצע לבטל הסדר זה, ובמקומו, לחייב מנהל קרן לקיים מכרז לשם התקשרות בהסכם ברוקראז', כאשר הדירקטוריון והנאמן יידרשו לאשר את המכרז. מוצע להסמיך את רשות ניירות ערך לקבוע כללים לגבי המכרז ותנאיו, כמו תדירות חידושו, הנושאים שאליהם יתייחסו תנאיו וכדומה. סעיף 3 סעיף 81(ב) לחוק העיקרי אוסר כאמור על גוף קשור למנהל הקרן לקבלת טובת הנאה כלשהי בקשר עם ניהול הקרן, אלא ממנהל הקרן עצמו. היינו, אם מנהל הקרן מבקש לרכוש שירותים עבור הקרן מגוף הקשור אליו, עליו לממן את עלותם מאמצעיו הוא. מסעיף 69 לחוק עולה כי איסור זה לא חל על תשלום עמלות ברוקראז' מנכסי הקרן לחבר בורסה קשור. בצד ההצעה לבטל את ההסדר הקבוע בסעיף 69, מוצע לחדד ולהבהיר כי האיסור המוטל בסעיף 81 (ב) על תשלום לגוף קשור למנהל הקרן חל גם ביחס להוצאות שמותר לפרוע מנכסי הקרן (כאשר בין אלה נמנות עמלות ברוקראז'), וכי ההיתר לקבל טובת הנאה מידי מנהל הקרן, משמעו מאמצעיו של מנהל הקרן, להבדיל מתשלומה מתוך נכסי הקרן, באמצעות מנהל הקרן. סעיף 81(ד) אוסר על הנאמן (אך לא על חברה קשורה אליו) לקבל טובת הנאה כלשהי בקשר עם ניהול הקרן זולת שכר הנאמנות הנפרע מתוך נכסי הקרן. כיום אין איסור על חבר בורסה הקשור לנאמן, כמו גם על חבר בורסה הקשור למנהל הקרן, לקבל מנכסי הקרן או מאמצעי מנהל הקרן עמלות ברוקראז', בכפוף למגבלות המוטלות על גובה העמלות בסעיף 69. בפועל, מנהלי קרנות רבים קשורים בהסכמי ברוקראז' עם בנקים השולטים בנאמן לקרנות שבניהולם. לשם הידוק מניעת ניגודי העניינים מוצע לבטל גם אפשרות זו, ולאסור על חברה קשורה לנאמן לקבל טובות הנאה כלשהן בקשר עם ניהול הקרן. --------------------------------- הוגשה ליו"ר הכנסת והסגנים והונחה על שולחן הכנסת ביום ז' בניסן התשס"ט – 1.4.09