הצעת חוק לקריאה הראשונה

רשומות הצעות חוק ה מ מ ש ל ה 2010 בנובמבר1 543 כ"ד בחשוון התשע"א עמוד 264 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2010-), התשע"א11 'הצעת חוק ההגבלים העסקיים (תיקון מס 264 :מתפרסמת בזה הצעת חוק מטעם הממשלה 2010-), התשע"א11'הצעת חוק ההגבלים העסקיים (תיקון מס 26 תיקון סעיף .1 , סעיף26 החוק העיקרי), בסעיף- (להלן1‏1988-בחוק ההגבלים העסקיים, התשמ"ח . בטל- )קטן (ד 30 תיקון סעיף.2 - לחוק העיקרי30 בסעיף :) יבוא5( בסעיף קטן (ג), במקום פסקה )1( ") חסם כניסה לענף או חסם למעבר בענף; לעניין זה, "חסם למעבר בענף5(" לעניין מונופולין- חסם המגביל את יכולתו של לקוח לעבור בין ספקים בענף- באספקת נכסים או שירותים, או חסם המגביל את יכולתו של ספק לעבור בין ;". לעניין מונופולין ברכישת נכסים או שירותים- לקוחות בענף בסעיף קטן (ז), אחרי "ממועד הפרסום האמור בסעיף קטן (ה)" יבוא "או במועד )2( מאוחר יותר שקבע הממונה" ובמקום "יותלה תוקפן עד מועד ההחלטה או עד מועד אחר שקבע בית הדין" יבוא "רשאי בית הדין להתלות את תוקפן עד מועד ההחלטה ."בהתנגדות או עד מועד אחר שקבע החוק המוצע נועד להתמודד עם כשל כללי Market( "תחרותי המכונה "כוח שוק ) אשר נגרם בענפי משק רבים שבהם פועלותPower קבוצות ריכוז (אוליגופולים) בשל מיעוט המתחרים וחסמי הכניסה הגבוהים לענף, ושכתוצאה ממנו נפגעים הצרכנים ונפגע המשק. כוח שוק מתבטא ביכולתו של עסק או של קבוצת עסקים לסטות מתנאי אספקה או רכישה, אשר היו נקבעים בשוק שמתקיימת בו תחרות אפקטיבית. בשווקים אוליגופוליים נקבע מחיר אספקה גבוה יותר או נקבעים כמות, מגוון ואיכות ירודים יותר. הנזקים של כשל תחרותי ,זה לציבור הרחב ולמשק המדינה כבדים ומגוונים, וביניהם ,הקצאה לא יעילה של גורמי הייצור במשק, פגיעה במחקר בפיתוח ובאימוץ של טכנולוגיות חדשות, ועיוות של הקצאת המקורות בציבור תוך הגדלת עושרם של מעטים .על חשבון הציבור הרחב התיקון המוצע, המבוסס על המלצותיה של ועדה לבחינה מחודשת של החוק שמונתה בידי שר התעשייה , נועד להעניק לממונה על2005 המסחר והתעסוקה במרס הממונה) כלים להתמודדות- ההגבלים העסקיים (להלן אפקטיבית עם הכשל האמור. לפי המוצע, ייקבע בחוק ,) החוק- (להלן1988-ההגבלים העסקיים, התשמ"ח הסדר מיוחד לעניין חבר קבוצת ריכוז, בנפרד מההסדר הקיים בחוק לעניין בעל מונופולין, וזאת נוכח ההבדלים המשמעותיים בין התופעות הכלכליות העומדות ביסוד המונופולין וביסוד קבוצת הריכוז. הניסיון המצטבר מראה .כי הבדלים אלה מחייבים התייחסות נפרדת בחקיקה , לחוק, שעניינו מונופולין ובעל מונופולין26 סעיף 1 סעיף 'מחיל בסעיף קטן (ד) את הוראות פרק ד :(מונופולין) על קבוצת ריכוז, וזה נוסחו "(ד)  היה הריכוז האמור בסעיף קטן (א) או שנקבע לפי סעיף קטן (ג) נתון בידי שני בני אדם או יותר שאין ביניהם - תחרות או קיימת ביניהם תחרות מועטה בלבד (להלן קבוצת ריכוז), יראו את הריכוז כמונופולין ואת קבוצת הריכוז כבעל המונופולין, אם הממונה קבע זאת לפי סעיף ".)4()(א43 לאור קביעת ההסדר לעניין קבוצת ריכוז כמוצע בפרק ), מוצע למחוק את הסעיף1' (ר' דברי הסבר לפרק ד1'ד .הקטן האמור )1( לפסקה 2 סעיף לחוק, שעניינו הסדרת פעולות30 סעיף מונופולין, קובע בסעיף קטן (ג) סוגי פגיעות שיראו אותן כפגיעה בתחרות בעסקים או כפגיעה בציבור, המצדיקה ) של הסעיף האמור5( מתן הוראות לבעל מונופולין. פסקה קובעת כי יראו פגיעה הנוגעת לתחרות הוגנת בעסקים .כפגיעה בתחרות בעסקים או כפגיעה בציבור ) כך שתתייחס5( מוצע להחליף את הוראת פסקה לפגיעה בתחרות בשל קיומו של חסם כניסה לענף או חסם ,למעבר של לקוח בין ספקים או של ספק בין לקוחות בענף שהן תופעות מוכרות בתחום ההגבלים העסקיים. ההצעה הופכת את סמכות הממונה לתת הוראות לבעל מונופולין בהירה יותר, ויוצרת אחידות פנימית בתוך הוראת סעיף (ג), הואיל וכל פסקאותיו עוסקות בתופעות מוכרות30 .מתחום ההגבלים העסקיים )2( לפסקה (ז) לחוק קובע כי הוראות שנתן הממונה30 סעיף ימים ממועד הפרסום30 למונופולין ייכנסו לתוקף בתום .78 '; התשס"ז, עמ128 'ס"ח התשמ"ח עמ 1 ד ב ר י ה ס ב ר 1.11.2010 ,, כ"ד בחשוון התשע"א543 - הצעות חוק הממשלה 265 1'הוספת פרק ד.3 : לחוק העיקרי יבוא31 אחרי סעיף : קבוצת ריכוז1'"פרק ד הגדרה.א31 .)(ו26 כהגדרתו בסעיף- "בפרק זה, "אדם קבוצת ריכוז.ב31 ) כי קבוצה6()(א43 הממונה רשאי לקבוע לפי סעיף (א) מצומצמת של בני אדם שבידיהם נתון ריכוז של יותר ממחצית מכלל אספקת נכסים או מכלל מתן שירותים, או ,) קבוצת ריכוז- מכלל רכישתם, היא קבוצת ריכוז (בפרק זה וכל אחד מבני האדם כאמור הוא חבר בקבוצת ריכוז, אם ראה :כי מתקיימים כל אלה בין חברי הקבוצה או בענף שבו הם פועלים )1( קיימת תחרות מועטה בעסקים או שמתקיימים תנאים ;לתחרות מועטה בעסקים ג עשויה למנוע31 נקיטת צעדים כאמור בסעיף )2( פגיעה או חשש לפגיעה משמעותית בציבור או בתחרות ,בעסקים בין חברי הקבוצה או בענף שבו הם פועלים או עשויה להגביר את התחרות בענף באופן משמעותי או ליצור תנאים להגברה משמעותית של התחרות .בענף ), יראו, בין השאר, חסם כניסה1()לעניין סעיף קטן (א (ב) ,לענף יחד עם שניים או יותר מהתנאים המפורטים להלן כתנאים לתחרות מועטה בעסקים בין חברי קבוצת ריכוז או :בענף שבו הם פועלים בדבר נתינתן כאמור בסעיף קטן (ה), וכי אם הגיש בעל המונופולין התנגדות להוראות, יותלה תוקפן עד מועד ההחלטה או עד מועד אחר שקבע בית הדין. לבעל המונופולין ולחברי קבוצת ריכוז עומדת האפשרות להגיש ימים30 ערר על הוראות הממונה בתוך אותו פרק זמן של (ו) לחוק), שאז30 ממועד הפרסום בדבר נתינתן (סעיף מותלות ההוראות שנתן הממונה. התוצאה היא שתוקפן של הוראות מותלה מיד עם כניסתן לתוקף, וגם לבית הדין אין סמכות למנוע את התליית ההוראות אלא רק לקצוב את משך ההתליה. מבנה זה גם מסכל את היכולת למנוע בזמן אמת פגיעות בתחרות ובציבור, וגם עשוי לעכב לתקופה ממושכת את היתרונות שצומחים לציבור מכניסה מיידית .לתוקף של ההוראות (ז) האמור ולאפשר לממונה30 לכן מוצע לתקן את סעיף לקבוע כי ההוראות שנתן למונופולין ייכנסו לתוקף במועד ימים ממועד פרסום30–מאוחר יותר, כלומר לאחר יותר מ ההוראות כדין. בנוסף, מוצע שתוקף ההוראות לא יותלה אוטומטית בעקבות הגשת התנגדות של בעל המונופולין לבית הדין, אלא לבית הדין יהיה שיקול דעת אם להתלות .את ההוראות המוצע1'לפרק ד 3 סעיף מוצע להוסיף לחוק פרק שיקבע הסדר מיוחד כללי .לעניין קבוצות ריכוז א המוצע31 לסעיף מוצע להרחיב את המונח אדם לעניין פרק זה כך שיכלול גם חברה ובנותיה, בנות של חברה אחת ואדם וחברה שהוא שולט בה. זאת, בהתאם להגדרת מונח זה .בפרק ד' העוסק במונופולין ב המוצע31 לסעיף מוצע לקבוע תנאים לקביעת הממונה בדבר קיומה של קבוצת ריכוז. קבוצת ריכוז היא קבוצה מצומצמת של בני אדם שבידיהם נתון ריכוז של יותר ממחצית מכלל .אספקת נכסים או מכלל מתן שירותים או מכלל רכישתם יחד עם זאת, ריכוזיות גבוהה כשלעצמה אינה מצדיקה קביעה בדבר קיומה של קבוצת ריכוז, והדבר מותנה בשני .תנאים מצטברים מוצע כי התנאי הראשון:)) ו–(ב1()לסעיפים קטנים (א לקביעה בדבר קיומה של קבוצת ריכוז הוא שתתקיים בין ,חברי הקבוצה או בענף שבו הם פועלים תחרות מועטה .3 : לחוק העיקרי יבוא31 אחרי סעיף1'הוספת פרק ד : קבוצת ריכוז1'"פרק ד הגדרה.א31 .)(ו26 כהגדרתו בסעיף- "בפרק זה, "אדם קבוצת ריכוז.ב31 ) כי קבוצה6()(א43 הממונה רשאי לקבוע לפי סעיף (א) מצומצמת של בני אדם שבידיהם נתון ריכוז של יותר ממחצית מכלל אספקת נכסים או מכלל מתן שירותים, או ,) קבוצת ריכוז- מכלל רכישתם, היא קבוצת ריכוז (בפרק זה וכל אחד מבני האדם כאמור הוא חבר בקבוצת ריכוז, אם ראה :כי מתקיימים כל אלה בין חברי הקבוצה או בענף שבו הם פועלים )1( קיימת תחרות מועטה בעסקים או שמתקיימים תנאים ;לתחרות מועטה בעסקים ג עשויה למנוע31 נקיטת צעדים כאמור בסעיף )2( פגיעה או חשש לפגיעה משמעותית בציבור או בתחרות ,בעסקים בין חברי הקבוצה או בענף שבו הם פועלים או עשויה להגביר את התחרות בענף באופן משמעותי או ליצור תנאים להגברה משמעותית של התחרות .בענף ), יראו, בין השאר, חסם כניסה1()לעניין סעיף קטן (א (ב) ,לענף יחד עם שניים או יותר מהתנאים המפורטים להלן כתנאים לתחרות מועטה בעסקים בין חברי קבוצת ריכוז או :בענף שבו הם פועלים ד ב ר י ה ס ב ר 1.11.2010 ,, כ"ד בחשוון התשע"א543 - הצעות חוק הממשלה 266 חסם למעבר בענף; לעניין זה, "חסם למעבר )1( חסם המגביל את יכולתו של לקוח לעבור בין- "בענף לעניין קבוצת ריכוז באספקת נכסים או- ספקים בענף שירותים, או חסם המגביל את יכולתו של ספק לעבור לעניין קבוצת ריכוז ברכישת נכסים- בין לקוחות בענף ;או שירותים אדם מחזיק בזכות כלשהי באדם אחר הפועל )2( ,באותו ענף ואחד מהם לפחות הוא חבר הקבוצה או ששני בני אדם הפועלים באותו ענף שאחד מהם לפחות הוא חבר הקבוצה מחזיקים בזכות כלשהי באדם שלישי, או שאדם מחזיק בזכות כלשהי בשני בני אדם או יותר הפועלים באותו ענף אשר אחד מהם ;לפחות הוא חבר הקבוצה לחברי הקבוצה נתחי שוק דומים באספקה או )3( ;ברכישה של נכסים או של שירותים בענף הנכסים או השירותים שמספקים או שרוכשים )4( ;חברי הקבוצה בענף, דומים במידה רבה זה לזה חברי הקבוצה מספקים נכסים או שירותים בענף )5( למספר רב של לקוחות או של ספקים או רוכשים את הנכסים או השירותים כאמור ממספר רב של לקוחות ;או של ספקים או שיתקיימו תנאים לתחרות מועטה בין חברי הקבוצה או בענף. הדרישה לקיומם של תנאים לתחרות מועטה מהווה )(ד26 שינוי של ממש לעומת הנוסח הקיים בחוק (סעיף שמוצע לבטלו), אשר הסתפק באפשרות של תחרות מועטה בפועל בלבד. מדע הכלכלה לא מציע כלים לכימות של רמת התחרות, כך שהנוסח הקיים יצר קושי ניכר בשימוש .בהוראות החוק הנוגעות לקבוצת ריכוז קיומם של תנאים לתחרות מועטה נבחן כעניין .שבשגרה ביישום המעשי של דיני ההגבלים העסקיים כך, פרק ג' לחוק, שעניינו מיזוגים, מנחה את הממונה להתנגד למיזוג שמקים חשש סביר לפגיעה משמעותית בתחרות או בציבור. כחלק מהבדיקות שנעשות להשפעת המיזוג על התחרות והציבור, נבחנת גם האפשרות לקיומם של תנאים לתחרות מועטה בענף או בין השחקנים המרכזיים בו. גם בתי המשפט, בישראל ובעולם, נדרשו ,לא אחת לסוגיית קיומם של תנאים לתחרות מועטה כאמור במסגרת החלטותיהם. לפיכך, הנוסח המוצע מבוסס על כלים מקובלים בדיני ההגבלים העסקיים, מעשית .ותאורטית כאחד סעיף קטן (ב) המוצע קובע חזקה ולפיה קיומם של ) של אותו סעיף1( שלושה תנאים לפחות, כמפורט בפסקה קטן, מעיד על קיומם של תנאים לתחרות מועטה בעסקים בין חברי קבוצת ריכוז או בענף שבו הם פועלים. התנאי הראשון וההכרחי הוא קיומם של חסמי כניסה לענף שבו פועלת קבוצת הריכוז, שכן בהעדר חסמי כניסה ניסיון של חברי הקבוצה להפעיל כוח שוק ירוסן על ידי כניסה של מתחרים חדשים לענף. נוסף על חסמי כניסה, נדרש קיומם של לפחות שניים מתוך שישה תנאים אפשריים (פסקאות .))1( משנה (א) עד (ו) של פסקה ))עניינו של התנאי האפשרי הראשון (פסקת משנה (א הוא בקיומו של חסם למעבר בענף. חסם מעבר מתייחס לקושי הקיים ללקוח לעבור משימוש בנכס או בשירות המסופק על ידי יצרן אחד לנכס או שירות המסופק על ידי ספק אחר באותו ענף שבו פועלת קבוצת ריכוז במכירת נכסים או שירותים, או למעבר של ספק בין לקוחות אם .קבוצת הריכוז פועלת ברכישה של נכסים או שירותים חסמי מעבר גבוהים מקלים על שימור של שיווי משקל .אוליגופולי ))עניינו של התנאי האפשרי השני (פסקת משנה (ב .הוא בקיומם של קשרי בעלות בין חברי קבוצת הריכוז החוק מבקש לתפוס כל מקרה שבו קיימים קשרי בעלות בין שחקנים הפועלים בענף שבו פועלת קבוצת ריכוז, בין ד ב ר י ה ס ב ר 1.11.2010 ,, כ"ד בחשוון התשע"א543 - הצעות חוק הממשלה 267 לכל אחד מחברי הקבוצה, או למרביתם, ישנה )6( ,אפשרות לדעת את עיקרם של תנאי ההתקשרות בין לקוחות או ספקים לבין מרבית מחברי הקבוצה האחרים, לאספקה או לרכישה של נכסים או שירותים .בענף הסדרת פעולות קבוצת ריכוז.ג31 הממונה רשאי להורות לחברי קבוצת ריכוז, כולם או (א) חלקם, בדבר צעדים שעליהם לנקוט כדי למנוע פגיעה או חשש לפגיעה משמעותית בציבור או בתחרות בעסקים בין חברי הקבוצה או בענף שבו הם פועלים, או כדי להגביר באופן משמעותי את התחרות בין חברי הקבוצה או בענף או ליצור תנאים להגברה משמעותית של התחרות בענף, ובכלל - זה רשאי הממונה להורות על הסרתם או על צמצומם של חסמי )1( כניסה לענף או של חסמים למעבר בענף, שהם תוצאה ,של מעשה או מחדל של מי מחברי הקבוצה; לעניין זה ;)1()ב(ב31 כהגדרתו בסעיף- ""חסם למעבר בענף להורות על הפסקת פעילות מסוימת של חבר )2( קבוצה אם סבר שהפעילות האמורה מקלה על מי מחברי הקבוצה להתאים את התנהגותו להתנהגות ;של חבר קבוצה אחר שמדובר בקשרי בעלות ישירים (כגון מצב שבו לשחקן אחד ישנן החזקות בשחקן אחר) ובין שמדובר בקשרי בעלות עקיפים (כגון במצב שבו לצד שלישי קיימות החזקות בשני שחקנים בענף). קיומם של קשרי בעלות הוא גורם בעל השפעה שלילית על סיכויי התפתחותה של תחרות בין .חברי הקבוצה ))עניינו של התנאי האפשרי השלישי (פסקת משנה (ג הוא בכך שנתחי השוק של חברי קבוצת הריכוז דומים זה .לזה. הכוונה אינה לזהות בנתחי השוק, אלא לקרבה בלבד קיומו של דמיון בין נתחי השוק של חברי הקבוצה מקל .עליהם להגיע לשיווי משקל אוליגופולי ולשמרו ))עניינו של התנאי האפשרי הרביעי (פסקת משנה (ד הוא בכך שבין המוצרים או השירותים הנמכרים או .הנרכשים בענף קיימת מידה גבוהה יחסית של הומוגניות ככלל, בשוק של מוצרים או של שירותים הומוגניים קל יותר ליצור ולשמר שיווי משקל אוליגופולי בהשוואה לשוק שבו קיימת מידה גבוהה של בידול בין המוצרים .או השירותים התנאי האפשרי החמישי (פסקת משנה (ה)) עוסק במספר הלקוחות או הספקים הנדרשים לשירותי הענף שבו קיימת קבוצת ריכוז. ככלל, בענף המאופיין במספר רב של .עסקאות קל יותר ליצור ולשמר שיווי משקל אוליגופולי ))התנאי האפשרי השישי והאחרון (פסקת משנה (ו נוגע למידת שקיפות העסקאות הנעשות בשוק שבו פועלת קבוצת הריכוז. מידה גבוהה של שקיפות בתנאי ההתקשרות בין חברי קבוצת הריכוז לבין לקוחותיהם או ספקיהם מאפשרת לחברי הקבוצה לעקוב ולהגיב על ניסיון ,סטייה של מי מחברי הקבוצה משיווי המשקל האוליגופולי .ועל כן מסייעת בייצובו מוצע כי התנאי השני לקביעה:)2()לסעיף קטן (א בדבר קיומה של קבוצת ריכוז יהיה יכולת מעשית לחולל שינוי באורחות התחרות בענף או בין חברי הקבוצה. מבחן כלכליים שבהם אין-זה מכיר בכך שיש מצבים מסחריים במתן הוראות לחברי קבוצת הריכוז כדי לחולל שינוי .באורחות התחרות בענף, או ליצור תנאים לשינוי כאמור ג המוצע31 לסעיף מוצע להקנות לבית הדין להגבלים עסקיים (להלן בית הדין) ולממונה סמכות לתת הוראות לחברי קבוצת- .הריכוז, כולם או חלקם מוצע להעניק לממונה סמכויות להסדיר :)לסעיף קטן (א את פעילותם של חברי קבוצת ריכוז. על פי החוק כנוסחו היום, הנורמות שחלות על חברי קבוצת ריכוז נגזרות מאלה שחלות על בעל מונופולין, וזהות להן. ואולם נורמות אלה אינן מתאימות להסדרה של קבוצות ריכוז, שהן כאמור תופעה כלכלית שונה שבה התנאים הכלכליים בענף או פעולות שנוקטים חברי הקבוצה או חלק מהם, מאפשרים לחברי הקבוצה לקיים שיווי משקל שבמסגרתו הם נמנעים ,מלהתחרות אחד בשני בכל חזיתות התחרות (מחיר, איכות חדשנות, מגוון וכדומה), או ביחס לכל סוגי הלקוחות (משקי .)בית לעומת עסקים וכדומה לכל אחד מחברי הקבוצה, או למרביתם, ישנה )6( ,אפשרות לדעת את עיקרם של תנאי ההתקשרות בין לקוחות או ספקים לבין מרבית מחברי הקבוצה האחרים, לאספקה או לרכישה של נכסים או שירותים .בענף הסדרת פעולות קבוצת ריכוז.ג31 הממונה רשאי להורות לחברי קבוצת ריכוז, כולם או (א) חלקם, בדבר צעדים שעליהם לנקוט כדי למנוע פגיעה או חשש לפגיעה משמעותית בציבור או בתחרות בעסקים בין חברי הקבוצה או בענף שבו הם פועלים, או כדי להגביר באופן משמעותי את התחרות בין חברי הקבוצה או בענף או ליצור תנאים להגברה משמעותית של התחרות בענף, ובכלל - זה רשאי הממונה להורות על הסרתם או על צמצומם של חסמי )1( כניסה לענף או של חסמים למעבר בענף, שהם תוצאה ,של מעשה או מחדל של מי מחברי הקבוצה; לעניין זה ;)1()ב(ב31 כהגדרתו בסעיף- ""חסם למעבר בענף להורות על הפסקת פעילות מסוימת של חבר )2( קבוצה אם סבר שהפעילות האמורה מקלה על מי מחברי הקבוצה להתאים את התנהגותו להתנהגות ;של חבר קבוצה אחר ד ב ר י ה ס ב ר 1.11.2010 ,, כ"ד בחשוון התשע"א543 - הצעות חוק הממשלה 268 לאסור על העברה או על פרסום של מידע בין )3( ,חברי הקבוצה או בין חברי הקבוצה לבין אדם אחר אם יש בהעברה או בפרסום כאמור כדי להקל על מי מחברי הקבוצה להתאים את התנהגותו להתנהגות של .חבר קבוצה אחר ראה בית הדין, בעקבות פנייה של הממונה, כי אדם (ב) מחזיק בזכות כלשהי באדם אחר הפועל באותו ענף ואחד מהם לפחות הוא חבר קבוצת ריכוז, או כי שני בני אדם הפועלים באותו ענף שאחד מהם לפחות הוא חבר קבוצת ריכוז, מחזיקים בזכות כלשהי באדם שלישי, או כי אדם מחזיק בזכות כלשהי בשני בני אדם או יותר הפועלים באותו ענף אשר אחד מהם לפחות הוא חבר קבוצת ריכוז, רשאי הוא להורות על מכירת ההחזקות כאמור, כולן או חלקן, וכן לקבוע מועד למכירתן, אם מצא כי יש בכך כדי למנוע פגיעה או חשש לפגיעה משמעותית בציבור או בתחרות בעסקים בין חברי הקבוצה או בענף שבו הם פועלים, או כדי להגביר משמעותית את התחרות בין חברי הקבוצה או בענף או ליצור .תנאים להגברה משמעותית של התחרות כאמור התיקון המוצע מתאים את סוג ההוראות לקבוצות הריכוז ולמאפיינים הייחודיים שלהן. מוצע כי מטרת ההוראות תהיה אחת משלוש: מניעת פגיעה או חשש לפגיעה משמעותית בציבור או בתחרות בעסקים בין חברי הקבוצה או בענף; הגדלה משמעותית של התחרות בין חברי הקבוצה או בענף; יצירת תנאים להגברת התחרות )ג(א31 בין חברי הקבוצה או בענף. הפסקאות של סעיף המוצע כוללות רשימה לא ממצה של הוראות שהממונה .יוכל לתת לחברי הקבוצה )) נוגע להסרה1( הסוג הראשון של ההוראות (פסקה או לצמצום של חסמי כניסה לענף וחסמי מעבר בענף שבו פועלת קבוצת הריכוז. מוצע שהסמכות שתינתן לממונה תתייחס לחסמים הנובעים מהתנהלות של חברי הקבוצה או מי מהם, להבדיל מחסמי כניסה או מעבר שהם תוצאה של גורמים חיצוניים לשחקנים או מי מהם, כגון ההסדרה .הממשלתית הנוהגת בתחום )) נוגע להפסקה2( הסוג השני של ההוראות (פסקה ,של פעילות מסוימת שנוקטים חברי הקבוצה או מי מהם אשר מקלה על השגה של שיווי משקל אוליגופולי. הוראות מסוג זה מכוונות למה שמכונה בתחום ההגבלים העסקיים ,)facilitating practices( פרקטיקות מקדמות התאמה קרי, התנהגויות תמימות לכאורה אשר מסייעות בפועל או עשויות לסייע בשמירה על יציבותו של שיווי משקל .אוליגופולי )) נוגע לסוג3( הסוג השלישי של ההוראות (פסקה העברת מידע בין- מסוים של פרקטיקות מקדמות התאמה מתחרים. העברות מידע, אפילו אם הן נוגעות להתנהגות עבר של חברי הקבוצה ובוודאי אם הן נוגעות להתנהגות בהווה או בעתיד, מסירות חוסר ודאות בין חברי הקבוצה .ומסייעות לשימורו של שיווי המשקל האוליגופולי יצוין כי הוראות הממונה עשויות להתייחס גם להתנהגויות כגון הסדר כובל, ניצול לרעה של מעמד מונופוליסטי והתנהגויות אחרות, האסורות בנסיבות .מסוימות גם מכוח פרקים אחרים בחוק מוצע להקנות לבית הדין סמכות:)לסעיף קטן (ב .להורות על ניתוק קשרי בעלות בין חברי קבוצת ריכוז אם עסק אחד מחזיק בזכויות בעסק אחר, יש לעסק האחד .אינטרס כלכלי בביצועים המסחריים של העסק האחר אם שני העסקים מצויים באותו ענף, האינטרס הכלכלי ,המשותף עלול להשפיע על מידת התחרות בין שני העסקים כיוון שאדם מסתכל על הרווח המצרפי מכלל הפעילות שלו ואינו מעודד תחרות פנימית בין עסקים שונים שהוא בהם. בענף שהוא ריכוזי מלכתחילה ופועלת מחזיק בו קבוצת ריכוז, להחזקת זכות במתחרה כאמור עשויה להיות השפעה מצננת במיוחד על התחרות, הואיל והזיקה המבנית מתמרצת, כשלעצמה, את העסקים להגביל את מידת התחרות שביניהם, ובנסיבות הענף יש בכך כדי לייצב את שיווי המשקל האל–תחרותי ולתרום להגבלת התחרות בעסקים. סוג אחר של קשר מבני, שגם הוא עשוי לצנן את התחרות בין החברים בקבוצת ריכוז, הוא החזקה מקבילה שיש לשניים או יותר מהחברים בקבוצה באדם אחר, שאינו פועל באותו ענף שבו פועלת קבוצת ריכוז. קיומו של אינטרס כלכלי משותף, מצנן את התמריץ של אותם חברים בקבוצת הריכוז להתחרות זה בזה ומקנה להם בסיס לפעול בשיתוף .פעולה, מפורש או משתמע ד ב ר י ה ס ב ר 1.11.2010 ,, כ"ד בחשוון התשע"א543 - הצעות חוק הממשלה 269 לעניין קבוצת ריכוז הפועלת בענף שהסדרתו היא (ג) בתחום אחריותו של משרד ממשרדי הממשלה או שלגוף אחר נתונות על פי דין סמכויות לעניין הסדרתו, יחולו הוראות :אלה הממונה ייוועץ עם המשרד או עם הגוף כאמור )1( בנוגע למתן הוראות לפי סעיף קטן (א) שנועדו למנוע פגיעה או חשש לפגיעה משמעותית בציבור או בתחרות בעסקים בין חברי הקבוצה או בענף וכן בנוגע לפנייה ;)לבית הדין לפי סעיף קטן (ב הממונה יקבל את הסכמת המשרד או הגוף כאמור )2( למתן הוראות לפי סעיף קטן (א) שנועדו להגביר באופן משמעותי את התחרות בין חברי הקבוצה או בענף או ליצור תנאים להגברה משמעותית של התחרות .כאמור ,(ג) עד (ח) יחולו, בשינויים המחויבים30 הוראות סעיף (ד) .)לעניין הוראות הממונה לפי סעיף קטן (א הוראות מיוחדות לעניין קבוצת ריכוז בתחום הבנקאות ובתחום הביטוח .ד31 הממונה יודיע לנגיד בנק ישראל ולמפקח על הבנקים (א) על כוונתו לקבוע כי קבוצה מצומצמת של בני אדם היא ,)ג(א31 קבוצת ריכוז או על כוונתו לתת הוראה לפי סעיף אם הקביעה או ההוראה כאמור נוגעת לאדם הפועל בענף שבתחום אחריותו של בנק ישראל לפי הוראות חוק בנק ישראל; ראה המפקח או נגיד בנק ישראל, לאחר קבלת הודעה לפי סעיף זה, כי הקביעה או מתן ההוראה כאמור תסכן את יציבותו של תאגיד בנקאי או את יציבותה של המערכת הבנקאית, יודיע על כך לממונה והוא יימנע מהקביעה או .ממתן ההוראה כאמור מוצע להקנות לבית הדין, לפי בקשת הממונה, סמכות בה להורות לחבר בקבוצת ריכוז למכור זכות שהוא מחזיק בחבר אחר בקבוצת הריכוז, וכן להורות לחבר בקבוצת ריכוז למכור את החזקתו באדם אחר, אם לחבר נוסף .בקבוצת הריכוז החזקה באותו אדם מוצע להסדיר את ממשק העבודה שבין :)לסעיף קטן (ג הממונה לבין משרדי הממשלה ככל שהענף שבו פועלת קבוצת הריכוז נתון כולו, להבדיל ממרכיב מסוים בו, לפיקוח של משרד ממשלתי או של גוף אחר שנתונות לו על פי דין ,סמכויות לעניין הסדרתו. בהתאם להוראת הסעיף המוצע הממונה ייוועץ עם המשרד הממשלתי או הגוף האחר אשר אמונים על הסדרתו הכלכלית הכוללת של התחום שבו פועלת קבוצת הריכוז, בנוגע לכוונתו לתת הוראות מכוח ג(א), שעניינן מניעת פגיעה או חשש לפגיעה של31 סעיף ממש בציבור או בתחרות בעסקים בין חברי הקבוצה או בענף. כמו כן, ייוועץ הממונה עם המשרד הממשלתי או הגוף הנוגע בדבר לפני פנייה לבית הדין בבקשה לניתוק .בעלויות צולבות בין חברי קבוצת ריכוז ,אם מדובר בשימוש בסמכות של הגברת התחרות להבדיל ממניעת פגיעה בה, הסעיף מסמיך את הממונה לפעול כלפי קבוצת ריכוז במישור שבו אין הוא מוסמך לפעול כיום. לפיכך, מוצע כי אם פעולת הממונה כאמור מכוונת לשם הגברת התחרות, ומשרד ממשלתי או גוף אחר אחראים על ההסדרה הכלכלית הכוללת של הענף הרלוונטי, יפעל הממונה לאחר קבלת הסכמתו של המשרד .או הגוף המסדירים את הענף מוצע להחיל את ההסדרים שחלים על:)לסעיף קטן (ד ,(ג) עד (ח) לחוק30 מתן הוראות לבעל מונופולין לפי סעיף גם על מתן הוראות לקבוצת ריכוז או לחבר בקבוצה, וזאת .בשינויים המחויבים ד המוצע31 לסעיף מוצע לקבוע הסדרים פרטניים להפעלת הסמכויות ג המוצעים, לעניין ענפי31–ב ו31 הקבועות בסעיפים הבנקאות (סעיף קטן (א)) והביטוח (סעיף קטן (ב)), וזאת נוכח ההשפעה האפשרית והייחודית של קריסה של בנק או של חברת ביטוח גדולה, על המשק הישראלי בכללותו. בשני לעניין קבוצת ריכוז הפועלת בענף שהסדרתו היא (ג) בתחום אחריותו של משרד ממשרדי הממשלה או שלגוף אחר נתונות על פי דין סמכויות לעניין הסדרתו, יחולו הוראות :אלה הממונה ייוועץ עם המשרד או עם הגוף כאמור )1( בנוגע למתן הוראות לפי סעיף קטן (א) שנועדו למנוע פגיעה או חשש לפגיעה משמעותית בציבור או בתחרות בעסקים בין חברי הקבוצה או בענף וכן בנוגע לפנייה ;)לבית הדין לפי סעיף קטן (ב הממונה יקבל את הסכמת המשרד או הגוף כאמור )2( למתן הוראות לפי סעיף קטן (א) שנועדו להגביר באופן משמעותי את התחרות בין חברי הקבוצה או בענף או ליצור תנאים להגברה משמעותית של התחרות .כאמור ,(ג) עד (ח) יחולו, בשינויים המחויבים30 הוראות סעיף (ד) .)לעניין הוראות הממונה לפי סעיף קטן (א הוראות מיוחדות לעניין קבוצת ריכוז בתחום הבנקאות ובתחום הביטוח .ד31 הממונה יודיע לנגיד בנק ישראל ולמפקח על הבנקים (א) על כוונתו לקבוע כי קבוצה מצומצמת של בני אדם היא ,)ג(א31 קבוצת ריכוז או על כוונתו לתת הוראה לפי סעיף אם הקביעה או ההוראה כאמור נוגעת לאדם הפועל בענף שבתחום אחריותו של בנק ישראל לפי הוראות חוק בנק ישראל; ראה המפקח או נגיד בנק ישראל, לאחר קבלת הודעה לפי סעיף זה, כי הקביעה או מתן ההוראה כאמור תסכן את יציבותו של תאגיד בנקאי או את יציבותה של המערכת הבנקאית, יודיע על כך לממונה והוא יימנע מהקביעה או .ממתן ההוראה כאמור ד ב ר י ה ס ב ר 1.11.2010 ,, כ"ד בחשוון התשע"א543 - הצעות חוק הממשלה 270 הממונה יודיע לממונה על שוק ההון על כוונתו לקבוע (ב) כי קבוצה מצומצמת של בני אדם היא קבוצת ריכוז או על ג(א), אם הקביעה או ההוראה31 כוונתו לתת הוראה לפי סעיף כאמור נוגעת לאדם הפועל בענף שבתחום אחריותו של הממונה על שוק ההון; ראה הממונה על שוק ההון, לאחר קבלת הודעה לפי סעיף זה, כי הקביעה או מתן ההוראה כאמור תסכן את יציבותו של מבטח או את יציבותה של מערכת הביטוח והחיסכון הפנסיוני, יודיע על כך לממונה .והוא יימנע מהקביעה או ממתן ההוראה כאמור - בסעיף זה (ג) ;2‏2010 - חוק בנק ישראל, התש"ע- ""חוק בנק ישראל כהגדרתו בחוק הפיקוח על שירותים פיננסיים- ""מבטח ;3‏1981-(ביטוח), התשמ"א הממונה על שוק ההון, ביטוח- ""הממונה על שוק ההון ;וחיסכון במשרד האוצר המפקח על הבנקים שמונה לפי סעיף- ""המפקח על הבנקים ; 4‏1941 , לפקודת הבנקאות5 - כהגדרתו בחוק הבנקאות (רישוי), התשמ"א- ""תאגיד בנקאי ".5‏1981 42 תיקון סעיף.4 - לחוק העיקרי42 בסעיף בסעיף קטן (א), במקום "ומרשם של מונופולין" יבוא "מרשם של מונופולין ומרשם )1( ;"של קבוצות ריכוז :בסעיף קטן (ג), בסופו יבוא )2( ".ג31 ) הוראות לחברי קבוצת ריכוז לפי סעיף4(" ,המקרים הממונה יודיע מראש למפקחים על ענפים אלה לפי העניין, על כוונתו להפעיל את סמכויותיו לפי סעיפים אלה בתחומי האחריות שלהם. המפקחים האמורים רשאים לעצור את פעולות הממונה אך ורק במקרה שבו הם מגיעים לכלל מסקנה ולפיה הפעלת הסמכויות כאמור תסכן את היציבות של תאגיד בנקאי או של המערכת הבנקאית (לעניין נגיד בנק ישראל והמפקח על הבנקים) או של ענף ,הביטוח והחיסכון הפנסיוני (לעניין הממונה על שוק ההון .)ביטוח וחיסכון במשרד האוצר בסעיף קטן (ג) מוצע להגדיר את המונחים שנעשה .בהם שימוש בסעיפים קטנים (א) ו–(ב) לעיל לחוק, המסדיר42 מוצע לתקן את סעיף 4 סעיף את הניהול של מרשם של בקשות להסדרים כובלים ושל הסדרים כובלים שאושרו, מרשם של היתרים 14 זמניים שניתנו, מרשם של פטורים שניתנו לפי סעיף לחוק, מרשם של מיזוגי חברות שלהם הסכים ממונה או .שאושרו בבית הדין, וכן מרשם של מונופולים שהוכרזו (א) הוראה ולפיה ינוהל גם מרשם42 מוצע להוסיף לסעיף )(ג42 ב המוצע. סעיף31 של קבוצות ריכוז כמשמעותן בסעיף מנחה את הממונה לפרסם ברשומות הודעה על החלטות של בית הדין ושל בית המשפט העליון באישור של הסדר .כובל, בערר בדבר מיזוג חברות ובהוראות לבעל מונופולין מוצע כי גם החלטות של בית הדין ושל בית המשפט העליון .בעניין הוראות לקבוצת ריכוז יפורסמו ברשומות .452 'ס"ח התש"ע, עמ 2 .208 'ס"ח התשמ"א, עמ 3 .85 ), (א69 ), עמ' (ע1 ', תוס1941 ע"ר 4 .232 'ס"ח התשמ"א, עמ 5 ד ב ר י ה ס ב ר 1.11.2010 ,, כ"ד בחשוון התשע"א543 - הצעות חוק הממשלה 271 43 תיקון סעיף.5 - לחוק העיקרי43 בסעיף - )בסעיף קטן (א )1( ; תימחק- )4( פסקה (א) :) יבוא5( אחרי פסקה (ב) ;";1') קבוצה מצומצמת של בני אדם היא קבוצת ריכוז כאמור בפרק ד6(" בסעיף קטן (ב), במקום "ולבעלי המונופולין" יבוא "לבעלי המונופולין ולחברי )2( ."קבוצת הריכוז 44 תיקון סעיף.6 - לחוק העיקרי44 בסעיף ;")ג(ב31 או31 ,25" " יבוא31 או30 ,25" ברישה, במקום )1( ; תימחק- )2( פסקה )2( ;"30 )" יבוא "בסעיף2( ), במקום "בפסקה3( בפסקה )3( :) יבוא3( אחרי פסקה )4( )  אדם מחזיק בזכות כלשהי באדם אחר הפועל באותו ענף ואחד מהם4(" לפחות הוא חבר בקבוצת ריכוז, או כי שני בני אדם הפועלים באותו ענף אשר ,לפחות אחד מהם הוא חבר קבוצת ריכוז מחזיקים בזכות כלשהי באדם שלישי או כי אדם מחזיק בזכות כלשהי בשני בני אדם או יותר הפועלים באותו ענף אשר לפחות אחד מהם הוא חבר קבוצת ריכוז, ויש במתן הוראה על מכירת ג(ב), כדי למנוע פגיעה או31 ההחזקות כאמור, כולן או חלקן, כאמור בסעיף חשש לפגיעה משמעותית בציבור או בתחרות בעסקים בין חברי הקבוצה או בענף, או כדי להגביר את התחרות בין חברי הקבוצה או בענף או ליצור תנאים ".להגברת התחרות )1( לפסקה 5 סעיף ,(א) לחוק43 ) של סעיף4( מוצע לבטל את פסקה המקנה לממונה סמכות לקבוע כי "קבוצת ריכוז היא בעלת ) המותאמת להוראות פרק6( מונופולין" ולהחליפה בפסקה . המוצע המסדיר קבוצת ריכוז בנפרד ממונופולין1'ד )2( לפסקה (ב) לחוק, המורה לממונה43 מוצע לתקן את סעיף למסור הודעה על קביעתו לצדדים שהקביעה נוגעת אליהם במישרין ולהחילו גם על קביעת הממונה לעניין .קבוצת ריכוז לחוק, המורה לממונה44 מוצע לתקן את סעיף 6 סעיף לפנות לבית הדין כדי שיפעיל את סמכויותיו .השונות לפי החוק )1( לפסקה את ההפניה44 מוצע למחוק מהרישה של סעיף לחוק, אשר הפעלת הסמכות על פיו (מתן הוראות30 לסעיף לבעל מונופולין) אינה נעשית עוד בידי בית הדין אלא בידי הממונה. כמו כן מוצע להוסיף פנייה לבית הדין כדי .ג(ב) המוצע31 שיפעיל את סמכותו לפי סעיף )2( לפסקה ), שכן כאמור, הסמכות לתת2( מוצע למחוק את פסקה ,הוראות לבעל מונופולין, שהיתה נתונה בעבר לבית הדין .נתונה כיום לממונה )3( לפסקה ), כך שפנייה לבית הדין לשם3( מוצע לתקן את פסקה לחוק תיעשה מקום שבו31 הפרדת מונופולין על פי סעיף אינו מונע את30 מתן הוראות לבעל מונופולין על פי סעיף .הפגיעה התחרותית שגורם המונופולין )4( לפסקה ) המורה לממונה לפנות4( מוצע להוסיף את פסקה לבית הדין בהתקיים הנסיבות המחייבות הפרדת קשרי .בעלות בין חברי קבוצת ריכוז .5 - לחוק העיקרי43 בסעיף43 תיקון סעיף - )בסעיף קטן (א )1( ; תימחק- )4( פסקה (א) :) יבוא5( אחרי פסקה (ב) ;";1') קבוצה מצומצמת של בני אדם היא קבוצת ריכוז כאמור בפרק ד6(" בסעיף קטן (ב), במקום "ולבעלי המונופולין" יבוא "לבעלי המונופולין ולחברי )2( ."קבוצת הריכוז .6 - לחוק העיקרי44 בסעיף44 תיקון סעיף ;")ג(ב31 או31 ,25" " יבוא31 או30 ,25" ברישה, במקום )1( ; תימחק- )2( פסקה )2( ;"30 )" יבוא "בסעיף2( ), במקום "בפסקה3( בפסקה )3( :) יבוא3( אחרי פסקה )4( )  אדם מחזיק בזכות כלשהי באדם אחר הפועל באותו ענף ואחד מהם4(" לפחות הוא חבר בקבוצת ריכוז, או כי שני בני אדם הפועלים באותו ענף אשר ,לפחות אחד מהם הוא חבר קבוצת ריכוז מחזיקים בזכות כלשהי באדם שלישי או כי אדם מחזיק בזכות כלשהי בשני בני אדם או יותר הפועלים באותו ענף אשר לפחות אחד מהם הוא חבר קבוצת ריכוז, ויש במתן הוראה על מכירת ג(ב), כדי למנוע פגיעה או31 ההחזקות כאמור, כולן או חלקן, כאמור בסעיף חשש לפגיעה משמעותית בציבור או בתחרות בעסקים בין חברי הקבוצה או בענף, או כדי להגביר את התחרות בין חברי הקבוצה או בענף או ליצור תנאים ".להגברת התחרות ד ב ר י ה ס ב ר 1.11.2010 ,, כ"ד בחשוון התשע"א543 - הצעות חוק הממשלה 272 47 תיקון סעיף .7 30 " יבוא "לפי סעיפים30 ), במקום "לפי סעיף5( (א) לחוק העיקרי, בפסקה47 בסעיף ."ג31 או 50 תיקון סעיף.8 : לחוק העיקרי, האמור בו יסומן "(א)" ואחריו יבוא50 בסעיף 63 "(ב) הוראה של הממונה או תנאי שהטיל לפי חוק זה יראו אותם, לעניין סעיף "., כחיקוק6‏1968-לפקודת הנזיקין [נוסח חדש], התשכ"ח ) לחוק, הקובע כי5()(א47 מוצע לתקן את סעיף 7 סעיף מי שעבר על הוראה שנתן הממונה לבעל מונופולין, דינו מאסר שלוש שנים, או קנס בסכומים שמשתנים לפי נסיבות המקרה, ולהחילו גם לעניין הוראה .ג המוצע31 שנתן הממונה לחבר בקבוצת ריכוז לפי סעיף לחוק, כך שהסעיף50 מוצע לתקן את סעיף 8 סעיף בנוסחו הנוכחי יסומן כסעיף קטן (א), ולאחריו ייווסף סעיף קטן (ב), אשר יבהיר כי הוראות או תנאים שקבע הממונה לפי החוק, ובכלל זה הוראות ותנאים , המוצע1'לעניין חברי קבוצת ריכוז שניתנו לפי פרק ד ,] לפקודת הנזיקין [נוסח חדש63 מהווים חיקוק, לעניין סעיף , כלומר מי שהפר הוראה או תנאי כאמור1968-התשכ"ח .חשוף לתובענה נזיקית בעילה של הפרת חובה חקוקה .266 ', עמ10 דיני מדינת ישראל 6 ד ב ר י ה ס ב ר 1.11.2010 ,, כ"ד בחשוון התשע"א543 - הצעות חוק הממשלה 273 1.11.2010 ,, כ"ד בחשוון התשע"א543 - הצעות חוק הממשלה    סודר במח' רשומות, משרד המשפטים, והודפס במדפיס הממשלתי3030-ISSN 0334    שקלים חדשים4.86 המחיר