הצעת חוק לקריאה הראשונה
רשומות
הצעות חוק
ה מ מ ש ל ה
2011 בנובמבר16
628
י"ט בחשוון התשע"ב
עמוד
92 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2011-) (תעודות התחייבות), התשע"ב48 'הצעת חוק ניירות ערך (תיקון מס
92
:מתפרסמת בזה הצעת חוק מטעם הממשלה
2011-) (תעודות התחייבות), התשע"ב48הצעת חוק ניירות ערך (תיקון מס'
החלפת כותרת פרק
והוספת כותרת1'ה
1'סימן א' בפרק ה
.1
:1' החוק העיקרי), במקום הכותרת "פרק ה- (להלן11968-בחוק ניירות ערך, התשכ"ח
:נאמנות לתעודות התחייבות" יבוא
1968- לחוק ניירות ערך, התשכ"ח1'פרק ה
כללי
חוק ניירות ערך), עוסק בנאמנות- (להלן
ב לחוק ניירות ערך, הנכלל35 לתעודות התחייבות. סעיף
בפרק האמור, קובע כי "לא יציע אדם תעודות התחייבות
לציבור אלא אם כן מינה המנפיק נאמן למחזיקים בתעודות
,ההתחייבות". בבסיס דרישה זו עמד במקור, בין השאר
הצורך ברישום השעבודים שניתנו למחזיקים בתעודות
ההתחייבות על שם אדם אחד אשר יפעל בשם המחזיקים
במקרים שבהם קיים חשש כי המנפיק לא יוכל לעמוד
.בהתחייבויותיו כלפיהם
עם התפתחות שוק האשראי החוץ–בנקאי התגברה
ההכרה כי לעתים קרובות, פיזורם הרב של המחזיקים
בתעודות התחייבות, והעובדה כי בדרך כלל כל אחד
מהם מחזיק בתעודות התחייבות בשיעור קטן ביחס
להיקף של סדרה מסוימת (ובמקרה של מחזיקים שהם
גופים מוסדיים מהווה אחזקה זו גם שיעור קטן מתיק
האחזקות שלהם), שוללים מהם את התמריץ להשקיע
את התשומות והמשאבים הנדרשים לצורך מעקב אחר
השקעתם. הטלת תפקיד זה על הנאמן, חלף ביצועו על
ידי כל אחד מהמחזיקים, עשויה להביא לחיסכון בעלויות
ולשמירה יעילה יותר על עניינם של המחזיקים אל מול
המנפיק. חשיבות תפקיד הנאמן התחדדה אף יותר לנוכח
משבר האשראי שפקד בעת האחרונה את כלכלות העולם
.ואת השוק המקומי
התיקון המוצע נועד לחזק את מעמדו ותפקידו של
הנאמן למחזיקים בתעודות התחייבות ולעגן מפורשות את
חובתו לפקח באופן שוטף על עמידת המנפיק בהתחייבויותיו
.כלפי מחזיקי תעודות ההתחייבות
תיקון זה ברובו הוא למעשה הבהרת תפקיד הנאמן על
הרשות), תוך קביעה- פי תפיסת רשות ניירות ערך (להלן
כי עליו לפעול בזהירות, באמונה ובשקידה, בלי להעדיף
את עניינו של מחזיק אחד על פני עניינו של מחזיק אחר
או לשקול שיקולים שאינם נובעים מעצם החזקת תעודות
ההתחייבות. נוסף על כך, ולשם שיפור אפשרות הפיקוח על
עמידת הנאמנים בתנאי הכשירות הנדרשים מהם, מוצע
להסמיך את שר האוצר להתקין תקנות ולכונן במסגרתן
מרשם נאמנים סטטוטורי שינוהל על ידי הרשות, וכן לקבוע
תנאי סף ותנאי כשירות הנדרשים מנאמן לצורך רישומו
במרשם זה. רישום כאמור יהיה תנאי מקדמי לכהונה
.כנאמן לתעודות התחייבות שהונפקו לציבור
במקביל, מוצע לחזק את מעמדם של המחזיקים
בתעודות התחייבות ולהקנות להם כמה זכויות קוגנטיות
בקשר עם תעודות ההתחייבות. זאת, באמצעות קביעת
נסיבות מסוימות אשר בהתקיימן תעמוד לזכות המחזיקים
.עילה להעמיד את תעודות ההתחייבות לפירעון מיידי
מעבר לכך מוצע להוסיף קביעה הנוגעת למקרים ולאופן
שבהם תכונס אסיפה כללית של המחזיקים בתעודות
התחייבות וקביעה כי בכל אסיפה שנתית של מחזיקים
.יובא לאישור נושא סיום כהונת הנאמן
עוד מוצע להבהיר כי על מחזיק בתעודות התחייבות
חלה חובה לפעול בתום לב ובדרך מקובלת ולהימנע מניצול
לרעה של כוחו בהצבעתו באסיפת המחזיקים בתעודות
.התחייבות
כמו כן מוצע להסמיך את שר האוצר להתקין תקנות
בדבר חובות הדיווח של הנאמן לרשות ולמחזיקים, אשר
,יחד עם קביעת תוכנו של הדוח השנתי על ענייני הנאמנות
יאפשרו למחזיקים לפקח על פעולות הנאמן ובמידת הצורך
.להחליפו
,יצוין, כי נוסף על התיקון המוצע וכנדבך משלים לו
אושר לאחרונה בקריאה שנייה ושלישית בכנסת תיקון
,) חוק החברות- (להלן1999-לחוק החברות, התשנ"ט
אשר נועד לעגן במסגרת חוק החברות עניינים הנוגעים
לחברות אשר הנפיקו תעודות התחייבות לציבור ואינן
חברות ציבוריות, ובין השאר נקבעו בו כללי ממשל תאגידי
,)17 'שיחולו על חברות כאמור (ר' חוק החברות (תיקון מס
) (להלן1108 ' (פורסם בס"ח התשע"א, עמ2011-התשע"א
.)) תיקון חוק החברות-
במקביל, מקודמת בימים אלה יוזמת חקיקה נוספת
שנועדה להסדיר את פעילותן של חברות הדירוג (תזכיר
). חברות2010-חוק להסדרת פעילות חברות הדירוג, התש"ע
אלה נועדו להעריך, בין השאר, ובהתאם לסולם השוואתי
בהתחייבויותיהם העמידה של תאגידים שקבעו, את יכולת
על פי תעודות התחייבות שהנפיקו, וכן את כדאיות
בניירות ערך של תאגידים כאמור; הגברת הפיקוח ההשקעה
על חברות אלה תיעשה באמצעות חקיקת חוק ייעודי אשר
יכפיף חברות אלה לפיקוח הרשות, במטרה להגן על ציבור
המשקיעים ולהבטיח שתהליך הדירוג והדירוג עצמו יהיו
אמינים, איכותיים, שוויוניים ובלתי תלויים. תזכיר החוק
,)2010 ביוני17( בעניין זה הופץ ביום ה' בתמוז התש"ע
.וטרם הובא לאישור ועדת השרים לענייני חקיקה
שני תיקוני החקיקה האמורים, יחד עם התיקונים
המוצעים בהצעת חוק זו, שלובים זה בזה ונועדו להשלים
את ההסדרה הנדרשת בנושא תעודות התחייבות, נושא
.אשר חשיבותו התחדדה כאמור עקב משבר האשראי
.17 '; התשע"ב, עמ234 'ס"ח התשכ"ח, עמ 1
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
93
: תעודות התחייבות1'"פרק ה
"סימן א': הגדרות
א35 תיקון סעיף.2
:א לחוק העיקרי, אחרי ההגדרה "חוק הנאמנות" יבוא35 בסעיף
אסיפה שנתית של מחזיקים- """אסיפה כללית של מחזיקים בתעודות התחייבות
בתעודות התחייבות או אסיפה מיוחדת של מחזיקים בתעודות התחייבות
;מסדרה מסוימת
(ב) לחוק78 או74 אסיפה נדחית כמשמעותה בסעיפים- ""אסיפה כללית נדחית
;)9(–) ו8(6יב35 החברות כפי שהם מוחלים בסעיף
אסיפה כללית של מחזיקים- ""אסיפה מיוחדת של מחזיקים בתעודות התחייבות
בתעודות התחייבות מסדרה מסוימת, שאינה אסיפה שנתית של מחזיקים
;בתעודות התחייבות
אסיפה כללית של מחזיקים- ""אסיפה שנתית של מחזיקים בתעודות התחייבות
;1יב35 בתעודות התחייבות מסדרה מסוימת, לפי סעיף
;46 מי שהוא חבר הבורסה בהתאם לתקנון הבורסה כמשמעותו בסעיף- ""חבר בורסה
; לחוק החברות346 חברה הרשומה כחברת חוץ לפי סעיף- ""חברת חוץ
: כל אחד מאלה- ""מחזיק", "מחזיק בתעודת התחייבות
מי שלזכותו רשומה אצל חבר בורסה תעודת התחייבות, ואותה תעודת
)1(
התחייבות נכללת בין תעודות ההתחייבות הרשומות במרשם המחזיקים בתעודות
;, על שם חברה לרישומים2ח35 התחייבות כמשמעותו בסעיף
מי שלזכותו רשומה תעודת התחייבות במרשם המחזיקים בתעודות
)2(
;התחייבות
".1ג35 כמשמעותו בסעיף- ""מרשם הנאמנים
'הוספת סימן ב
1'בפרק ה.3
:א לחוק העיקרי יבוא35 אחרי סעיף
לאור התיקונים המוצעים בהצעת חוק זו, מוצע
סעיפים
לחוק כך שתבטא את1'לתקן את כותרת פרק ה
13, 4, 1
מכלול ההוראות הכלולות בפרק וכן לחלק את
22–ו
לסימנים בהתאם לנושאי הסעיפים1'פרק ה
.הכלולים בכל סימן
א לחוק ניירות ערך כולל הגדרות35 סעיף
2
סעיף
.1'למונחים שבהם נעשה שימוש במסגרת פרק ה
כללי
מוצע להוסיף בסעיף האמור הגדרות נוספות
.למונחים אחרים המופיעים במסגרת החוק המוצע
להגדרות "אסיפה כללית של מחזיקים בתעודות התחייבות",
"אסיפה כללית נדחית", "אסיפה מיוחדת של מחזיקים
בתעודות התחייבות" ו"אסיפה שנתית של מחזיקים בתעודות
מוצע להגדיר מהי אסיפה כללית, אסיפה-התחייבות"
,מיוחדת ואסיפה שנתית של מחזיקים בתעודות התחייבות
בדומה לקבוע בחוק החברות לגבי בעלי מניות, ולהבהיר כי כל
ההוראות הנוגעות לאסיפות של מחזיקים בתעודות התחייבות
.חלות ביחס לכל סדרת תעודות התחייבות בנפרד
מוצע- "להגדרה "מחזיק", "מחזיק בתעודת התחייבות
להגדיר "מחזיק" או "מחזיק בתעודת התחייבות" כמי
,שלזכותו רשומה אצל חבר בורסה תעודת התחייבות
הנכללת בין תעודות ההתחייבות הרשומות על שם חברה
לרישומים במרשם המחזיקים בתעודות ההתחייבות
להצעת15 כנוסחו המוצע בסעיף2ח35 כמשמעותו בסעיף
החוק, או מי שלזכותו רשומה תעודת התחייבות במרשם
)2(–) ו1(177 האמור. זאת, בדומה להגדרה הקבועה בסעיף
לחוק החברות, לגבי בעל מניה בחברה ציבורית. יודגש כי
אין בהגדרה זו כדי לשנות מדיני המחאת חיובים החלים
על המחאת הזכות הגלומה בנייר הערך, אלא יש בה
כדי לקבוע את הזכויות והחובות של מחזיקים בתעודות
התחייבות לפי חוק ניירות ערך. הגדרה זו היא לצורכי פרק
בלבד, ואין ללמוד ממנה לגבי הגדרת מחזיק בהקשרים1'ה
אחרים. לצורכי הגדרה זו מוצע להוסיף גם הגדרה למונח
. חבר הבורסה בהתאם לתקנון הבורסה- ""חבר בורסה
מוצע לקבוע חובה על מחזיק בתעודות
3
סעיף
התחייבות לפעול בתום לב ובדרך מקובלת
: תעודות התחייבות1'"פרק ה
"סימן א': הגדרות
.2
:א לחוק העיקרי, אחרי ההגדרה "חוק הנאמנות" יבוא35 בסעיף
א35 תיקון סעיף
אסיפה שנתית של מחזיקים- """אסיפה כללית של מחזיקים בתעודות התחייבות
בתעודות התחייבות או אסיפה מיוחדת של מחזיקים בתעודות התחייבות
;מסדרה מסוימת
(ב) לחוק78 או74 אסיפה נדחית כמשמעותה בסעיפים- ""אסיפה כללית נדחית
;)9(–) ו8(6יב35 החברות כפי שהם מוחלים בסעיף
אסיפה כללית של מחזיקים- ""אסיפה מיוחדת של מחזיקים בתעודות התחייבות
בתעודות התחייבות מסדרה מסוימת, שאינה אסיפה שנתית של מחזיקים
;בתעודות התחייבות
אסיפה כללית של מחזיקים- ""אסיפה שנתית של מחזיקים בתעודות התחייבות
;1יב35 בתעודות התחייבות מסדרה מסוימת, לפי סעיף
;46 מי שהוא חבר הבורסה בהתאם לתקנון הבורסה כמשמעותו בסעיף- ""חבר בורסה
; לחוק החברות346 חברה הרשומה כחברת חוץ לפי סעיף- ""חברת חוץ
: כל אחד מאלה- ""מחזיק", "מחזיק בתעודת התחייבות
מי שלזכותו רשומה אצל חבר בורסה תעודת התחייבות, ואותה תעודת
)1(
התחייבות נכללת בין תעודות ההתחייבות הרשומות במרשם המחזיקים בתעודות
;, על שם חברה לרישומים2ח35 התחייבות כמשמעותו בסעיף
מי שלזכותו רשומה תעודת התחייבות במרשם המחזיקים בתעודות
)2(
;התחייבות
".1ג35 כמשמעותו בסעיף- ""מרשם הנאמנים
.3
:א לחוק העיקרי יבוא35 אחרי סעיף 'הוספת סימן ב
1'בפרק ה
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
94
"סימן ב': חובת מחזיק בתעודות התחייבות
חובת מחזיק
בתעודות התחייבות
.1א35
מחזיק בתעודות התחייבות ינהג בהפעלת זכויותיו ובמילוי
חובותיו כלפי מחזיקים בתעודות התחייבות בתום לב ובדרך
מקובלת, ויימנע מניצול לרעה של כוחו בהצבעתו באסיפה
".כללית של מחזיקים בתעודות התחייבות
הוספת כותרת סימן
1'ג' בפרק ה.4
:ב לחוק העיקרי תבוא הכותרת35 לפני סעיף
.""סימן ג': מינוי נאמן וכשירותו ומרשם הנאמנים
ב35 תיקון סעיף.5
- ב לחוק העיקרי35 בסעיף
בסעיף קטן (א), במקום "הנאמן ימונה" יבוא "נאמן ראשון ימונה" ובסופו יבוא
)1(
"וייחתם בידם, ותקופת מינויו תהיה עד מועד כינוסה של האסיפה השנתית הבאה
של מחזיקים בתעודות התחייבות; לאחר מכן ימונה הנאמן בידי האסיפה השנתית
של מחזיקים בתעודות התחייבות ותקופת מינויו תהיה בהתאם להוראות סעיף
;")1קטן (א
:אחרי סעיף קטן (א) יבוא
)2(
) מינויו של נאמן שמונה בידי אסיפה שנתית של מחזיקים בתעודות1"(א
התחייבות יהיה לתקופה שתקבע האסיפה ובלבד שלא תעלה על שלוש שנים
תקופת המינוי), ורשאית אסיפה שנתית של מחזיקים בתעודות- (בסעיף קטן זה
;".התחייבות לשוב ולמנותו לתקופות מינוי נוספות
:בסעיף קטן (ב), במקום הסיפה החל במילה "ובלבד" יבוא
)3(
- "ובלבד
,7 ,)(ג3 לחוק הנאמנות אין להתנות על הוראות סעיפים11 שלעניין סעיף
)1(
; לחוק האמור13–(ד) ו10 ,)(א9
ולהימנע מניצול לרעה של כוחו בהצבעתו באסיפת
המחזיקים בתעודות התחייבות. זאת בשל היותו של מחזיק
בתעודות התחייבות חלק מקבוצת מחזיקים בסדרת תעודות
התחייבות ובשל ההשפעה שיש להצבעתו על הקבוצה
192 בכללותה. הוראה זו דומה להוראה הקבועה בסעיף
לחוק החברות לגבי חובות בעלי מניות כלפי בעלי מניות
.אחרים
)2(–) ו1(לפסקאות
5סעיף
ב לחוק ניירות ערך שעניינו חובת מינוי35 סעיף
נאמן, קובע בסעיף קטן (א) כי נאמן ימונה בשטר נאמנות
שייערך בין המנפיק לבין הנאמן. מוצע להבהיר כי מדובר
במינוי נאמן ראשון. כמו כן מוצע להבהיר כי הן הנאמן והן
המנפיק נדרשים לחתום על שטר הנאמנות כאמור. הבהרה
ט(ב) המוצע, העוסקת35 זו נדרשת לאור הוראת סעיף
.במשמעות המיוחסת לחתימת הנאמן על שטר הנאמנות
עוד מוצע לקבוע כי מינויו של נאמן ראשון יפקע
במועד כינוסה של האסיפה השנתית הבאה של מחזיקים
בתעודות התחייבות. ממועד פקיעת המינוי כאמור, ימונה
הנאמן בידי האסיפה השנתית של מחזיקים בתעודות
התחייבות. מינוי זה יהיה לתקופה שתקבע האסיפה
השנתית אשר לא תעלה על שלוש שנים, וניתן לשוב
ולמנותו לתקופות נוספות שאף הן לא יעלו על שלוש
שנים בכל פעם. זאת, נוסף על האפשרות לסיום כהונת
הנאמן בשל אי–עמידה בתנאי כשירות, התפטרות הנאמן
או פיטוריו בידי המחזיקים או בידי בית המשפט (נסיבות
)יד לחוק ניירות ערך35 הקבועות כבר עתה במסגרת סעיף
יד(ה) כנוסחו המוצע35 (ר' לעניין זה דברי ההסבר לסעיף
להצעת החוק). במקרה שבו הסתיימה כהונתו של23 בסעיף
הנאמן בנסיבות כאמור ימונה במקומו נאמן חדש, בהחלטת
רוב באסיפה כללית של מחזיקים בתעודות התחייבות
שנכחו בה מחזיקים של חמישים אחוזים לפחות מיתרת
הערך הנקוב של תעודות התחייבות מאותה סדרה או
בהחלטת רוב באסיפה נדחית שהתקיימה לא פחות משני
.ימי עסקים לאחר מכן
)3(לפסקה
ב(ב) לחוק ניירות ערך קובע כיום כי הוראות35 סעיף
,) חוק הנאמנות- (להלן1979-חוק הנאמנות, התשל"ט
לחוק ניירות ערך, אלא1'יחולו על נאמנות לפי פרק ה
11 . סעיף1'אם כן נקבעה הוראה אחרת במסגרת פרק ה
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
95
לחוק הנאמנות יחולו, לעניין נאמנות לפי פרק זה, גם13 שהוראות סעיף
)2(
".על נושא משרה בנאמן
ג35 החלפת סעיף
והוספת סעיפים
3ג35 עד1ג35
.6
:ג לחוק העיקרי יבוא35 במקום סעיף
"תנאים לשמש נאמן.ג35
.הנאמן חייב להיות חברה הרשומה במרשם הנאמנים
(א)
חברה המבקשת להירשם במרשם הנאמנים (בפרק זה
(ב)
מבקשת) תגיש ליושב ראש הרשות בקשה לכך אשר תכלול-
פרטים ויצורפו אליה מסמכים כפי שנקבע בתקנות לפי סעיף
.)(ד1ג35
מרשם הנאמנים.1ג35
.הרשות תנהל מרשם של נאמנים
(א)
לחוק הנאמנות מגדיר רשימת הוראות דיספוזיטיביות, אשר
יחולו בכפוף לתנאי הנאמנות. בין השאר, מדובר בהוראות
(ג)); אופן ניהול3 לעניין אופן החזקת נכסי הנאמנות (סעיף
); הוראות המתייחסות7 חשבונות ודיווח לנהנים (סעיף
) ואיסור אצילת9 לנאמנות שיש בה יותר מנאמן אחד (סעיף
.))(ד10 סמכויות הנאמן (סעיף
לחוק הנאמנות המאפשר כאמור התניה11 על אף סעיף
ב לחוק ניירות ערך35 על הוראות אלה, נקבע במסגרת סעיף
איסור להתנות עליהן. כלומר בכל הנוגע לנאמנות לפי
חוק ניירות ערך מדובר בהוראות קוגנטיות ולא ניתן לקבוע
.קביעות העומדות בניגוד אליהן במסגרת שטר הנאמנות
זאת, בין השאר מתוך זיהוי החשיבות שבהוראות האלה
,בהגנה על עניינם של המחזיקים בתעודות ההתחייבות
ולאור העובדה שהמחזיקים עצמם אינם מעורבים בשלב
,ניסוח שטר הנאמנות ולא יוכלו לבחון הסדרים חלופיים
המתנים על ההוראות האמורות בקשר עם חובת הנאמן
.כלפיהם
מאותם טעמים, ובמטרה לשמור על נכסי הנאמנות
מפני פעולות העלולות לפגוע במטרות הנאמנות, מוצע
לחוק הנאמנות13 לקבוע איסור התניה גם על הוראת סעיף
שעניינה איסור הנאמן להפיק לעצמו או לקרובו טובת
הנאה מנכסי הנאמנות או מפעולותיה, או לעשות דבר
שיש בו סתירה בין טובת הנאמנות לבין טובתו שלו או
.של קרובו
לחוק13 עוד מוצע לחדד ולהבהיר שהוראות סעיף
,הנאמנות יחולו הן על הנאמן והן על נושא משרה בו. זאת
מתוך תפיסה כי פעולות לשם הפקת טובת הנאה יכול
שיבוצעו דווקא בידי נושא משרה בנאמן ולא באופן שיטתי
.במסגרת ההתנהלות התאגידית של חברת הנאמנות
ג המוצע 35לסעיף
6סעיף
ג לחוק ניירות ערך שעניינו חברת35 סעיף
:נאמנות, קובע לאמור
חברת נאמנות"
הנאמן חייב להיות חברה רשומה בישראל שמטרתה .ג35
".) חברת נאמנות- העיקרית לעסוק בנאמנות (להלן
סעיף זה, בנוסחו כיום, קובע כי נאמן חייב להיות
חברה רשומה בישראל (חברה שהואגדה בישראל או
חברת חוץ שנרשמה בישראל) שמטרתה העיקרית לעסוק
.בנאמנות
מוצע להחליף סעיף זה בקביעה, כי הנאמן חייב
להיות חברה הרשומה במרשם הנאמנים. מאחר שמרשם
כזה אינו קיים כיום, מוצע להקימו במסגרת תיקון החוק
המוצע להלן). זאת, לאור חשיבות תפקידו1ג35 (סעיף
של הנאמן בהגנה על עניינם של המחזיקים בתעודות
ההתחייבות וההכרה בצורך בפיקוח שוטף על עמידתו
.בתנאים הקבועים בחוק
בחינה בפועל של עמידת הנאמן בתנאים שנקבעו
בחוק ובתקנות לשם רישום נאמנים במרשם סטטוטורי
תבטיח את קיום התנאים וכן תגרום לנאמנים להקפיד
לעמוד בתנאים אלה באופן מתמשך, בשל החשש ממחיקתם
מהמרשם. הרישום במרשם יהיה על פי בקשה שתוגש
ליושב ראש הרשות, אשר תכלול פרטים ומסמכים שייקבעו
.בתקנות על ידי שר האוצר
התנאים לרישום במרשם הנאמנים יכללו, בין השאר
ובשינויים כפי שיפורטו, את התנאים שבהם נדרשה
ג לחוק כנוסחו35 חברת נאמנות לעמוד בהתאם לסעיף
היום (חברה רשומה בישראל, שמטרתה העיקרית לעסוק
.)בנאמנות
המוצע1ג35לסעיף
, את ההוראות הפרטניות לעניין מרשם הנאמנים
ניהולו והתנאים לרישום בו מוצע לקבוע במסגרת סעיף
. שעניינו מרשם הנאמנים1ג35
.הרשות היא הגורם שיופקד על ניהול המרשם
במקביל מוצע להסמיך את שר האוצר לקבוע בתקנות
,הוראות לעניין ניהול מרשם הנאמנים, אופן הרישום בו
.בקשה להירשם ואגרות רישום
כמו כן מוצע לקבוע כי יושב ראש הרשות ירשום
חברה המבקשת להירשם במרשם כאמור, אם מתקיימים
לגביה כמה תנאים מצטברים. יש להדגיש כי על החברה
המבקשת לעמוד בתנאים האלה, החל במועד הגשת
לחוק הנאמנות יחולו, לעניין נאמנות לפי פרק זה, גם13 שהוראות סעיף
)2(
".על נושא משרה בנאמן
.6
:ג לחוק העיקרי יבוא35 במקום סעיף ג35 החלפת סעיף
והוספת סעיפים
3ג35 עד1ג35"תנאים לשמש נאמן.ג35
.הנאמן חייב להיות חברה הרשומה במרשם הנאמנים
(א)
חברה המבקשת להירשם במרשם הנאמנים (בפרק זה
(ב)
מבקשת) תגיש ליושב ראש הרשות בקשה לכך אשר תכלול-
פרטים ויצורפו אליה מסמכים כפי שנקבע בתקנות לפי סעיף
.)(ד1ג35
מרשם הנאמנים.1ג35
.הרשות תנהל מרשם של נאמנים
(א)
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
96
יושב ראש הרשות ירשום במרשם הנאמנים מבקשת
(ב)
:שמתקיימים לגביה כל אלה
היא התאגדה בישראל, או שהיא חברת חוץ
)1(
והמציאה לרשות אישור לכך שהדין במדינת המוצא
שלה מאפשר לאכוף נגדה במדינת המוצא או במקום
;עסקיה פסק דין שניתן בישראל
;מטרתה העיקרית היא לעסוק בנאמנות
)2(
היא עומדת בתנאים נוספים, ככל שנקבעו
)3(
.)בתקנות לפי סעיף קטן (ד
על אף הוראות סעיף קטן (ב), רשאי יושב ראש הרשות
(ג)
לסרב לרשום מבקשת במרשם הנאמנים, לאחר שנתן לה
:הזדמנות לטעון את טענותיה, בכל אחד מאלה
אם מתקיימות נסיבות המעידות על פגם
)1(
במהימנותה של המבקשת, של בעל שליטה בה או של
;נושא משרה בכל אחד מהם
אם נושא משרה במבקשת, בעל שליטה בה או
)2(
,נושא משרה בו, הורשעו בעבירה שמפאת מהותה
חומרתה או נסיבותיה אין זה ראוי כי המבקשת תהיה
.רשומה במרשם הנאמנים
שר האוצר יקבע בתקנות, לפי הצעת הרשות או לאחר
(ד)
התייעצות עמה ובאישור ועדת הכספים של הכנסת, הוראות
לעניין ניהול מרשם הנאמנים ואופן הרישום בו, וכן הוראות
לעניין בקשה להירשם במרשם כאמור, פרטים שתכלול
הבקשה או מסמכים שיצורפו אליה ואגרות שעל מבקשת
.לשלם בעד רישום במרשם
הבקשה להירשם במרשם הנאמנים וכל עוד היא רשומה
במרשם. להלן יפורטו התנאים לרישום חברה במרשם
:הנאמנים
) היא התאגדה בישראל, או שהיא חברת חוץ והמציאה1(
לרשות אישור לכך שהדין החל במדינת המוצא שלה
מאפשר לאכוף נגדה במדינת המוצא או במקום עסקיה
.פסק דין שניתן בישראל
לעומת המצב כיום, תנאי זה מציב דרישה נוספת
.לגבי חברה שלא התאגדה בישראל המבקשת לשמש נאמן
מאחר שעסקינן בחברה שהתאגדה בחו"ל ועיקר פעילותה
עשוי להיות מחוץ לישראל, וכדי שלא לפגוע ביכולת
המחזיקים לפעול נגדה, מוצע לדרוש כי תמציא לרשות
אישור על כך שהדין במדינת המוצא שלה מאפשר אכיפת
;פסקי דין נגדה במדינת המוצא או במקום ניהול עסקיה
) מטרתה העיקרית לעסוק בנאמנות. דרישה זו קיימת2(
;ג הנזכר לעיל35 כבר כיום לפי לשון סעיף
) היא עומדת בתנאים נוספים ככל שייקבעו לעניין3(
.זה בתקנות
בהקשר זה מוצע להסמיך את שר האוצר לקבוע
בתקנות תנאים נוספים שעל מבקשת לעמוד בהם לצורך
רישומה במרשם הנאמנים, וזאת לצורך הבטחת יציבותה
של חברת הנאמנות ורצינותה ויצירת כיס עמוק אם תיתבע
על ידי המחזיקים. מוצע כי במסגרת התקנות יוכל השר
:לקבוע הוראות בכמה עניינים
) חובת הפקדת פיקדון לטובת ציבור המחזיקים; יובהר1(
כי על אף הוראות כל דין מרגע שהופקדו כספי הפיקדון
לטובת ציבור המחזיקים הם אינם שייכים עוד לנאמן, וזאת
.אף במצבי חדלות פירעון שלו, פירוק, כינוס נכסים וכדומה
זאת, בדומה לדרישה שאותה מוצע לקבוע במפורש ביחס
להפקדת פיקדון על ידי המנפיק לטובת המחזיקים במסגרת
;) המוצע, כפי שיפורט להלן1()(ג1ה35 סעיף
) חובת עריכת ביטוח, או הפקדת פיקדון או ערבות2(
;בנקאית חלף ביטוח
) הכשירות הנדרשת מנושאי משרה בחברת הנאמנות3(
;או ממי שמועסק על ידה
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
97
שר האוצר רשאי, לפי הצעת הרשות או לאחר התייעצות
(ה)
עמה ובאישור ועדת הכספים של הכנסת, לקבוע בתקנות
תנאים נוספים שעל מבקשת לעמוד בהם לצורך רישומה
:במרשם הנאמנים לפי סעיף קטן (ב), בעניינים אלה
חובת הפקדת פיקדון לטובת ציבור המחזיקים וכן
)1(
;אופן הפקדתו, תנאיו, דרכי השקעתו ואופן מימושו
חובת עריכת ביטוח ותנאיו וכן אפשרות המרת
)2(
הביטוח בפיקדון או בערבות בנקאית ואופן מימוש
;הערבות הבנקאית
הכשירות הנדרשת מנושא משרה במבקשת, מעובד
)3(
;שלה או ממי שמועסק על ידה, לצורך מילוי תפקידו
דרישת הון עצמי ודרכי השקעתו וכן דוחות
)4(
שעל מבקשת להגיש לרשות בדבר אופן השקעת ההון
.העצמי
הסרת נאמן
ממרשם הנאמנים
.2ג35
מצא יושב ראש הרשות כי התקיים לגבי נאמן אחד
(א)
פגם) וסבר כי הפגם ניתן- מהמפורטים להלן (בסעיף זה
לתיקון הוא רשאי להורות לנאמן על תיקון הפגם בתוך תקופה
שיקבע; לא היה הפגם ניתן לתיקון או חלפה התקופה שקבע
,יושב ראש הרשות והפגם לא תוקן, רשאי יושב ראש הרשות
לאחר שנתן לנאמן הזדמנות לטעון את טענותיו, להסיר את
:שמו ממרשם הנאמנים
) הוראות לעניין ההון העצמי הנדרש מחברת נאמנות4(
ודרכי השקעתו (סמכות השר לקבוע תקנות בעניין זה
ד לחוק ניירות ערך35 קיימת כבר כיום, במסגרת סעיף
.)1ג35 ומוצע להעבירה לסעיף
,)על אף האמור לעיל, מוצע, במסגרת סעיף קטן (ג
לאפשר ליושב ראש הרשות לסרב לרשום מבקשת במרשם
הנאמנים, אם מצא שמתקיימות נסיבות המעידות על פגם
במהימנותה של המבקשת, של בעל שליטה בה או של
נושא משרה בכל אחד מהם, וזאת לאחר שניתנה למבקשת
.הזדמנות לטעון את טענותיה
המוצע2ג35לסעיף
נוסף על אפשרות יושב ראש הרשות לסרב לרשום מי
שמבקש לשמש נאמן במרשם הנאמנים, מוצע לאפשר לו
גם להסיר מהמרשם נאמן שכבר רשום בו אם מתקיימים
לגביו אחד או יותר מהפגמים המפורטים להלן. זאת, בכפוף
למתן הזדמנות לנאמן לתקן את הפגם ולאחר שניתנה לו
:הזדמנות לטעון את טענותיו
) חדל להתקיים לגביו תנאי מן התנאים לרישום במרשם1(
(ב) או (ה) (מקום ההתאגדות, מטרה1ג35 הנאמנים לפי סעיף
;)עיקרית או עמידה בתקנות
) התקיימו לגביו נסיבות המנויות ברשימה לפי סעיף2(
. המוצע להלן, המעידות על פגם במהימנותו3ג35
עוד מוצע לחייב נאמן להודיע לרשות על התקיימותה
(ג) לחוק הסדרת27 של נסיבה מהנסיבות המנויות בסעיף
העיסוק בייעוץ השקעות, בשיווק השקעות ובניהול תיקי
חוק הייעוץ), לגביו, לגבי- (להלן1995-השקעות, התשנ"ה
בעל שליטה בו או לגבי נושא משרה בכל אחד מהם, בארץ
או בחו"ל. נסיבות אלה כוללות, בין השאר, הרשעה, הגשת
בעבירה כלכלית, תשלום עיצום- כתב אישום או חקירה
כספי או קבלת דרישה לתשלום כאמור בשל הפרת הוראת
דין כלכלי כהגדרתה בסעיף האמור, ומתן פסק דין בתביעה
אזרחית בשל הפרת הוראת דין כלכלי. כדי שיוכל הנאמן
לעמוד בחובתו זו, מוצע לחייב נושא משרה בנאמן או
בעל שליטה בנאמן להודיע לנאמן על התקיימות נסיבה
,מהנסיבות האמורות, מיד כשנודע להם על כך. יובהר
כי קיומה של אחת מהנסיבות כאמור מחייבת דיווח של
הנאמן, אך הרשות תוכל להביא בחשבון גם את קיומן של
.נסיבות אחרות אשר לגביהן לא קמה לנאמן חובת דיווח
לחוק ייעול הליכי6 הסדר זה זהה להסדר שנקבע בסעיף
-אכיפה ברשות ניירות ערך (תיקוני חקיקה) התשע"א
) (להלן חוק ייעול206 ' (פורסם בס"ח התשע"א, בעמ2011
,כח(א) לחוק ניירות ערך44 האכיפה), המתקן את סעיף
שעניינו זירות מסחר. תיקון זה טרם נכנס לתוקף והוא
כט44–יג ו44 מותנה בכניסתן לתוקף של תקנות לפי סעיפים
,)42 'לחוק ניירות ערך כנוסחם בחוק ניירות ערך (תיקון מס
.2010-התש"ע
שר האוצר רשאי, לפי הצעת הרשות או לאחר התייעצות
(ה)
עמה ובאישור ועדת הכספים של הכנסת, לקבוע בתקנות
תנאים נוספים שעל מבקשת לעמוד בהם לצורך רישומה
:במרשם הנאמנים לפי סעיף קטן (ב), בעניינים אלה
חובת הפקדת פיקדון לטובת ציבור המחזיקים וכן
)1(
;אופן הפקדתו, תנאיו, דרכי השקעתו ואופן מימושו
חובת עריכת ביטוח ותנאיו וכן אפשרות המרת
)2(
הביטוח בפיקדון או בערבות בנקאית ואופן מימוש
;הערבות הבנקאית
הכשירות הנדרשת מנושא משרה במבקשת, מעובד
)3(
;שלה או ממי שמועסק על ידה, לצורך מילוי תפקידו
דרישת הון עצמי ודרכי השקעתו וכן דוחות
)4(
שעל מבקשת להגיש לרשות בדבר אופן השקעת ההון
.העצמי
הסרת נאמן
ממרשם הנאמנים
.2ג35
מצא יושב ראש הרשות כי התקיים לגבי נאמן אחד
(א)
פגם) וסבר כי הפגם ניתן- מהמפורטים להלן (בסעיף זה
לתיקון הוא רשאי להורות לנאמן על תיקון הפגם בתוך תקופה
שיקבע; לא היה הפגם ניתן לתיקון או חלפה התקופה שקבע
,יושב ראש הרשות והפגם לא תוקן, רשאי יושב ראש הרשות
לאחר שנתן לנאמן הזדמנות לטעון את טענותיו, להסיר את
:שמו ממרשם הנאמנים
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
98
חדל להתקיים לגביו תנאי מן התנאים לרישום
)1(
;)(ב) או (ה1ג35 במרשם הנאמנים לפי סעיף
התקיימו לגביו נסיבות שיש בהן כדי להעיד על
)2(
.3ג35 פגם במהימנות, המנויות ברשימה לפי סעיף
נאמן יודיע לרשות על התקיימות של אחת מהנסיבות
(ב)
(ג) לחוק הייעוץ, לגביו, לגבי בעל שליטה27 המנויות בסעיף
.בו או לגבי נושא משרה בכל אחד מהם, בארץ או בחו"ל
נושא משרה בנאמן או בעל שליטה בו יודיעו לנאמן על
(ג)
התקיימות נסיבה כאמור בסעיף קטן (ב), מיד כשנודע להם על
כך; הודעה לפי סעיף קטן זה תכלול את הפרטים הדרושים
.)לנאמן כדי למלא את חובתו לפי סעיף קטן (ב
רשימת נסיבות
המעידות על פגם
במהימנות
.3ג35
הרשות תקבע רשימה של נסיבות שיש בהן כדי להעיד
על פגם במהימנותו של נאמן, של בעל שליטה בו או של
נושא משרה בכל אחד מהם; רשימה כאמור תפורסם באתר
ימים מיום30 האינטרנט של הרשות ותיכנס לתוקף בתום
הפרסום, ואולם שינוי ברשימה לא יחול על הליך תלוי ועומד
,לפי סעיף זה; הודעה על פרסום הרשימה ועל כל שינוי שלה
".ומועד תחילתם, תפורסם ברשומות
ד35 ביטול סעיף.7
. בטל- ד לחוק העיקרי35 סעיף
המוצע3ג35לסעיף
מוצע להסמיך את הרשות לקבוע רשימה של נסיבות
שיש בהן כדי להעיד על פגם במהימנותו של מי שמבקש
להירשם כנאמן במרשם הנאמנים או של נאמן, של בעל
שליטה במבקש או בנאמן, או של נושא משרה בכל אחד
.מהם. הרשימה תפורסם באתר האינטרנט של הרשות
סעיף זה תואם את המגמה העולה מתיקוני חקיקה
אחרונים שיזמה הרשות, אשר במסגרתם נוספה הסמכה
לרשות שלא להתיר לגופים המפוקחים על ידה לפעול
.(באמצעות רישיון, היתר או מרשם) בשל פגם במהימנות
לצד זאת הוסמכה הרשות לקבוע ולפרסם רשימת נסיבות
שעשויות להעיד על פגם במהימנות של גופים שונים, ובשל
,כך ליטול היתר פעולה שניתן לגופים האמורים. כך למשל
-א(ב) לחוק השקעות משותפות בנאמנות, התשנ"ד10 סעיף
) לחוק4()1(א10 חוק השקעות משותפות), וסעיף- (להלן1994
הייעוץ, אשר נוספו במסגרת חוק ייעול האכיפה. סעיפים
אלה מסמיכים את הרשות לקבוע רשימת נסיבות שיש בהן
כדי להעיד על פגם במהימנות של נאמן למנהל קרן או של
בעלי רישיון לפי חוק הייעוץ. במסגרת חוק ייעול האכיפה אף
הוסמכו הרשות, ועדת האכיפה המינהלית שהוקמה בחוק
,ניירות ערך או ועדת רישיונות לפי חוק השקעות משותפות
לפי העניין, לבטל רישיון של תאגיד מורשה או של יחיד בעל
) לחוק הייעוץ), לא לתת אישור לשמש1(א10 רישיון (סעיף
) לחוק1(א9 כמנהל קרן להשקעות משותפות בנאמנות (סעיף
השקעות משותפות), לבטל או להתלות אישור נאמן למנהל
.א לחוק השקעות משותפות), ועוד10 קרן (סעיף
בהקשר זה יש לציין, כי בכל הנוגע להסרת נאמן
למחזיקים בתעודות התחייבות ממרשם הנאמנים, הרי
שרשימת הנסיבות שאותה תפרסם הרשות תהיה רשימה
סגורה. לעומת זאת, במצב שבו תיבחן מהימנותה של
חברה המבקשת להירשם לראשונה במרשם, יהיה יושב
ראש הרשות רשאי לבחון נסיבות נוספות, מעבר לאלה
המנויות ברשימה שתפרסם הרשות. זאת, מתוך הכרה
כי נטילת האפשרות של נאמן להמשיך בתפקידו לאחר
שכשירותו כבר נבחנה ואף נרשם במרשם כנדרש, היא צעד
קיצוני יותר כלפי הנאמן, לעומת האפשרות להביא בחשבון
שיקולים רחבים יותר במסגרת ההחלטה אם לרשום את
.הנאמן לראשונה במרשם הנאמנים
,ד לחוק ניירות ערך, שעניינו הון עצמי35 סעיף
7 סעיף
:קובע לאמור
"הון עצמי
א) ההון העצמי של חברת נאמנות לא יפחת( .ד35
מסכום או משיעור מערכן של תעודות ההתחייבות, הכל
כפי שיקבע שר האוצר בתקנות באישור ועדת הכספים
.של הכנסת
שר האוצר רשאי, בהתייעצות עם הרשות
(ב)
ובאישור ועדת הכספים של הכנסת, לקבוע בתקנות
- הוראות בדבר
) דרכי ההשקעה של ההון העצמי, כולו או1(
;חלק ממנו
דו"ח שחברת נאמנות תהיה חייבת להגיש
)2(
לרשות בדבר השקעת ההון העצמי ובדבר שינוי
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
99
ה35 החלפת סעיף.8
:ה לחוק העיקרי יבוא35 במקום סעיף
"סייגים לשמש נאמן
למחזיקים בסדרה
מסוימת של תעודות
התחייבות
.ה35
לא ישמש אדם נאמן למחזיקים בסדרה מסוימת של תעודות
:התחייבות, אם מתקיים לגביו אחד מאלה
,נושא משרה בו או בן משפחתו של נושא משרה כאמור
)1(
הוא נושא משרה במנפיק של תעודות ההתחייבות מאותה
סדרה או בבעל שליטה במנפיק כאמור, או שהוא נושא משרה
;בתאגיד בשליטת אחד מהם
קיימות נסיבות שמחמתן עלולה להיווצר סתירה בין
)2(
טובתו שלו, של בעל שליטה בו, של בן משפחתו של בעל
שליטה כאמור או של תאגיד בשליטת אחד מהם, לבין טובתם
".של מחזיקים בתעודות התחייבות מאותה סדרה
1ה35 הוספת סעיף.9
:ה לחוק העיקרי יבוא35 אחרי סעיף
"שכר הנאמן ופיקדון
לכיסוי הוצאותיו
המיוחדות
.1ה35
המנפיק יישא בשכרו של הנאמן; ואולם אם מונה לפי
(א)
יד(ה) נאמן במקומו של נאמן שהסתיימה כהונתו לפי35 סעיף
יד(א) עד (ד), יישאו המחזיקים בתעודות התחייבות35 סעיף
מאותה סדרה בהפרש שבו עלה שכרו של הנאמן שמונה
כאמור על השכר ששולם לנאמן שבמקומו מונה אם ההפרש
.כאמור אינו סביר, הכל כפי שייקבע בשטר הנאמנות
,בהשקעה כאמור, הפרטים שיש לכלול בדו"ח
".צורתו ומועדי עריכתו והגשתו
ד האמור מסמיך את שר האוצר לקבוע בתקנות35 סעיף
סכום או שיעור מערכן של תעודות ההתחייבות אשר ההון
העצמי של חברת נאמנות לא יפחת ממנו. כמו כן מוסמך
השר לקבוע בתקנות הוראות בדבר דרכי ההשקעה של ההון
.העצמי, וכן הוראות לעניין חובת הדיווח על כך לרשות
כאמור, מוצע להמיר הסמכה זו בסעיף הסמכה רחב
(ה) המוצע), המסמיך את השר לקבוע בתקנות1ג35( יותר
.תנאי כשירות נוספים שחברת נאמנות תידרש לעמוד בהם
עם העברת ההסמכה לסעיף אחר אין עוד צורך בסעיף זה
.ולפיכך מוצע לבטלו
ה לחוק ניירות ערך, שעניינו סייגים35 סעיף 8
סעיף
: למינוי נאמן, קובע לאמור
"סייגים למינוי נאמן
:ה. חברה אינה כשירה להיות נאמן אם נתקיים אחד מאלה35
) דירקטור או מנהל של החברה הוא דירקטור או1(
אם שלו או של חברה-מנהל של המנפיק, של חברה
;קשורה שלו
) קיימות נסיבות שמחמתן עלולה להיווצר סתירה2(
אם שלה או של-בין טובתה שלה או של חברה
חברה קשורה שלה לבין טובתם של בעלי תעודות
;ההתחייבות
) ניתן עליה צו פירוק או נתמנה לה כונס נכסים או3(
;נתמנו לה כונס נכסים ומנהל בידי בית המשפט
) היא או דירקטור או מנהל שלה הורשעו בעבירה4(
".שיש בה כדי לפגוע במהימנותם
כיום, במסגרת סעיף זה קבועים תנאים אשר בהתקיימם
חברה אינה כשירה להיות נאמן. כמו כן כולל הסעיף הוראות
לעניין איסור ניגוד עניינים של נאמן בקשר עם סדרת תעודות
.התחייבות מסוימת שהוא נאמן למחזיקיה
כמפורט לעיל, מוצע לרכז את כל התנאים לכהונה
,כנאמן במסגרת התנאים לרישום במרשם הנאמנים
(ב); בהתאם לכך, הסייגים לכהונת1ג35 הקבועים בסעיף
ה כנוסחו היום35 ) לסעיף4(–) ו3( נאמן המנויים בפסקאות
(ניתן צו פירוק על הנאמן, מונה לו כונס נכסים או בעל
תפקיד בידי בית המשפט, או שהנאמן, דירקטור או מנהל
)שלו הורשעו בעבירה שיש בה כדי לפגוע במהימנותם
עשויים לשמש עילה לסרב לרישום של חברה במרשם
.הנאמנים או להסירה מהמרשם
ה רק את ההוראות35 לפיכך מוצע להותיר בסעיף
בדבר ניגודי עניינים בקשר עם סדרת תעודות התחייבות
מסוימת. כמו כן, מוצע להמיר את המונחים "חברה
אם" ו"חברה קשורה", המופיעים בנוסח כיום, למונחים
המשקפים מצב של שליטה בנאמן, שכן אליו מכוון איסור
.ניגוד העניינים
המוצע 1ה35לסעיף
9סעיף
במסגרת סעיף זה מוצע לרכז את כלל ההוראות
כללי
הנוגעות לשכרו של הנאמן בעד תפקידו, לרבות
.הוצאותיו המיוחדות
המוצע )לסעיף קטן (א
מוצע לכלול במסגרת סעיף קטן (א) הוראה מפורשת
בדבר חובת המנפיק לשאת בשכר הנאמן. כמו כן מוצע
לקבוע כי במקרה שבו ממונה נאמן חדש על ידי המחזיקים
.8
:ה לחוק העיקרי יבוא35 במקום סעיף
ה35 החלפת סעיף
"סייגים לשמש נאמן
למחזיקים בסדרה
מסוימת של תעודות
התחייבות
.ה35
לא ישמש אדם נאמן למחזיקים בסדרה מסוימת של תעודות
:התחייבות, אם מתקיים לגביו אחד מאלה
,נושא משרה בו או בן משפחתו של נושא משרה כאמור
)1(
הוא נושא משרה במנפיק של תעודות ההתחייבות מאותה
סדרה או בבעל שליטה במנפיק כאמור, או שהוא נושא משרה
;בתאגיד בשליטת אחד מהם
קיימות נסיבות שמחמתן עלולה להיווצר סתירה בין
)2(
טובתו שלו, של בעל שליטה בו, של בן משפחתו של בעל
שליטה כאמור או של תאגיד בשליטת אחד מהם, לבין טובתם
".של מחזיקים בתעודות התחייבות מאותה סדרה
.9
:ה לחוק העיקרי יבוא35 אחרי סעיף1ה35 הוספת סעיף
"שכר הנאמן ופיקדון
לכיסוי הוצאותיו
המיוחדות
.1ה35
המנפיק יישא בשכרו של הנאמן; ואולם אם מונה לפי
(א)
יד(ה) נאמן במקומו של נאמן שהסתיימה כהונתו לפי35 סעיף
יד(א) עד (ד), יישאו המחזיקים בתעודות התחייבות35 סעיף
מאותה סדרה בהפרש שבו עלה שכרו של הנאמן שמונה
כאמור על השכר ששולם לנאמן שבמקומו מונה אם ההפרש
.כאמור אינו סביר, הכל כפי שייקבע בשטר הנאמנות
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
100
המנפיק יישא גם בהוצאות מיוחדות של הנאמן הכרוכות
(ב)
במילוי תפקידו, ובכלל זה יישא בהוצאות שנשא בהן הנאמן
) הוצאות מיוחדות- לשם קיום ההוראות לפי חוק זה (בסעיף זה
.ככל שהוצאות אלה סבירות בנסיבות העניין
המנפיק יעביר לנאמן סכום כסף שלא יפחת מסכום
(ג)
שייקבע בתקנות לפי סעיף קטן (ה), אשר ישמש פיקדון
להבטחת נשיאת המנפיק בהוצאות המיוחדות (בסעיף זה
: כספי פיקדון), ויחולו על כספי הפיקדון הוראות אלה-
כספי הפיקדון יוחזקו על ידי הנאמן בנאמנות
)1(
לטובת ציבור המחזיקים, ולא יראו בהם חלק מנכסי
;המנפיק על אף הוראות כל דין
הנאמן רשאי לעשות שימוש בכספי הפיקדון רק
)2(
לאחר שעשה מאמצים סבירים לגבות את הכספים
;מהמנפיק
אין בשימוש של הנאמן בכספי הפיקדון לשם
)3(
כיסוי ההוצאות המיוחדות כדי לגרוע מחובת המנפיק
לפי סעיף קטן (ב) לשאת בהוצאות המיוחדות שלא
מתוך כספי הפיקדון; שילם המנפיק את הסכום
הנדרש לכיסוי ההוצאות המיוחדות לאחר שהנאמן
עשה שימוש בכספי הפיקדון, יפקיד הנאמן את הסכום
.האמור בפיקדון
יד(ה) המפורטות בהמשך), ועל35 (בהתאם להוראות סעיף
אף חובת המנפיק לשלם את שכר הנאמן, יישאו המחזיקים
בהפרש שבו עולה שכרו של הנאמן החדש על השכר
ששולם לנאמן שכהונתו הסתיימה, אם מדובר בהפרש
שאינו סביר. קביעה זו תאפשר למנפיק לתמחר ולהעריך
באופן סביר את הסכום שיהיה עליו לשלם לנאמן כבר
במועד הנפקת תעודות ההתחייבות. שכר הנאמן, מועדי
תשלומו ואופן השתתפות המחזיקים במימון שכרו של
.נאמן חדש כאמור, ייקבעו בשטר הנאמנות
המוצע )לסעיף קטן (ב
כיום, על פי רוב, שכרו של הנאמן משולם בידי
המנפיק והוא אף נושא בהוצאות מיוחדות של הנאמן
בהתאם לשטר הנאמנות, וזאת ככל שפעולת הנאמן נדרשת
על ידי המנפיק. משכך, עשוי להיווצר מצב שבו המחזיקים
יידרשו לממן פעולה שביצע הנאמן על פי דרישתם לצורך
אכיפת התחייבויות הנאמן כלפיהם, וזאת לאחר שתימחרו
.את נייר הערך ושילמו בעבורו את המחיר הראוי לדידם
כמו כן, בניגוד להתחייבויותיו בשטר הנאמנות, רבים
המקרים שבהם המנפיק לא ניאות לשלם את ההוצאות
בעד פעולות מיוחדות שביקש הנאמן לנקוט, ועל כן אלה
לא ננקטו עד לאישור התשלום בידי המחזיקים. גם במקרים
שבהם התקבל אישור המחזיקים לנקיטת הפעולות והסכמה
.לממנם, לא הועברו בפועל כספים לנאמן
כדי למנוע הישנות מקרים אלה ולאפשר לנאמן לפעול
לגיבושו של הסדר או לנקוט פעולות אחרות, באופן מיידי
ובלא צורך בעיכוב ההליכים עד לקבלת אישור אסיפת
המחזיקים ובלי להידרש לממן מכיסו את ההליכים, מוצע
לקבוע כי המנפיק יישא גם בהוצאות מיוחדות סבירות
שהוציא הנאמן, או שדרש מראש, לשם מילוי תפקידו. לצד
קביעה זו מוצע להסמיך את שר האוצר לקבוע בתקנות
סוגי הוצאות שייחשבו הוצאות מיוחדות. לא מן הנמנע כי
.הוצאות רגילות של הנאמן יתומחרו במסגרת שכרו
המוצע )לסעיף קטן (ג
כדי להקטין את תלות הנאמן בקבלת הכספים
מהמנפיק, ולשם הבטחת נשיאת המנפיק בהוצאות
המיוחדות של הנאמן, מוצע לקבוע כי המנפיק יעביר
לנאמן סכום כסף שלא יפחת מסכום שיקבע שר האוצר
בתקנות. סכום כסף זה ישמש פיקדון ויוחזק על ידי הנאמן
בנאמנות בעבור ציבור המחזיקים, עד למועד הפירעון
.הסופי של תעודות ההתחייבות
העובדה כי לרשות המחזיקים עומד סכום מובטח
למימון פעולות הנאמן עשויה לגרום להם לפעול בקלות
,דעת בקבלת החלטה על נקיטת פעולה כזאת או אחרת
ואולם סיכון זה הוא קטן יחסית לסיכון הטמון בכך שהנאמן
לא יוכל להוציא לפועל את החלטת המחזיקים בשל העדר
.יכולת גבייה מהמנפיק או מהמחזיקים
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
101
), נפרעו במלואן תעודות1()על אף האמור בסעיף קטן (ג
(ד)
התחייבות מסדרה מסוימת, יעביר הנאמן שמונה למחזיקים
בתעודות ההתחייבות מאותה סדרה, למנפיק, את כספי
.הפיקדון בצירוף הפירות שצמחו ממנו
שר האוצר יקבע בתקנות, לפי הצעת הרשות או לאחר
(ה)
התייעצות עמה ובאישור ועדת הכספים של הכנסת, את
סכום הפיקדון כאמור בסעיף קטן (ג), וכן את אופן הפקדת
הפיקדון, תנאיו, דרכי השקעתו ואופן מימושו, והוא רשאי
לקבוע בתקנות כאמור גם סוגי הוצאות שייחשבו הוצאות
".מיוחדות
ו35 תיקון סעיף.10
- ו(א) לחוק העיקרי35 בסעיף
בטוחות)", במקום "של- ), אחרי "או בהתחייבות אחרת" יבוא "(בפרק זה1( בפסקה
)1(
"הנכסים המשועבדים, הערבות או ההתחייבות" יבוא "של הבטוחות" ובמקום "אותם
;"יבוא "אותן
:) יבוא2( במקום פסקה
)2(
ציון של ההגבלות לעניין שינוי הבטוחות- )1( ) אם נקבעו בטוחות לפי פסקה2("
, ותיאור של המנגנון לשינוי בטוחות ככל שנקבע1ז35 ותנאיהן, כאמור בסעיף
;";בהתאם להוראות אותו סעיף
הנאמן יהיה רשאי לעשות שימוש בכספי הפיקדון אך
ורק לצורך מימון הוצאות מיוחדות, וזאת רק לאחר שעשה
מאמצים סבירים לגביית הכספים מהמנפיק. יובהר כי הנאמן
,אינו רשאי להשתמש בכספי הפיקדון לצורך תשלום שכרו
ככל שזה לא שולם על ידי המנפיק. מוצע לקבוע כי גם אם
עשה הנאמן שימוש בכספי הפיקדון, עדיין מוטלת החובה
,על המנפיק לשאת בהוצאות אלה, שלא מכספי הפיקדון
כלומר על המנפיק "למלא" בחזרה את הפיקדון. אם המנפיק
העביר לנאמן את הסכום המגיע בשל הוצאות מיוחדות
באיחור, לאחר שכבר שולמו על ידי הנאמן, יפקיד הנאמן
.סכומים אלה, שקיבל מהמנפיק, בחזרה בפיקדון
כמו כן מוצע להבהיר, כי על אף הוראות כל דין, כספי
הפיקדון, מרגע שהופקדו, הם נכס המוחזק בידי הנאמן
בעבור המחזיקים בתעודות התחייבות. דהיינו, כספים
אלה אינם שייכים עוד למנפיק ולא ייחשבו כחלק ממצבת
הנכסים שלו, והנאמן לא יידרש להשיב כספים אלה ויהיה
רשאי לעשות בהם שימוש אף במצבי חדלות פירעון של
.המנפיק, פירוק, כינוס נכסים וכדומה
המוצע )לסעיף קטן (ד
מוצע לקבוע כי עם הפירעון הסופי של תעודות
ההתחייבות יעביר הנאמן את כספי הפיקדון למנפיק
בתוספת הפירות שנצברו בשלהם, ובכך למעשה יקבל
.המנפיק מחדש בעלות בכספים
לסעיף קטן (ה) המוצע
סכום הפיקדון שיעביר המנפיק לנאמן לפי הוראות
סעיף קטן (ג) וכן אופן הפקדת הפיקדון ושמירת הכספים על
.ידי הנאמן יוסדרו בתקנות שיקבע שר האוצר
)1( לפסקה 10סעיף
ו(א) לחוק ניירות ערך מפרט כיום שורה35 סעיף
.של נושאים שיש לכלול בשטר הנאמנות
) של הסעיף האמור קובעת כי שטר הנאמנות1( פסקה
יכלול את סך ההתחייבויות של המנפיק על פי תעודות
ההתחייבות, ואם הן מובטחות בשעבוד על נכסים, בערבות
, תיאור של הנכסים המשועבדים- או בהתחייבות אחרת
הערבות או ההתחייבות והנסיבות שבהן ניתן לאכוף
.אותן
מוצע להגדיר שעבוד על נכסים, ערבות או התחייבות
ו(א) וכן35 אחרת, כבטוחות, ולהשתמש במונח זה בסעיף
.1'בסעיפים אחרים בפרק ה
)2(לפסקה
ו(א) לחוק ניירות ערך קובעת35 ) של סעיף2( פסקה
כי שטר הנאמנות יכלול "דרכים לשחרור או להחלפה של
שעבודים, ערבויות או התחייבויות אחרות שניתנו להבטחת
."התחייבויות המנפיק על פי תעודות ההתחייבות
, שעיקרו הגבלות על1ז35 לאור התיקון המוצע בסעיף
שינוי בטוחות (כפי שיפורט בהמשך), נדרשת התאמת נוסח
הפסקה לסעיף המוצע כאמור. בהקשר זה, מוצע לקבוע
כי שטר הנאמנות יציין במפורש כי לא ניתן לשנות את
.1ז35 הבטוחות, אלא בדרכים הקבועות בסעיף
המוצע מאפשר, בין1ז35 כמו כן, ומאחר שסעיף
השאר, לקבוע במסגרת שטר הנאמנות מנגנון לשינוי
הבטוחות, המבטיח באופן סביר ולהנחת דעת הנאמן כי
), נפרעו במלואן תעודות1()על אף האמור בסעיף קטן (ג
(ד)
התחייבות מסדרה מסוימת, יעביר הנאמן שמונה למחזיקים
בתעודות ההתחייבות מאותה סדרה, למנפיק, את כספי
.הפיקדון בצירוף הפירות שצמחו ממנו
שר האוצר יקבע בתקנות, לפי הצעת הרשות או לאחר
(ה)
התייעצות עמה ובאישור ועדת הכספים של הכנסת, את
סכום הפיקדון כאמור בסעיף קטן (ג), וכן את אופן הפקדת
הפיקדון, תנאיו, דרכי השקעתו ואופן מימושו, והוא רשאי
לקבוע בתקנות כאמור גם סוגי הוצאות שייחשבו הוצאות
".מיוחדות
.10
- ו(א) לחוק העיקרי35 בסעיף ו35 תיקון סעיף
בטוחות)", במקום "של- ), אחרי "או בהתחייבות אחרת" יבוא "(בפרק זה1( בפסקה
)1(
"הנכסים המשועבדים, הערבות או ההתחייבות" יבוא "של הבטוחות" ובמקום "אותם
;"יבוא "אותן
:) יבוא2( במקום פסקה
)2(
ציון של ההגבלות לעניין שינוי הבטוחות- )1( ) אם נקבעו בטוחות לפי פסקה2("
, ותיאור של המנגנון לשינוי בטוחות ככל שנקבע1ז35 ותנאיהן, כאמור בסעיף
;";בהתאם להוראות אותו סעיף
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
102
"), אחרי "והנסיבות" יבוא "ככל שנקבעו", במקום "יהיה הנאמן זכאי3( בפסקה
)3(
יבוא "יהיו הנאמן או המחזיקים זכאים", במקום "שעבודים, ערבויות או התחייבויות
אחרות" יבוא "בטוחות" ובסופה יבוא "נוסף על העילות להעמדה לפירעון מיידי או
;")4( ) עד1()(א1ט35 למימוש בטוחות המפורטות בסעיף
), במקום "אסיפות של המחזיקים בתעודות ההתחייבות" יבוא "אסיפות4( בפסקה
)4(
;"כלליות של מחזיקים בתעודות התחייבות
), במקום "ומועדי תשלומו" יבוא "מועדי תשלומו ואופן השתתפות5( בפסקה
)5(
;")יד(ה35 המחזיקים במימון שכרו של נאמן שמונה לפי סעיף
:) יבוא5( אחרי פסקה
)6(
)ט(ב35 ) הסייג לעניין חתימת הנאמן על שטר נאמנות, האמור בסעיף6("
".סיפה
ז35 תיקון סעיף.11
- ז לחוק העיקרי35 בסעיף
), במקום הסיפה החל במילים "בהחלטה2( האמור בו יסומן "(א)" ובו, בפסקה
)1(
מיוחדת" יבוא "בהחלטה שהתקבלה באסיפה כללית של מחזיקים בתעודות ההתחייבות
(ה) או באסיפה נדחית אשר מתקיימות לגביה1ט35 אשר מתקיימות לגביה הוראות סעיף
;".הוראות הסעיף האמור
נדרש- זכויות המחזיקים לא ייפגעו כתוצאה מהשינוי
להתאים את הפסקה כך ששטר הנאמנות יכלול תיאור של
.המנגנון האמור, ככל שנקבע
)3(לפסקה
ו(א) לחוק35 ) של סעיף3( כיום נקבע במסגרת פסקה
ניירות ערך כי שטר הנאמנות יכלול את "התנאים והנסיבות
שבהם יהיה הנאמן זכאי לתבוע פירעון מיידי של הסכום
,המגיע על פי תעודות ההתחייבות, או לממש שעבודים
ערבויות או התחייבויות אחרות שניתנו להבטחת
התחייבויות המנפיק על פי תעודות ההתחייבות". כפי
שיפורט בהמשך, מוצע לקבוע במסגרת החוק (בסעיף
המוצע) כמה עילות שבהתקיימן יהיה הנאמן רשאי1ט35
להעמיד את תעודות ההתחייבות לפירעון מיידי. במסגרת
שטר הנאמנות יכול שייקבעו עילות נוספות, אך אין
הדבר הכרחי. לכן, נדרש להתאים את נוסח הפסקה כך
שההתייחסות לעילות ההעמדה לפירעון מיידי תיכלל
בשטר הנאמנות, רק אם נקבעו עילות נוספות במסגרת
.השטר מעבר לעילות שאותן מוצע לעגן במסגרת החוק
)5(לפסקה
מוצע לרכז את ההוראות1ה35 כאמור, במסגרת סעיף
הנוגעות לשכר הנאמן. בין השאר מוצע לקבוע את חובת
המחזיקים לשאת בהפרשי שכר שאינם סבירים, במקרה
.שבו מינו נאמן חדש, והכל כפי שייקבע בשטר הנאמנות
) של סעיף5( בהתאם לכך, נדרשת התאמת נוסח פסקה
ו(א) כך שבין הנושאים הכלולים בשטר תיכלל גם35
התייחסות לאופן השתתפות המחזיקים במימון שכר הנאמן
.החדש
)6(לפסקה
בשל חשיבות תחימת אחריות הנאמן לעניין אישור
שטר הנאמנות, וכדי להבהיר לציבור כי אחריות הנאמן
בניסוח שטר הנאמנות מצומצמת לעניינים המפורטים
ט(ב) המוצע להלן, מוצע לקבוע כי הוראת סעיף35 בסעיף
ט(ב) סיפה, שלשונה "אין בחתימת הנאמן על שטר35
הנאמנות כהבעת דעה מצידו בדבר טיבם של ניירות הערך
המוצעים או כדאיות ההשקעה בהם" תיכלל כלשונה
.בשטר הנאמנות
)1(לפסקה
11סעיף
ז לחוק ניירות ערך כי35 כיום קובע סעיף
החלטה על שינוי שטר הנאמנות תתקבל באסיפה כללית
בדרך של החלטה מיוחדת. החוק אף קובע בסעיף האמור
מהו המניין החוקי לקיום אסיפה שעל סדר יומה החלטה
מיוחדת (נוכחות של מחזיקים בחמישים אחוזים מיתרת
הערך הנקוב של הסדרה או בעשרה אחוזים מהיתרה
כאמור באסיפה נדחית). עם זאת, הוא אינו מגדיר מהו
הרוב הדרוש לשם קבלת ההחלטה. לפיכך מוצע לקבוע
כי לצורך קבלת החלטה על שינוי שטר הנאמנות באסיפה
כללית של מחזיקים בתעודות התחייבות נדרש רוב של
המחזיקים בשני שלישים לפחות מיתרת הערך הנקוב של
.תעודות ההתחייבות המיוצג בהצבעה
בהקשר זה יצוין, כי על פי הכללים הנהוגים בקנדה
ובארה"ב, לצורך אישורו של הסדר נושים המבוצע בפיקוחו
של בית המשפט יש צורך באישור באסיפות מחזיקים
.שכונסו על ידי בית המשפט, ברוב דומה
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
103
:אחרי סעיף קטן (א) יבוא
)2(
,) של סעיף קטן (א) לא יחול לעניין שינוי בשטר הנאמנות1( "(ב) האמור בפסקה
אשר נעשה לשם מינוי נאמן במקומו של נאמן שהסתיימה כהונתו לפני תום
".)יד(ה35 תקופת מינויו לפי סעיף
1ז35 הוספת סעיף.12
:ז לחוק העיקרי יבוא35 אחרי סעיף
"הגבלות לעניין
שינוי בטוחות.1ז35
,הונפקו תעודות התחייבות שהתחייבויות המנפיק על פיהן
כולן או חלקן, מובטחות בבטוחות, לא ייעשה כל שינוי
בבטוחות כאמור או בתנאיהן, אלא בהתקיים האמור בפסקאות
ז, או בהתאם למנגנון שנקבע בשטר35 ) של סעיף2( ) או1(
הנאמנות המבטיח באופן סביר ולהנחת דעתו של הנאמן כי
".זכויות המחזיקים לא ייפגעו כתוצאה משינוי הבטוחות
עם זאת, ולאור העובדה שכבר עתה במסגרת שטרי
הנאמנות נוהגים המנפיקים והנאמנים לקבוע דרישת רוב
מחמירה יותר, מוצע לאפשר למנפיק ולנאמן להתנות על
.קביעה זו
לגבי דרישת המניין החוקי בהצבעה, מוצע שלא
לצורך קבלת החלטה על שינוי שטר- לשנות מן הקיים, קרי
נאמנות תידרש נוכחות באסיפת המחזיקים של חמישים
מיתרת הערך הנקוב של סדרת תעודות לפחות אחוזים
ההתחייבות, או נוכחות של עשרה אחוזים מהיתרה כאמור
באסיפה נדחית. כמו כן מוצע להגביל את המועד לקיומה
של אסיפה נדחית כאמור, כך שיחול שבוע ימים לפחות
לאחר המועד שנקבע לקיום האסיפה המקורית (ר' ההגדרה
.) להצעת החוק2 "אסיפה כללית נדחית" המוצעת בסעיף
זאת, בדומה לקבוע בחוק החברות ובשל הפיכת האסיפות
הנדחות ל"אות מתה" בשל קיומן זמן קצר לאחר מועד
.האסיפה המקורית
משילוב של התיקון המוצע עם התיקון המוצע בסעיף
(ה) (לעניין העמדת תעודות ההתחייבות לפירעון1ט35
מיידי), מתקבלת התוצאה ולפיה דרישת הרוב והמניין
החוקי לשם קבלת החלטת המחזיקים להעמיד את תעודות
ההתחייבות לפירעון מיידי (הן מכוח העילות הקבועות
בחוק והן מכוח אלה הקבועות בשטר הנאמנות), כמו גם
החלטתם על שינוי שטר הנאמנות, יהיו זהות. זאת, לעומת
המצב הנוכחי אשר מאפשר קביעת רוב שונה לצורך קבלת
החלטה על העמדת תעודות ההתחייבות לפירעון מיידי
.לעומת החלטה על שינוי שטר הנאמנות
)2(לפסקה
ז הוראה אשר תבהיר כי35 מוצע להוסיף בסעיף
שינוי בשטר הנאמנות שנעשה לשם מינוי נאמן במקומו
)יד(ה35 של נאמן שהסתיימה כהונתו לפי הוראות סעיף
כנוסחו המוצע, ובכלל זה שינוי השכר שישולם לנאמן
החדש, כפוף לתנאי לעניין שינוי שטר הנאמנות הקבוע
) (היינו אישור של הנאמן אינו מספיק ונדרש2()ז(א35 בסעיף
.)אישורה של האסיפה הכללית
המוצע1ז35 לסעיף 12סעיף
כיום, הליך שחרור והחלפה של בטוחות
שהעמיד המנפיק לזכות המחזיקים בתעודות ההתחייבות
,אינו מוסדר בחקיקה ונתון לשיקול דעתו של המנפיק
כל עוד ניתן תיאור בשטר הנאמנות לדרכים לשחרור או
להחלפה של בטוחות. כתוצאה מכך, עשוי להיווצר מצב
שבו המנפיק מציע לציבור תעודות התחייבות עם שעבוד
המקנה הגנה מסוימת למחזיקים, ובמהלך התקופה הוא
רשאי להחליף את השעבוד בכל שעבוד אחר על פי שיקול
דעתו. בשל הקושי לתמחר שינויים אלה כך שישתקללו
במחיר נייר הערך, יש להקנות למחזיקים את אותה הגנה
שניתנה בהתאם להוראות שטר הנאמנות במועד הנפקת
תעודות ההתחייבות, כך שתחול במהלך כל חיי תעודות
ההתחייבות. משכך, מוצע לקבוע הגבלה מפורשת על שינוי
הבטוחות, כך ששינוי כאמור יתאפשר רק בהתקיים אחד
:מאלה
ז35 ) שינוי הבטוחות נעשה בדרך הקבועה בסעיף1(
הנאמן שוכנע כי השינוי אינו פוגע- כנוסחו המוצע, קרי
במחזיקים בתעודות ההתחייבות, או שהמחזיקים בתעודות
;ההתחייבות הסכימו לשינוי בהחלטה מיוחדת
) הבטוחה המחליפה תקנה את אותה מידת הגנה2(
למחזיקים כקודמתה; מנגנון ההחלפה יתואר בשטר
הנאמנות ועל הנאמן לאשר כי הוא מבטיח באופן סביר כי
זכויות המחזיקים לא ייפגעו כתוצאה מההחלפה. שינוי
בטוחה כולל הן שינוי בדרך של שינוי הנכס המבטיח והן
בדרך של שינוי תנאיו. כך, על הנאמן לוודא שהמנגנון
שנקבע בשטר הנאמנות יבטיח שיהיו בידיו הכלים לבחון
שההחלפה אינה פוגעת במחזיקים. לדוגמה, קבלת חוות
דעת מומחה (משפטית וכלכלית), שזהותו תיקבע על ידי
הנאמן, שתקבע כי שווייה של הבטוחה החדשה ביחס
ליתרת הערך הנקוב של תעודות ההתחייבות במועד
השינוי אינו נופל מהיחס בין שווי הבטוחה שניתנה
במועד ההנפקה לבין הערך הנקוב של תעודות ההתחייבות
.שנרכשו בהנפקה
:אחרי סעיף קטן (א) יבוא
)2(
,) של סעיף קטן (א) לא יחול לעניין שינוי בשטר הנאמנות1( "(ב) האמור בפסקה
אשר נעשה לשם מינוי נאמן במקומו של נאמן שהסתיימה כהונתו לפני תום
".)יד(ה35 תקופת מינויו לפי סעיף
.12
:ז לחוק העיקרי יבוא35 אחרי סעיף 1ז35 הוספת סעיף
"הגבלות לעניין
שינוי בטוחות.1ז35
,הונפקו תעודות התחייבות שהתחייבויות המנפיק על פיהן
כולן או חלקן, מובטחות בבטוחות, לא ייעשה כל שינוי
בבטוחות כאמור או בתנאיהן, אלא בהתקיים האמור בפסקאות
ז, או בהתאם למנגנון שנקבע בשטר35 ) של סעיף2( ) או1(
הנאמנות המבטיח באופן סביר ולהנחת דעתו של הנאמן כי
".זכויות המחזיקים לא ייפגעו כתוצאה משינוי הבטוחות
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
104
הוספת כותרת סימן
1'ד' בפרק ה.13
:ח לחוק העיקרי תבוא הכותרת35 לפני סעיף
.""סימן ד': חובות הנאמן וסמכויותיו והגבלות על פעולותיו
ח35 תיקון סעיף.14
- ח לחוק העיקרי35 בסעיף
בסעיף קטן (א), בסופו יבוא "והוא ינהג בזהירות, באמונה ובשקידה, לא יעדיף
)1(
את עניינו של מחזיק אחד על פני עניינו של מחזיק אחר ולא ישקול במסגרת תפקידו
שיקולים שאינם נובעים מעצם החזקת תעודות ההתחייבות בידי המחזיקים שהוא
;"נאמן להם
:במקום סעיף קטן (ב) יבוא
)2(
"(ב) הנאמן ינקוט את כל הפעולות הדרושות לשם הבטחת התחייבויותיו של
- המנפיק כלפי המחזיקים בתעודות ההתחייבות שהוא נאמן להם, ובכלל זה
ינקוט את כל הפעולות הדרושות כדי שיובטח, בטרם ישולמו כספים
)1(
על חשבון תעודות ההתחייבות, תוקפן של בטוחות שנתן המנפיק או שנתן
צד שלישי לטובת המחזיקים בתעודות ההתחייבות; הנאמן אחראי כלפי
המחזיקים בתעודות ההתחייבות שהבטוחות כאמור יתוארו בתשקיף שעל
;פיו הוצעו תעודות ההתחייבות, תיאור מלא ומדויק
יבחן, מעת לעת ולפחות אחת לשנה, את תוקפן של בטוחות כאמור
)2(
,), ורשאי הנאמן אם סבר כי הדבר דרוש לצורך הבחינה כאמור1( בפסקה
לבדוק את נכסי המנפיק המשועבדים לטובת המחזיקים בתעודות
;ההתחייבות
יבחן את עמידת המנפיק בהתחייבויותיו כלפי המחזיקים בתעודות
)3(
;".ההתחייבות
כאמור, בשטר הנאמנות יצוינו ההגבלות לעניין שינוי
'הבטוחות ויתואר מנגנון החלפת הבטוחות, ככל שנקבע (ר
להצעת10 ) המוצע בסעיף2()ו(א35 דברי ההסבר לסעיף
.)החוק
)1( לפסקה 14סעיף
ח(א) לחוק ניירות35 כיום מוטלת במסגרת סעיף
.ערך חובה על הנאמן לפעול לטובת כלל המחזיקים
מוצע להבהיר כי חובה זו כוללת גם את החובה לפעול
בזהירות ובשקידה, בלי להעדיף את עניינו של מחזיק אחד
על פני מחזיק אחר, וכי בפעולותיו על הנאמן לשקול אך
,ורק עניינים הנובעים מעצם החזקת תעודות ההתחייבות
ולא עניינים אחרים של המחזיקים (כגון: החזקה בניירות
ערך אחרים של המנפיק, היותו של המחזיק נושה שלא
מכוח ההחזקה בתעודות ההתחייבות, קשרים עסקיים עם
.)המנפיק וכיו"ב
)2(לפסקה
:ח(ב) לחוק ניירות ערך קובע לאמור35 סעיף
,"(ב) הנאמן ינקוט כל הפעולות הדרושות כדי שיובטח
,בטרם ישולמו כספים על חשבון תעודות ההתחייבות
תקפם של כל שעבוד, ערבות או התחייבות אחרת שנתן
המנפיק או שנתן צד שלישי לטובת המחזיקים בתעודות
ההתחייבות, הכל לשם הבטחת התחייבויותיו של המנפיק
כלפי המחזיקים בתעודות ההתחייבות; הנאמן אחראי כלפי
המחזיקים בתעודות ההתחייבות שהעניינים האמורים
יתוארו בתשקיף שעל פיו הוצעו תעודות ההתחייבות
".תיאור מלא ומדויק
מוצע להבהיר כי תפקיד הנאמן הוא, בין השאר, לפקח
ולבחון באופן מתמשך את עמידת המנפיק בהתחייבויותיו
.כלפי המחזיקים, ולהגן על זכויות המחזיקים בעת הצורך
וזאת, החל בשלב ההנפקה, באופן שוטף כל עוד לא נפרעו
.תעודות ההתחייבות, עד למועד הפירעון הסופי שלהן
כיום קובע סעיף קטן (ב) כי על הנאמן לבחון את תוקפן
של הבטוחות שניתנו להבטחת התחייבויות המנפיק כלפי
מחזיקי תעודות ההתחייבות, בטרם ישולמו כספים על
.חשבון תעודות ההתחייבות
,כאמור, מוצע לקבוע כי חובה זו תחול גם באופן שוטף
כל עוד לא נפרעו סופית תעודות ההתחייבות, ולא רק
.בטרם הועברו כספי הנפקת תעודות ההתחייבות למנפיק
לפיכך מוצע להחליף את נוסח סעיף קטן (ב) בנוסח
המתייחס לשלבים השונים המאפיינים את ההחזקה
.בתעודות ההתחייבות
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
105
:אחרי סעיף קטן (ד) יבוא
)3(
) סבר הנאמן כי קיים חשש לקיומה של עילה להעמדה לפירעון מיידי1"(ד
(א), יבחן הנאמן את הנסיבות1ט35 או למימוש בטוחות, כמשמעותה בסעיף
המקימות את החשש כאמור ויפעל להגנת המחזיקים בדרך הנראית לו מתאימה
ביותר; לעניין זה לא יראו בכינוס של אסיפה מיוחדת של מחזיקים בתעודות
התחייבות, בידי הנאמן, לשם קבלת הוראות, כהפרת חובתו, ובלבד שאין בעצם
.כינוס האסיפה כדי לפגוע באופן מהותי בזכויות המחזיקים
) כונסה אסיפה מיוחדת של מחזיקים בתעודות התחייבות כאמור בסעיף2(ד
.), והתקבלה באסיפה החלטה כדין, יפעל הנאמן בהתאם להחלטה1קטן (ד
) של סעיף קטן (ב) לעגן את1( כך מוצע, במסגרת פסקה
חובת הנאמן (הקיימת כבר עתה בסעיף קטן (ב)) לבחון את
תוקף הבטוחות בזמן ההנפקה ובטרם ישולמו הכספים על
חשבון תעודות התחייבות, וכן את אחריותו לגילוי שניתן
בתשקיף ביחס לבטוחות אלה. למעשה, מוצע לעגן בפסקה
) את הוראות סעיף קטן (ב) כנוסחו כיום, המתייחסות1(
לשלב ההנפקה, בטרם שולמו כספים על חשבון תעודות
.ההתחייבות
) של סעיף קטן (ב) מוצע לעגן את2( במסגרת פסקה
חובת הנאמן לבחון באופן שוטף, ולפחות אחת לשנה, כי
לא חל שינוי בתוקף הבטוחות. כלומר, חובתו לפי פסקה
) אינה מסתיימת לאחר שהועברו כספי הנפקת תעודות1(
ההתחייבות למנפיק, אלא ממשיכה עד לפירעון תעודות
.ההתחייבות באופן סופי
לשם כך רשאי הנאמן לדרוש בדיקה של הנכסים
.המשועבדים עצמם, ככל שמצא לנכון לבצע בדיקה כאמור
יובהר כי בדיקת הנכסים כאמור אינה מצטמצמת לבדיקה
משפטית בלבד אלא עשויה לכלול גם את החובה לבדוק
,את קיומם הפיזי של הנכסים המשועבדים למחזיקים
.כאשר הנסיבות מחייבות זאת
ברי כי המנפיק יהיה רשאי לסרב לדרישת נאמן
כאמור, אם דירקטוריון המנפיק יקבע כי הבקשה הוגשה
בחוסר תום לב. פסקה זו מרחיבה ומבהירה את הימשכות
.)חובת הנאמן הקבועה כיום בסעיף קטן (ב
) של סעיף קטן (ב) מוצע להבהיר3( במסגרת פסקה
כי על הנאמן לבצע מעקב שוטף אחר עמידת המנפיק
בהתחייבויותיו כלפי המחזיקים (מעבר לבדיקת הבטוחות
.)) לעיל2(–) ו1( כאמור בפסקאות
יובהר כי חובה זאת כוללת, בין השאר, בחינה
מתמשכת של השאלה האם התקיימו עילות להעמדת
תעודות ההתחייבות לפירעון מיידי שאותן מוצע לעגן
.(א) כפי שיפורט להלן1ט35 בחוק המוצע במסגרת סעיף
משכך, על הנאמן לבחון באופן שוטף האם לאור
התפתחויות בתאגיד או בקשר עמו הגורמים להרעה
במצב עסקיו, קם חשש ממשי שהמנפיק לא יוכל לפרוע
את תעודות ההתחייבות במועדן. הבחינה צריכה להיעשות
בקשר עם התחייבויות המנפיק עד למועד פירעונן הסופי
של תעודות ההתחייבות, בדומה למבחן יכולת הפירעון
.בעת החלטה על חלוקת דיבידנד
)3(לפסקה
) כי אם קיים חשש לקיומה1ח(ד35 מוצע לקבוע בסעיף
של עילה להעמדה לפירעון מיידי או למימוש בטוחה
(א) או שנקבעה בשטר הנאמנות לפי1ט35 הקבועה בסעיף
עילה להעמדה לפירעון מיידי או- ) (להלן3()ו(א35 סעיף
למימוש בטוחות), על הנאמן לבחון את הנסיבות המקימות
את החשש כאמור ואת אפשרויות הפעולה העומדות לו
.ולמחזיקים, ולפעול בדרך הנראית לו מתאימה ביותר
פעולות הנאמן שעה שהתקיימה אחת מהעילות לפירעון
,מיידי של תעודות ההתחייבות, עשויות להיות, בין השאר
פעולות למניעת שינוי בנכסי החברה באמצעות פנייה
.לערכאות משפטיות, העמדה לפירעון מיידי וכדומה
עם זאת, ועל אף סמכותו של הנאמן לפעול על פי
שיקול דעתו הבלעדי, אין זה מן הנמנע שבטרם יבצע
.פעולות מהותיות ירצה לקבל את הוראות המחזיקים
משכך, מוצע לקבוע כי לא יראו בפניית הנאמן לאסיפת
המחזיקים לשם קבלת הוראות כיצד לפעול, כהפרת חובתו
לפעול בדרך הנראית לו מתאימה ביותר, ובלבד שאין בעצם
הפנייה לאסיפת המחזיקים כדי לפגוע באופן מהותי
בזכויותיהם. דוגמה למקרה שבו עלול להיגרם נזק מהותי
היא כאשר מתן פומבי לנקיטת הפעולות שביצע הנאמן
.עשוי להרע באופן משמעותי את מצב המחזיקים
מעבר לכך, היות שהנאמן מייצג את המחזיקים בכל
עניין הנובע מהתחייבות המנפיק כלפיהם, מוצע לקבוע
) כי אם התקבלה החלטה כדין של אסיפה2ח(ד35 בסעיף
מיוחדת של מחזיקים בתעודות התחייבות, יהיה הנאמן
חייב לפעול על פיה. בהקשר זה, נראה כי לאחר התיקון
המוצע יידחו על הסף טענות שעלו בעבר נגד נאמנים
,שפעלו על פי הוראת אסיפת המחזיקים שהתקבלה כדין
כי הם חרגו מתפקידם על פי שטר הנאמנות ופעלו בחוסר
תום לב. למותר לציין, כי אם הוראת המחזיקים אינה חוקית
או נוגדת את תקנת הציבור, ממילא אין הנאמן רשאי לפעול
.על פיה
:אחרי סעיף קטן (ד) יבוא
)3(
) סבר הנאמן כי קיים חשש לקיומה של עילה להעמדה לפירעון מיידי1"(ד
(א), יבחן הנאמן את הנסיבות1ט35 או למימוש בטוחות, כמשמעותה בסעיף
המקימות את החשש כאמור ויפעל להגנת המחזיקים בדרך הנראית לו מתאימה
ביותר; לעניין זה לא יראו בכינוס של אסיפה מיוחדת של מחזיקים בתעודות
התחייבות, בידי הנאמן, לשם קבלת הוראות, כהפרת חובתו, ובלבד שאין בעצם
.כינוס האסיפה כדי לפגוע באופן מהותי בזכויות המחזיקים
) כונסה אסיפה מיוחדת של מחזיקים בתעודות התחייבות כאמור בסעיף2(ד
.), והתקבלה באסיפה החלטה כדין, יפעל הנאמן בהתאם להחלטה1קטן (ד
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
106
) בית המשפט רשאי, לבקשת מחזיק בתעודת התחייבות, להורות לנאמן3(ד
לבצע פעולה אם סבר שאי–ביצועה מהווה הפרה של חובת הנאמן כלפי ציבור
המחזיקים בתעודות התחייבות לפי הוראות פרק זה או לפי שטר הנאמנות, או
;".להימנע מביצוע פעולה אם סבר שביצועה מהווה הפרה כאמור
. בטלים- )סעיפים קטנים (ה) ו–(ו
)4(
הוספת סעיפים
3ח35 עד1ח35
.15
:ח לחוק העיקרי יבוא35 אחרי סעיף
"חובות דיווח
של הנאמן.1ח35
הנאמן חייב להגיש לרשות ולבורסה דוח שנתי על ענייני
(א)
.הנאמנות
הנאמן חייב להגיש דוח לגבי פעולות שביצע לפי
(ב)
הוראות פרק זה, לפי דרישה של מחזיקים בחמישה אחוזים
לפחות מיתרת הערך הנקוב של תעודות ההתחייבות מאותה
.סדרה; דוח כאמור יוגש בתוך זמן סביר ממועד הדרישה
עוד יצוין בהקשר הזה כי מוצע להגביל את אחריות
), כפי1הנאמן ביחס להפעלת שיקול דעתו לפי סעיף קטן (ד
.יג52 שיפורט בהמשך במסגרת תיקון סעיף
) כי בית המשפט יוכל3ח(ד35 עוד מוצע לקבוע בסעיף
להורות לנאמן, לבקשת מחזיק, לבצע פעולה או להימנע
,מביצועה, אם סבר כי אי–ביצועה או ביצועה, לפי העניין
מהווה הפרה של חובות הנאמן על פי הדין או מכוח
שטר הנאמנות. קביעה זו נועדה ליצור תמריץ לכל מחזיק
לעקוב אחר פעולות הנאמן, ומהווה אחד האיזונים להגבלת
האחריות של הנאמן כלפי המחזיקים, המוצעת במסגרת
יג כפי שיפורט בהמשך. לצד הקביעה כי52 תיקון סעיף
זכות הפנייה לבית המשפט בבקשה כאמור ניתנת לכל
מחזיק, בלא תלות בשיעור החזקותיו, נקבע כי בית המשפט
רשאי להורות על נקיטת הפעולה או אי–נקיטתה רק אם
סבר כי אי–ביצועה או ביצועה, לפי העניין, מהווה הפרה
של חובות הנאמן כלפי ציבור המחזיקים, ולא כלפי אותו
.מחזיק בלבד
)4(לפסקה
ח לחוק ניירות35 סעיפים קטנים (ה) ו–(ו) של סעיף
:ערך, קובעים לאמור
"(ה) הנאמן יודיע למחזיקים בתעודות ההתחייבות על
המקום והזמן שבהם ניתן לעיין בדו"ח השנתי על ענייני
הנאמנות; הנאמן ישלח למחזיקים בתעודות ההתחייבות
,עותק מדו"ח כאמור על פי דרישתם; שר האוצר רשאי
בהתייעצות עם הרשות, לקבוע בתקנות את הפרטים שעל
.הנאמן לכלול בדו"ח כאמור
(ו) הודעה של הנאמן למחזיקים בתעודות ההתחייבות
יכול שתהא גם בדרך של פרסום בשני עתונים יומיים
לפחות, בעלי תפוצה רחבה, היוצאים לאור בישראל בשפה
".העברית
סעיפים קטנים אלה קובעים את חובת הנאמן להודיע
למחזיקים בתעודות ההתחייבות על המקום והזמן שבהם
.ניתן לעיין בדוח השנתי על ענייני הנאמנות
(ו) מוצע1ח35 כפי שיפורט להלן, במסגרת סעיף
להסמיך את שר האוצר לקבוע את חובות הדיווח של
.הנאמן לרשות, לבורסה ולמחזיקים בתעודות ההתחייבות
התקנות בעניין זה עתידות להסדיר גם את אופן הגשת
הדיווחים לרשות ולציבור, כך שבדומה לשאר הדיווחים
המוגשים לרשות, גם הנאמנים יעשו שימוש במערכת
מגנא) לשם קיום- הדואר האלקטרונית של הרשות (להלן
חובות הדיווח שיוטלו עליהם. לפיכך מוצע לבטל את
.הסעיפים הקטנים האמורים
המוצע1ח35 לסעיף 15סעיף
במסגרת סעיף זה מוצע להסדיר את חובות
הדיווח החלות על הנאמן. כיום מוסמך שר האוצר לקבוע
בתקנות מהם הפרטים שעל נאמן לכלול בדוח שנתי על
ח(ה)). סעיף זה אף קובע, כמפורט35 ענייני הנאמנות (סעיף
לעיל, את חובת הנאמן להודיע למחזיקים על המקום והזמן
שבהם ניתן לעיין בדוח השנתי על ענייני הנאמנות. מעבר
לכך, לא נקבעה הסדרה מפורשת, בין אם במסגרת החוק
ובין אם בתקנות מכוחו, ביחס לשאר חובות הדיווח החלות
על הנאמן. כמו כן אין קביעה מפורשת בדבר החובה להגיש
דוח שנתי על ענייני הנאמנות, הגם שחובה זו משתמעת
ח(ה) הנזכר לעיל. בהתאם לכך, וככל שהנאמן35 מנוסח סעיף
נדרש למסור דיווחים, הוא עושה כן פעמים רבות באמצעות
המנפיק. לכן, מוצע להגדיר באופן מפורש, במסגרת סעיף
., מהן חובות הדיווח החלות על הנאמן1ח35
במסגרת זו, מוצע לעגן במפורש את חובת הנאמן
להגיש דוח שנתי על ענייני הנאמנות, לצד הסמכת שר
האוצר לקבוע תקנות בדבר דוחות או הודעות נוספים
שיהיה על הנאמן להגיש. במסגרת התקנות תיקבע גם
.החובה להגיש את הדיווחים באמצעות מערכת המגנא
מאחר שמטרת חובות הדיווח היא לאפשר למחזיקים לעקוב
באופן שוטף אחר פעולות הנאמן, הרי שפתיחת האפשרות
שלו לדווח במגנא באופן עצמאי ובלי שיהיה תלוי במנפיק
לשם כך (כפי המצב היום), היא צעד נוסף שיאפשר השגת
.תכליות אלה
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
107
הנאמן חייב להגיש דוח לגבי פעולות שביצע לפי
(ג)
הוראות פרק זה, לפי דרישה של יושב ראש הרשות או עובד
שהוא הסמיכו לכך אם לדעתם מידע כאמור חשוב למשקיע
סביר לצורך הגנה על ענייניו; דוח כאמור יוגש בתוך המועד
שייקבע בדרישה אשר לא יקדם למועד להגשת דוחות או
.)הודעות שנקבע בתקנות לפי סעיף קטן (ה
הנאמן חייב, לפי דרישה של יושב ראש הרשות או של
(ד)
- עובד שהוא הסמיכו לכך
למסור בכתב לרשות, בתוך המועד שייקבע
)1(
בדרישה, הסבר, פירוט, ידיעות ומסמכים בקשר לפרטים
;הכלולים בדוחות או בהודעות לפי סעיף זה
להגיש דוח המתקן דוח או הודעה שהוגשו לפי
)2(
סעיף זה, בתוך המועד שייקבע בדרישה, אם נוכחו כי דוח
או הודעה שהוגשו אינם כנדרש לפי סעיף זה או כי פרטים
.) מחייבים מתן הוראה כאמור1( שנמסרו לפי פסקה
שר האוצר יקבע בתקנות, לפי הצעת הרשות או לאחר
(ה)
התייעצות עמה ובאישור ועדת הכספים של הכנסת, הוראות
בדבר דוחות או הודעות נוספים שעל נאמן להגיש לרשות או
לבורסה וכן בדבר הפרטים שיש לכלול בדוחות או בהודעות
שיש להגישם לפי סעיף קטן (א) או לפי סעיף קטן זה, צורתם
.ומועדי עריכתם והגשתם
שוכנעו יושב ראש הרשות או עובד הרשות שהוא
(ו)
הסמיכו לכך כי נבצר מנאמן להגיש דוח או הודעה לפי סעיף
זה במועד שנקבע לכך בתקנות לפי סעיף קטן (ה), הם רשאים
.להאריך את המועד להגשתם
ככלל, דיווחי הנאמן, בדומה לדיווחים של תאגידים
מדווחים, יהיו פומביים. בכלל זה ניתן למנות את הדוח
השנתי על ענייני הנאמנות, דוחות שייקבעו במסגרת
התקנות ודוחות שיהיה על הנאמן להגיש לפי דרישת
יושב ראש הרשות או עובד שהוסמך לכך או לפי דרישת
המחזיקים עצמם (בהתאם לסעיף קטן (ג) המוצע, כפי
.)שיפורט להלן
עם זאת, ייתכנו מקרים שבהם יושב ראש הרשות או
עובד שהוסמך לכך ידרשו מהנאמן להגיש דוח או מסמך
.באופן שאינו פומבי
בתקנות ייקבעו, בין השאר, הפרטים שייכללו בדוח
השנתי על ענייני הנאמנות, וכן אירועים שבשלהם יידרש
דיווח מיידי (זימון אסיפה כללית של מחזיקים בתעודות
התחייבות ותוצאותיה, שימוש בכספי הפיקדון שהפקיד
המנפיק לכיסוי הוצאות מיוחדות, קיומה של עילה
.)להעמדת תעודות ההתחייבות לפירעון מיידי וכדומה
כמו כן ייקבעו המועדים להגשת הדוחות ואופן
הגשתם. נוסף על כך יכול שייקבעו במסגרת התקנות דוחות
.שעל הנאמן להגיש עם סיום תפקידו כנאמן
עוד מוצע לקבוע כי ליושב ראש הרשות או לעובד
שהוא הסמיכו לכך תהיה הסמכות לדרוש מהנאמן לפרסם
דוח לגבי פעולות שביצע, אם סברו כי מידע על אודותיהם
חשוב למשקיע סביר לצורך הגנה על ענייניו, וכי הנאמן
יהיה חייב למסור להם, לפי דרישתם, הסבר, פירוט ידיעות
ומסמכים בקשר עם דוחות שהגיש, או להגיש דוח מתקן
לדוח אחר שהוגש שלא כנדרש. זאת, בדומה לסמכות
(ו) לחוק ניירות ערך36 הרשות הקיימת כיום לפי סעיף
.בקשר לתאגידים המדווחים לה על פי החוק
בנוסף, מוצע לקבוע כי הנאמן יהיה חייב בדיווח לגבי
)פעולות שביצע, על פי דרישת מחזיקים (אחד או יותר
בחמישה אחוזים לפחות מיתרת הערך הנקוב של תעודות
.ההתחייבות
לבסוף, מוצע להקנות ליושב ראש הרשות או לעובד
שהוא הסמיכו לכך, סמכות לתת לנאמן ארכה לדיווח לפי
סעיף זה, אם שוכנעו כי נבצר מהנאמן למסור את הדיווח
הנדרש במועד. גם סמכות זו דומה לסמכות המוקנית
(ח) לחוק36 לרשות ביחס לתאגידים המדווחים, לפי סעיף
.ניירות ערך
הנאמן חייב להגיש דוח לגבי פעולות שביצע לפי
(ג)
הוראות פרק זה, לפי דרישה של יושב ראש הרשות או עובד
שהוא הסמיכו לכך אם לדעתם מידע כאמור חשוב למשקיע
סביר לצורך הגנה על ענייניו; דוח כאמור יוגש בתוך המועד
שייקבע בדרישה אשר לא יקדם למועד להגשת דוחות או
.)הודעות שנקבע בתקנות לפי סעיף קטן (ה
הנאמן חייב, לפי דרישה של יושב ראש הרשות או של
(ד)
- עובד שהוא הסמיכו לכך
למסור בכתב לרשות, בתוך המועד שייקבע
)1(
בדרישה, הסבר, פירוט, ידיעות ומסמכים בקשר לפרטים
;הכלולים בדוחות או בהודעות לפי סעיף זה
להגיש דוח המתקן דוח או הודעה שהוגשו לפי
)2(
סעיף זה, בתוך המועד שייקבע בדרישה, אם נוכחו כי דוח
או הודעה שהוגשו אינם כנדרש לפי סעיף זה או כי פרטים
.) מחייבים מתן הוראה כאמור1( שנמסרו לפי פסקה
שר האוצר יקבע בתקנות, לפי הצעת הרשות או לאחר
(ה)
התייעצות עמה ובאישור ועדת הכספים של הכנסת, הוראות
בדבר דוחות או הודעות נוספים שעל נאמן להגיש לרשות או
לבורסה וכן בדבר הפרטים שיש לכלול בדוחות או בהודעות
שיש להגישם לפי סעיף קטן (א) או לפי סעיף קטן זה, צורתם
.ומועדי עריכתם והגשתם
שוכנעו יושב ראש הרשות או עובד הרשות שהוא
(ו)
הסמיכו לכך כי נבצר מנאמן להגיש דוח או הודעה לפי סעיף
זה במועד שנקבע לכך בתקנות לפי סעיף קטן (ה), הם רשאים
.להאריך את המועד להגשתם
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
108
מרשם של מחזיקים
בתעודות התחייבות.2ח35
הנאמן ינהל מרשם של מחזיקים בתעודות התחייבות שהוא
נאמן להם, אשר יהיה פתוח לעיונו של כל אדם (בפרק זה
.) המרשם-
תוכן המרשם של
מחזיקים בתעודות
התחייבות
.3ח35
- במרשם יירשמו
(א)
,כמות תעודות ההתחייבות שהונפקו לציבור
)1(
;בציון הסדרה, הערך הנקוב ומועד הפירעון
כמות תעודות ההתחייבות המוחזקות בידי כלל
)2(
;המחזיקים בתעודות ההתחייבות
שמו, מספר זהותו ומענו של כל מי שמחזיק
)3(
;בתעודות התחייבות
תאריך ההנפקה של תעודות ההתחייבות או
)4(
;מועד העברתן למחזיק, לפי העניין
,סומנו תעודות ההתחייבות במספרים סידוריים
)5(
יציין הנאמן לצד שמו של כל מחזיק את מספרי תעודות
.ההתחייבות הרשומות על שמו
לחוק החברות299– ו134 עד131 ,)(ב130 הוראות סעיפים
(ב)
,החלות על חברה, על בעל מניה ועל בעל מניה שהוא נאמן
יחולו על נאמן, על מחזיק בתעודות התחייבות ועל מחזיק
".בתעודות התחייבות בנאמנות, בהתאמה
ט35 תיקון סעיף.16
- ט לחוק העיקרי35 בסעיף
;"בכותרת השוליים, בסופה יבוא "ונפקות חתימתו על שטר הנאמנות
)1(
,האמור בו יסומן "(א)" ובו, במקום "כלפיהם" יבוא "כלפיהם, והוא יהיה רשאי
)2(
לשם כך, לפעול למימושן של הזכויות הנתונות למחזיקים לפי חוק זה או לפי שטר
,הנאמנות; ואולם אין בהוראה זו כדי לגרוע מזכותם של מחזיקים בתעודות התחייבות
לפי הוראות כל דין או לפי שטר הנאמנות, להיות מיוצגים שלא באמצעות הנאמן בכל
;".עניין הנובע מהתחייבויות המנפיק כלפיהם
המוצעים3ח35– ו2ח35לסעיפים
מוצע לחייב נאמן לנהל מרשם של מחזיקים בתעודות
התחייבות, וזאת כדי להקנות ודאות בקשר לזהות
המחזיקים שלהם מוקנות זכויות לפי חוק ניירות ערך, כגון
הזכות לעיין במסמכי החברה ובפרוטוקולים של האסיפות
הכלליות של המחזיקים בתעודות ההתחייבות, או הזכות
. לחוק החברות204 להגיש תביעה נגזרת לפי סעיף
מוצע להבהיר כי ייצוג המחזיקים בתעודות
16
סעיף
התחייבות בידי הנאמן אינו פוגע בזכות של
מחזיק לייצוג שלא באמצעות הנאמן, בקשר עם זכויותיו
על פי כל דין ובכלל זה על פי שטר הנאמנות. זכות זו קיימת
למחזיקים ככל ששטר הנאמנות או הדין הכללי מאפשרים
פעולה עצמאית, להבדיל מפעולה קולקטיבית של המחזיקים
.אשר לגביה נדרשת קבלת החלטה באסיפת המחזיקים
כחלק מחובת הייצוג, מוצע להבהיר כי לנאמן
,הסמכות לפעול למימוש הזכויות המוקנות למחזיקים
וזאת כדי למנוע טענות אפשריות של מנפיקים או של
מחזיקים שהנאמן הוא גורם מייצג בלבד, וכדי להקנות
לנאמן מעמד של ממש מול המנפיק, בעיקר כאשר הוא
.מפעיל שיקול דעת עצמאי
כמו כן, מוצע לקבוע כי חתימת הנאמן על שטר
הנאמנות משמעה קבלת אישורו כי השטר אינו כולל
הוראות הפוגעות ביכולת המחזיקים לממש את זכויותיהם
על פי החוק. דוגמה להוראה הפוגעת ביכולתם כאמור היא
הוראה המתנה את האפשרות של המחזיקים להחליף את
.הנאמן בקבלת אישור המנפיק
עוד מוצע להבהיר כי אין בחתימת הנאמן על שטר
הנאמנות משום הבעת דעה מצדו באשר לטיב ניירות
הערך המוצעים או כדאיות ההשקעה בהם. כאמור, מוצע
כי סייג זה יצוטט במסגרת שטר הנאמנות (בהתאם לסעיף
.)) המוצע6()ו(א35
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
109
:אחרי סעיף קטן (א) יבוא
)3(
"(ב) בחתימתו על שטר הנאמנות מאשר הנאמן כי השטר אינו כולל הוראות
;הפוגעות ביכולתם של המחזיקים לממש את הזכויות הנתונות להם לפי חוק זה
ואולם אין בחתימת הנאמן על שטר הנאמנות כהבעת דעה מצדו בדבר טיבם של
".ניירות הערך המוצעים או כדאיות ההשקעה בהם
1ט35 הוספת סעיף.17
:ט לחוק העיקרי יבוא35 אחרי סעיף
"סמכות הנאמן
והמחזיקים לתבוע
פירעון מיידי או
לממש בטוחות
.1ט35
הנאמן, וכן מחזיקים בתעודות התחייבות, רשאים לתבוע
(א)
פירעון מיידי של הסכום המגיע למחזיקים על פי תעודות
ההתחייבות או לממש בטוחות שניתנו להבטחת התחייבויות
המנפיק כלפי המחזיקים על פי תעודות ההתחייבות, אם
התקיימה עילה כמפורט להלן או אם התקיימו התנאים או
)3()ו(א35 הנסיבות, ככל שנקבעו, בשטר הנאמנות לפי סעיף
עילות להעמדה לפירעון מיידי או למימוש- (בסעיף זה
:)בטוחות
) חלה הרעה מהותית בעסקי המנפיק ביחס למצבו1(
במועד ההנפקה, וקיים חשש ממשי שהמנפיק לא יוכל
;לפרוע את תעודות ההתחייבות במועדן
המוצע1ט35לסעיף
סעיפים
בשונה מנותני אשראי אחרים, מחזיקים בתעודות
30– ו17
ההתחייבות אינם לוקחים, בדרך כלל, חלק
,פעיל בעיצוב תנאי תעודות ההתחייבות. שטר הנאמנות
שהוא המסמך המרכז את תנאי ההתחייבות, מתגבש
עובר להנפקה, והוא בבחינת "מוצר מוגמר" שהמחזיקים
אינם צד לגיבושו. משכך, שטר הנאמנות הוא לעתים
בעל מאפיינים של חוזה חד–צדדי, המעניק לצד שאינו
למחזיקים, זכויות מועטות, שאינן מאפשרות- מיוצג, קרי
להם להגן באופן ראוי על זכויותיהם כמלווים. טענה
שכיחה בקרב המנפיקים היא כי סעיפים בשטר הנאמנות
המעניקים זכויות למחזיקים הם חלק מהתנאים המסחריים
של תעודות ההתחייבות, וכי מעורבות המחזיקים באה
.לידי ביטוי בתמחור תעודות ההתחייבות
,המציאות הוכיחה, כי קיים קושי בתמחור כאמור
ומרבית שטרי הנאמנות חסרים תנאים בסיסיים להגנת
המחזיקים, וכן תנאים מתוחכמים יותר המאפיינים הסכמי
הלוואה עם נותני אשראי אחרים, כגון אמות מידה פיננסיות
.וכיוצא באלה
17 כדי להתמודד עם האמור לעיל, מוצע בסעיף
להצעת החוק לקבוע בחוק כי הנאמן או המחזיקים יהיו
רשאים לתבוע פירעון מיידי של הסכום המגיע להם על פי
תנאי תעודות ההתחייבות, או לממש שעבודים, ערבויות
, בטוחות). זאת- או התחייבויות אחרות שניתנו להם (להלן
אם התקיימה אחת מארבע העילות המוצעות במסגרת
סעיף זה והמפורטות להלן, או בהתקיים תנאים ונסיבות
אחרים בעניין זה שנקבעו בשטר הנאמנות. יצוין כי
במסגרת השטר ניתן להוסיף, אך לא להתנות, על העילות
.הקבועות בחוק
להלן פירוט עילות ההעמדה לפירעון מיידי או
:למימוש בטוחות שאותן מוצע לעגן במסגרת החוק
) חלה הרעה מהותית בעסקי המנפיק ביחס למצבו1(
במועד ההנפקה וקיים חשש ממשי שהמנפיק לא יוכל
לפרוע את תעודות ההתחייבות במועדן. בחינת הנאמן
והמחזיקים את האפשרות להעמיד לפירעון מיידי מכוח
פסקה זו צריכה להיעשות באופן שוטף, לאורך כל חיי
תעודות ההתחייבות, וזאת ביחס למצבו של המנפיק
במועד ההנפקה, ובראייה של התחייבויות המנפיק עד
למועד פירעונן הסופי. ההרעה המהותית האמורה בעסקי
המנפיק עשויה להתרחש הן עקב נסיבות הנוגעות לניהול
.עסקי המנפיק, והן עקב נסיבות שהן חיצוניות למנפיק
המבחן הוא מבחן הדומה לזה הנהוג לצורך בחינת יכולת
הפירעון של המנפיק בעת חלוקה. כך לדוגמה, אם המנפיק
ביצע עסקה מהותית אשר בטווח הקצר אינה צפויה לפגוע
ביכולתו לעמוד בהתחייבויותיו כלפי המחזיקים, ואולם
קיים חשש ממשי כי לאחר שנה או יותר המנפיק יגיע לכדי
חדלות פירעון, על הנאמן להודיע למחזיקים כי הוא סבור
שהתקיימה העילה האמורה או לחלופין לממש בטוחות
או להעמיד את תעודות ההתחייבות לפירעון מיידי. יובהר
כי לא כל חשש ערטילאי ואפילו חשש סביר שהמנפיק לא
יעמוד בהתחייבויותיו יביאו להתקיימותה של העילה
האמורה, אלא נדרש קיומו של חשש ממשי וודאות קרובה
לאי–עמידת המנפיק בהתחייבויותיו. סעיף זה מהווה
"מנוף" עיקרי של המחזיקים מול המנפיק בדרישתם לניהול
משא ומתן על תנאי תעודות ההתחייבות טרם הגיע מועד
,התשלום של המנפיק על פי תנאי תעודות ההתחייבות
.כאשר יש חשש ממשי שהמנפיק לא ישלם
:אחרי סעיף קטן (א) יבוא
)3(
"(ב) בחתימתו על שטר הנאמנות מאשר הנאמן כי השטר אינו כולל הוראות
;הפוגעות ביכולתם של המחזיקים לממש את הזכויות הנתונות להם לפי חוק זה
ואולם אין בחתימת הנאמן על שטר הנאמנות כהבעת דעה מצדו בדבר טיבם של
".ניירות הערך המוצעים או כדאיות ההשקעה בהם
.17
:ט לחוק העיקרי יבוא35 אחרי סעיף 1ט35 הוספת סעיף
"סמכות הנאמן
והמחזיקים לתבוע
פירעון מיידי או
לממש בטוחות
.1ט35
הנאמן, וכן מחזיקים בתעודות התחייבות, רשאים לתבוע
(א)
פירעון מיידי של הסכום המגיע למחזיקים על פי תעודות
ההתחייבות או לממש בטוחות שניתנו להבטחת התחייבויות
המנפיק כלפי המחזיקים על פי תעודות ההתחייבות, אם
התקיימה עילה כמפורט להלן או אם התקיימו התנאים או
)3()ו(א35 הנסיבות, ככל שנקבעו, בשטר הנאמנות לפי סעיף
עילות להעמדה לפירעון מיידי או למימוש- (בסעיף זה
:)בטוחות
) חלה הרעה מהותית בעסקי המנפיק ביחס למצבו1(
במועד ההנפקה, וקיים חשש ממשי שהמנפיק לא יוכל
;לפרוע את תעודות ההתחייבות במועדן
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
110
המנפיק לא פרע את תעודות ההתחייבות במועדן
)2(
או לא עמד בהתחייבות מהותית אחרת שלו כלפי
;המחזיקים
המנפיק לא פרסם דוח כספי שהוא חייב בפרסומו
)3(
ימים מהמועד האחרון שבו הוא30 לפי כל דין, בתוך
;חייב בפרסומו
.תעודות ההתחייבות נמחקו מהמסחר בבורסה
)4(
דוגמה נוספת היא "הערת עסק חי" בדוחות הכספיים
של המנפיק. הערת עסק חי היא עדות על קיומו של חשש
ממשי לאי–פירעון כאמור, וכאשר היא נובעת מהרעה
בעסקי המנפיק, תוקנה לנאמן ולמחזיקים זכות להעמיד את
,תעודות ההתחייבות לפירעון מיידי או למימוש בטוחות
;מכוח עילה זו
) המנפיק לא פרע את תעודות ההתחייבות במועדן או2(
לא עמד בהתחייבות מהותית אחרת שלו כלפי המחזיקים.
דהיינו, בעת הפרה בפועל של תנאי הפירעון של תעודות
,ההתחייבות או התחייבויות מהותיות אחרות של המנפיק
תקום למחזיקים עילה להעמיד את תעודות ההתחייבות
לפירעון מיידי או למימוש בטוחות שניתנו להם. התחייבות
מהותית עשויה להיות התחייבות להימנע מחלוקת דיבידנד
לבעלי המניות של המנפיק, התחייבות שלא להרחיב את
סדרת תעודות ההתחייבות או שלא להנפיק סדרות נוספות
של תעודות התחייבות, התחייבות המנפיק לעמוד באמות
;מידה פיננסיות וכדומה
) המנפיק לא פרסם דוח כספי שהוא חייב בפרסומו3(
ימים מהמועד האחרון שבו הוא30 לפי כל דין, בתוך
חייב בפרסומו. במקרים אלה, העובדה כי לא פורסם הדוח
הכספי פוגעת ביכולתם של המחזיקים להעריך נכונה
,את הסיכון הכרוך בהמשך החזקת תעודות ההתחייבות
ומשכך הם אינם יכולים לתמחרו כראוי. ברי כי במניין
ימי האיחור בהגשת הדוח הכספי בהתאם לעילה זו לא
יובאו בחשבון ימים שנכללו בארכה שניתנה על ידי רשות
ניירות ערך, שכן ארכה כזו מאריכה על פי דין את המועד
;להגשת הדוח הכספי
) תעודות ההתחייבות נמחקו מהמסחר בבורסה. כאשר4(
נמחקת סדרת תעודות התחייבות ממסחר בבורסה, המנפיק
אינו חייב לבצע פדיון מוקדם של תעודות ההתחייבות
אלא אם כן לקח על עצמו התחייבות זאת במסגרת שטר
,"הנאמנות. מכיוון שכך, נותרים המחזיקים כציבור "שבוי
.כאשר שווי הנכס שבידיהם נמוך בשל העדר סחירות
במצב זה מן הראוי לאפשר למחזיקים להעמיד את תעודות
ההתחייבות לפירעון מוקדם או לממש בטוחות. כיום, על פי
תקנון הבורסה, תעודות ההתחייבות יימחקו ממסחר בכמה
מקרים: כאשר שווי החזקות הציבור בתעודות התחייבות
מיליון שקלים חדשים; כאשר1.6 להמרה פחת מסך של
שווי סדרת תעודות התחייבות קונצרניות פחת מסך של
מיליון שקלים חדשים; כאשר מונה למנפיק מפרק1.6
קבוע, או כאשר נייר הערך אינו נסחר במסגרת הרשימה
הרגילה במשך תקופה מסוימת הקבועה בתקנון הבורסה
.ולא התקיימו התנאים לחזרתו למסחר
מוצע לקבוע כמה הוראות1ט35 במסגרת סעיף
נוספות, הנוגעות להליך מימוש הבטוחות או העמדת
.תעודות ההתחייבות לפירעון מיידי
ראשית, מוצע לקבוע כי החלטת המחזיקים להעמיד
את תעודות ההתחייבות לפירעון מיידי צריכה להתקבל
בדרך של החלטה מיוחדת. זאת, לעומת סמכות הנאמן
לממש בטוחות או להעמיד לפירעון מיידי בלי להיזקק
.להליכי אישור כלשהם
עם זאת, מוצע לסייג את זכות הנאמן והמחזיקים
כאמור ולקבוע כי הם לא יתבעו פירעון מיידי או מימוש
בטוחות אלא לאחר שמסרו למנפיק הודעה על כוונתם
לעשות כן. הטעם בכך הוא מתן אפשרות למנפיק להיערך
לפעולות אלה וככל שיעלה בידו אף לתקן את הנסיבות
שהקימו את העילה. מוצע להסמיך את שר האוצר לקבוע
,תקנות הנוגעות לאופן מסירת הודעה כאמור למנפיק
מועדי מסירתה והפרטים שיש לכלול בה. ואולם במקרים
שבהם קיים חשש שמסירת ההודעה המוקדמת למנפיק
תפגע באפשרות מימוש הבטוחות או העמדת תעודות
ההתחייבות לפירעון מיידי, לא יהיו הנאמן או המחזיקים
.חייבים למסרה
שנית, מוצע לאפשר לקבוע במסגרת שטר הנאמנות
תקופה סבירה לתיקון הנסיבות כך שלא תיווצר בעטיין
עילה למימוש בטוחות או להעמדת תעודות ההתחייבות
לפירעון מיידי. במקרים שבהם נקבעה בשטר הנאמנות
תקופה כאמור, יהיו הנאמן והמחזיקים רשאים להפעיל
את סמכותם לממש בטוחות או להעמיד את תעודות
ההתחייבות לפירעון מיידי רק אם חלפה התקופה אשר
נקבעה בשטר הנאמנות, ולא חל שינוי בנסיבות (כלומר
העילה עדיין מתקיימת). הנאמן יהיה רשאי לקצר תקופה
זו אם סבר כי יש בכך כדי לפגוע באופן מהותי בזכויות
.המחזיקים
1'עוד מוצע להחריג, במסגרת תוספת שלישית א
להצעת החוק, סוגים של תעודות30 כנוסחה המוצע בסעיף
התחייבות או של מנפיקים שלגביהם לא יחולו הוראות
לעניין סמכות הנאמן והמחזיקים לממש בטוחות1ט35 סעיף
או להעמיד את תעודות ההתחייבות לפירעון מיידי, כולן
1ט35 או חלקן. לעת עתה, מוצע להחריג מתחולת כל סעיף
תעודות התחייבות המהוות מכשירים הוניים שהונפקו על
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
111
הנאמן או המחזיקים לא יתבעו פירעון מיידי ולא יממשו
(ב)
בטוחות, לפי סעיף קטן (א), אלא לאחר שמסרו למנפיק הודעה
על כוונתם לעשות כן; שר האוצר רשאי לקבוע בתקנות, לפי
הצעת הרשות או לאחר התייעצות עמה ובאישור ועדת
הכספים של הכנסת, הוראות לעניין מסירת הודעה לפי סעיף
קטן זה, ובכלל זה האופן והמועד למסירתה והפרטים שיש
.לכלול בה
על אף הוראות סעיף קטן (ב), נאמן או מחזיקים אינם
(ג)
,חייבים למסור הודעה למנפיק לפי הוראות אותו סעיף קטן
אם קיים חשש סביר כי מסירת הודעה כאמור תפגע באפשרות
להביא לפירעון מיידי של תעודות ההתחייבות או לממש
.בטוחות
נקבעה בשטר הנאמנות תקופה סבירה שבה רשאי
(ד)
המנפיק לבצע פעולה או לקבל החלטה אשר כתוצאה ממנה
,נשמטת העילה להעמדה לפירעון מיידי או למימוש בטוחות
רשאים הנאמן או המחזיקים לתבוע פירעון מיידי לפי סעיף
קטן (א) רק אם חלפה התקופה שנקבעה כאמור והעילה לא
נשמטה; ואולם הנאמן רשאי לקצר את התקופה שנקבעה
בשטר הנאמנות אם סבר שיש בה כדי לפגוע באופן מהותי
.בזכויות המחזיקים
החלטת מחזיקים לתבוע פירעון מיידי או לממש בטוחות
(ה)
לפי סעיף קטן (א), תתקבל באסיפה כללית של מחזיקים
בתעודות התחייבות שנכחו בה מחזיקים בחמישים אחוזים
לפחות מיתרת הערך הנקוב של תעודות התחייבות מאותה
סדרה, ברוב של המחזיקים בשני שלישים לפחות מיתרת
הערך הנקוב של תעודות ההתחייבות המיוצג בהצבעה או
ברוב אחר שנקבע בשטר הנאמנות, לפי הגבוה מביניהם, או
ברוב כאמור באסיפה נדחית שנכחו בה מחזיקים בעשרה
.אחוזים לפחות מהיתרה כאמור
.הוראות סעיף זה אינן ניתנות להתניה
(ו)
,1'הוראות סעיף זה המנויות בטור ג' בתוספת שלישית א
(ז)
לא יחולו לגבי תעודות התחייבות מהסוג המנוי לצדן בטור
'א' בתוספת האמורה המונפקות בידי מנפיק המנוי בטור ב
".באותה תוספת
.ידי תאגידים בנקאיים, מבטחים או חברות בנות שלהם
,המדובר במכשירי הון מורכבים או כתבי התחייבות נדחים
הנכללים בהון התאגיד הבנקאי או המבטח לצורכי קביעת
יחס ההון המזערי כנדרש בהוראות ניהול בנקאי תקין או
ההון המוכר כנדרש בהוראות שנקבעו לפי חוק הפיקוח על
., לפי העניין1981-שירותים פיננסיים (ביטוח), התשמ"א
כמו כן מוצע להחריג מתחולת העילה הקבועה
(א), תעודות התחייבות רגילות1ט35 ) של סעיף1( בפסקה
שהונפקו על ידי תאגיד בנקאי או מבטח ואשר אינן מהוות
מכשירים הוניים. זאת, מתוך ההכרה במשטר הדינים
והפיקוח החלים על המערכת הבנקאית ועל חברות הביטוח
.ובצורך ביציבות פעילותם של גופים אלה
הנאמן או המחזיקים לא יתבעו פירעון מיידי ולא יממשו
(ב)
בטוחות, לפי סעיף קטן (א), אלא לאחר שמסרו למנפיק הודעה
על כוונתם לעשות כן; שר האוצר רשאי לקבוע בתקנות, לפי
הצעת הרשות או לאחר התייעצות עמה ובאישור ועדת
הכספים של הכנסת, הוראות לעניין מסירת הודעה לפי סעיף
קטן זה, ובכלל זה האופן והמועד למסירתה והפרטים שיש
.לכלול בה
על אף הוראות סעיף קטן (ב), נאמן או מחזיקים אינם
(ג)
,חייבים למסור הודעה למנפיק לפי הוראות אותו סעיף קטן
אם קיים חשש סביר כי מסירת הודעה כאמור תפגע באפשרות
להביא לפירעון מיידי של תעודות ההתחייבות או לממש
.בטוחות
נקבעה בשטר הנאמנות תקופה סבירה שבה רשאי
(ד)
המנפיק לבצע פעולה או לקבל החלטה אשר כתוצאה ממנה
,נשמטת העילה להעמדה לפירעון מיידי או למימוש בטוחות
רשאים הנאמן או המחזיקים לתבוע פירעון מיידי לפי סעיף
קטן (א) רק אם חלפה התקופה שנקבעה כאמור והעילה לא
נשמטה; ואולם הנאמן רשאי לקצר את התקופה שנקבעה
בשטר הנאמנות אם סבר שיש בה כדי לפגוע באופן מהותי
.בזכויות המחזיקים
החלטת מחזיקים לתבוע פירעון מיידי או לממש בטוחות
(ה)
לפי סעיף קטן (א), תתקבל באסיפה כללית של מחזיקים
בתעודות התחייבות שנכחו בה מחזיקים בחמישים אחוזים
לפחות מיתרת הערך הנקוב של תעודות התחייבות מאותה
סדרה, ברוב של המחזיקים בשני שלישים לפחות מיתרת
הערך הנקוב של תעודות ההתחייבות המיוצג בהצבעה או
ברוב אחר שנקבע בשטר הנאמנות, לפי הגבוה מביניהם, או
ברוב כאמור באסיפה נדחית שנכחו בה מחזיקים בעשרה
.אחוזים לפחות מהיתרה כאמור
.הוראות סעיף זה אינן ניתנות להתניה
(ו)
,1'הוראות סעיף זה המנויות בטור ג' בתוספת שלישית א
(ז)
לא יחולו לגבי תעודות התחייבות מהסוג המנוי לצדן בטור
'א' בתוספת האמורה המונפקות בידי מנפיק המנוי בטור ב
".באותה תוספת
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
112
י35 החלפת סעיף.18
:י לחוק העיקרי יבוא35 במקום סעיף
"דיווח או העברת
מידע לנאמן, ממנפיק
או מחבר בורסה
.י35
שר האוצר יתקין, לפי הצעת הרשות או לאחר התייעצות
(א)
עמה ובאישור ועדת הכספים של הכנסת, תקנות בדבר דוחות
או הודעות שעל מנפיק להגיש לנאמן וכן הפרטים שיש לכלול
.בהם, צורתם, מועדי עריכתם והגשתם
המנפיק יעביר לנאמן, נוסף על דוחות או הודעות לפי
(ב)
.סעיף קטן (א), גם מידע אחר, לפי דרישה סבירה של הנאמן
חבר בורסה יעביר לנאמן, לפי דרישתו, רשימה של
(ג)
.מחזיקים בתעודות התחייבות הרשומים אצלו
הנאמן ישמור בסוד מידע שהגיע אליו לפי סעיף זה, לא
(ד)
יגלה אותו לאחר ולא יעשה בו כל שימוש, אלא לשם מילוי
תפקידו לפי חוק זה, לפי שטר הנאמנות, או לפי צו של בית
".משפט
יא35 תיקון סעיף .19
יא לחוק העיקרי, אחרי "נאמן" יבוא "נושא משרה בנאמן, עובד של הנאמן או35 בסעיף
"מי שמועסק על ידי הנאמן לצורך מילוי תפקידו" ובמקום "שלגביה הוא משמש נאמן
."יבוא "נושא הנאמנות
י לחוק ניירות ערך, שעניינו דיווח35 סעיף
18
סעיף
:המנפיק לנאמן, קובע לאמור
"דיווח של המנפיק לנאמן
המנפיק יעביר לנאמן העתק מכל דו"ח שהוא
(א) .י35
חייב בהגשתו לרשות, באותו מועד שהוא מגיש אותו
לרשות, וכן העתק מכל מסמך שהמנפיק מעביר לבעלי
המניות שלו או למחזיקים בתעודות ההתחייבות ופרטי
כל מידע שהוא מעביר להם בדרך אחרת; כן יעביר המנפיק
.לנאמן מידע נוסף לפי דרישה סבירה של הנאמן
(ב) המנפיק ידווח לנאמן, במועד ולפי פרטים
שיקבע שר האוצר בתקנות, על הנכסים המשועבדים
וההתחייבויות שניתנו להבטחת זכויותיהם של המחזיקים
".בתעודות ההתחייבות
מוצע להחליף את נוסח הסעיף בהסמכת שר האוצר
.להתקין תקנות בדבר דיווחים שעל המנפיק למסור לנאמן
התקנות יסדירו את חובות הדיווח של המנפיק באופן
שיאפשר לנאמן לעקוב בזמן אמת אחר ציות המנפיק
להוראות שטר הנאמנות ולבצע את חובותיו בעת הצורך
) המוצע (בעת1ח(ד35 בהפעלת שיקול הדעת לפי סעיף
חשש לקיומה של עילה להעמדה לפירעון מיידי או
.)למימוש בטוחות
הסמכה זו היא רחבה יותר מההסמכה הקיימת כיום
לעניין דיווח המנפיק בדבר הבטוחות שנתן להבטחת זכויות
.המחזיקים בתעודות ההתחייבות
לצד ההסמכה לתקנות כאמור, מוצע להותיר את
חובת המנפיק למסור לנאמן מידע נוסף על פי דרישתו
)י(א35 הסבירה של הנאמן (חובה הקבועה כבר כיום בסעיף
.)סיפה
בנוסף, מוצע לעגן במסגרת הסעיף חובות דיווח של
חברי בורסה לנאמן, לפי דרישתו, על רשימת המחזיקים
בתעודות ההתחייבות הרשומים אצלם. כיום, הנאמן אינו
יודע את זהות המחזיקים בתעודות ההתחייבות שאותם
הוא מייצג. עובדה זאת פוגעת ביכולתו של הנאמן לייצג
את המחזיקים בצורה המיטבית. משכך, מוצע לקבוע כי
חבר בורסה יעביר לנאמן, על פי דרישתו, רשימה של
המחזיקים בתעודות ההתחייבות. כמו כן, מוצע לקבוע כי
הנאמן ישמור על המידע בסודיות ויעשה בו שימוש אך ורק
לצורך ביצוע תפקידו מכוח חוק זה או בהתאם להוראות
.שטר הנאמנות
עוד מוצע לקבוע כי הנאמן ישמור בסוד מידע שהגיע
אליו, לא יגלה אותו לאחר ולא יעשה בו כל שימוש, אלא
לשם מילוי תפקידו לפי החוק, לפי שטר הנאמנות, או לפי
.צו של בית משפט
יא35 מוצע לקבוע כי האיסור הקבוע בסעיף
19
סעיף
לחוק ניירות ערך שלפיו "נאמן לא ירכוש ולא
יחזיק בעד עצמו תעודות התחייבות מן הסדרה שלגביה
הוא משמש נאמן ולא יחזיק בעד עצמו ניירות ערך של
המנפיק או של חברה–אם, חברה–בת או חברה קשורה של
המנפיק", יחול גם נושא משרה בנאמן, עובד של הנאמן או
מי שמועסק על ידו לצורך מילוי תפקידו, שכן הם האנשים
בעלי הגישה למידע הנוגע למנפיק, מעבר למידע המדווח
.לציבור כולו
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
113
יב35 תיקון סעיף .20
יב לחוק העיקרי, אחרי "נאמן" יבוא "נושא משרה בנאמן, עובד של הנאמן35 בסעיף
או מי שמועסק על ידי הנאמן לצורך מילוי תפקידו" ובמקום "נושא נאמנותו" יבוא
.""נושא הנאמנות
'הוספת סימן ה
1'בפרק ה.21
:יב לחוק העיקרי יבוא35 אחרי סעיף
"סימן ה': אסיפות מחזיקים בתעודות התחייבות
אסיפה שנתית של
מחזיקים בתעודות
התחייבות
.1יב35
הנאמן יזמן, בכל שנה ולא יאוחר מתום ארבעה עשר
(א)
ימים ממועד הגשת הדוח השנתי על ענייני הנאמנות לפי סעיף
הדוח השנתי על ענייני הנאמנות), אסיפה- (א) (בסעיף זה1ח35
שנתית של מחזיקים בתעודות התחייבות, לגבי כל סדרת תעודות
התחייבות בנפרד; האסיפה תכונס לא יאוחר מתום שישים ימים
.ממועד הגשת הדוח השנתי על ענייני הנאמנות
סדר היום באסיפה שנתית של מחזיקים בתעודות
(ב)
התחייבות יכלול מינוי נאמן לתעודות התחייבות, דיון בדוח
השנתי על ענייני הנאמנות וכן כל נושא אחר שנקבע על סדר
.3יב35 היום כאמור בסעיף
על אף הוראות סעיפים קטנים (א) ו–(ב), החליטה אסיפה
(ג)
שנתית של מחזיקים בתעודות התחייבות, לפי הוראות סעיף
,), כי תקופת מינויו של נאמן לתעודות התחייבות1ב(א35
תסתיים במועד המאוחר ממועד האסיפה השנתית הבאה
של מחזיקים בתעודות ההתחייבות, היא רשאית שלא לקיים
אסיפה שנתית כאמור בסעיף קטן (א) אלא אם כן הסתיימה
.)יד(א) עד (ד35 כהונתו של הנאמן לפי הוראות סעיף
אסיפה מיוחדת של
מחזיקים בתעודות
התחייבות
.2יב35
הנאמן יכנס אסיפה מיוחדת של מחזיקים בתעודות
(א)
התחייבות, מסדרה מסוימת, אם ראה צורך בכך או לדרישת מחזיק
בתעודת התחייבות, אחד או יותר, שלו חמישה אחוזים לפחות
.מיתרת הערך הנקוב של תעודות התחייבות מאותה סדרה
מאותם טעמים שבשלהם מוצע כאמור תיקון
20
סעיף
יא לחוק ניירות ערך, מוצע לקבוע כי גם35 לסעיף
ההגבלות על ביצוע עסקאות בניירות ערך בעבור חשבונו
של אחר תוך הפעלת שיקול דעת עצמאי, המפורטות בסעיף
יב לחוק ניירות ערך, יחולו על נושא משרה בנאמן, עובד35
של הנאמן או מי שמועסק על ידי הנאמן לצורך מילוי
תפקידו. ברי כי מבצעי הפעולות האמורות הם אותם
יחידים (ולא הנאמן כחברה), ומשכך האיסורים וההגבלות
.רלוונטיים באותה מידה גם אליהם
המוצע1יב35 לסעיף 21סעיף
על פי המוצע, הנאמן יהיה חייב לכנס אסיפה
שנתית של מחזיקים בתעודות התחייבות. באסיפה ימונה
הנאמן, יידון הדוח השנתי על ענייני הנאמנות וכן יידונו
נושאים שהוצעו על ידי המנפיק, על ידי הנאמן או על
ידי מחזיקים בתעודות התחייבות המחזיקים חמישה
אחוזים או יותר מסדרת תעודות ההתחייבות. לעניין זה
יובהר כי מכיוון שמטרתה העיקרית של האסיפה השנתית
היא מינוי נאמן, מוצע לקבוע חובה לכנס אסיפה שנתית
רק כאשר חובה על המנפיק למנות נאמן. על פי המוצע
האסיפה השנתית תזומן בכל שנה ולא יאוחר מתום
ארבעה עשר ימים לאחר פרסום הדוח השנתי על ענייני
כמו כן, לנוכח המוצע.)(א1ח35 הנאמנות בהתאם לסעיף
) לחוק ניירות ערך ולפיו מחזיקים בתעודות1ב(א35 בסעיף
התחייבות יוכלו להחליט כי הנאמן ימונה לתקופה של
עד שלוש שנים, מוצע לקבוע כי במקרים שבהם החליטו
המחזיקים כאמור, הנאמן לא יהיה חייב לכנס אסיפה
שנתית בכל שנה ושנה אלא ככל שהדבר נחוץ למינוי
,נאמן אחר, או אם ביקש זאת מחזיק בתעודת התחייבות
אחד או יותר, שלו חמישה אחוזים לפחות מסדרת תעודות
.(א) המוצע2יב35 ההתחייבות, בהתאם לסעיף
המוצע2יב35לסעיף
מוצע לקבוע כי נאמן יכנס אסיפה מיוחדת של
מחזיקים בסדרה מסוימת של תעודות התחייבות אם ראה
צורך בכך. כמו כן יכנס הנאמן אסיפה כאמור אם נדרש
.20
יב לחוק העיקרי, אחרי "נאמן" יבוא "נושא משרה בנאמן, עובד של הנאמן35 בסעיף
או מי שמועסק על ידי הנאמן לצורך מילוי תפקידו" ובמקום "נושא נאמנותו" יבוא
.""נושא הנאמנות
יב35 תיקון סעיף
.21
:יב לחוק העיקרי יבוא35 אחרי סעיף 'הוספת סימן ה
1'בפרק ה
"סימן ה': אסיפות מחזיקים בתעודות התחייבות
אסיפה שנתית של
מחזיקים בתעודות
התחייבות
.1יב35
הנאמן יזמן, בכל שנה ולא יאוחר מתום ארבעה עשר
(א)
ימים ממועד הגשת הדוח השנתי על ענייני הנאמנות לפי סעיף
הדוח השנתי על ענייני הנאמנות), אסיפה- (א) (בסעיף זה1ח35
שנתית של מחזיקים בתעודות התחייבות, לגבי כל סדרת תעודות
התחייבות בנפרד; האסיפה תכונס לא יאוחר מתום שישים ימים
.ממועד הגשת הדוח השנתי על ענייני הנאמנות
סדר היום באסיפה שנתית של מחזיקים בתעודות
(ב)
התחייבות יכלול מינוי נאמן לתעודות התחייבות, דיון בדוח
השנתי על ענייני הנאמנות וכן כל נושא אחר שנקבע על סדר
.3יב35 היום כאמור בסעיף
על אף הוראות סעיפים קטנים (א) ו–(ב), החליטה אסיפה
(ג)
שנתית של מחזיקים בתעודות התחייבות, לפי הוראות סעיף
,), כי תקופת מינויו של נאמן לתעודות התחייבות1ב(א35
תסתיים במועד המאוחר ממועד האסיפה השנתית הבאה
של מחזיקים בתעודות ההתחייבות, היא רשאית שלא לקיים
אסיפה שנתית כאמור בסעיף קטן (א) אלא אם כן הסתיימה
.)יד(א) עד (ד35 כהונתו של הנאמן לפי הוראות סעיף
אסיפה מיוחדת של
מחזיקים בתעודות
התחייבות
.2יב35
הנאמן יכנס אסיפה מיוחדת של מחזיקים בתעודות
(א)
התחייבות, מסדרה מסוימת, אם ראה צורך בכך או לדרישת מחזיק
בתעודת התחייבות, אחד או יותר, שלו חמישה אחוזים לפחות
.מיתרת הערך הנקוב של תעודות התחייבות מאותה סדרה
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
114
נאמן שנדרש לכנס אסיפה מיוחדת לפי הוראות סעיף
(ב)
קטן (א), יזמנה בתוך עשרים ואחד ימים מיום שהוגשה לו
(ג) לחוק החברות החל לגבי63 הדרישה, למועד כאמור בסעיף
אסיפה מיוחדת בחברה ציבורית; ואולם רשאי מחזיק כאמור
בסעיף קטן (א) לדרוש מהנאמן להקדים את המועד לכינוס
האסיפה אם סבר כי הדבר דרוש לצורך הגנה על זכויות
.המחזיקים
לא כינס הנאמן אסיפה מיוחדת של מחזיקים בתעודות
(ג)
התחייבות, לפי דרישת מחזיק, בתוך המועד כאמור בסעיף
קטן (ב), יכנסה המחזיק בהקדם האפשרי ולא יאוחר מארבעה
עשר ימים מהמועד כאמור באותו סעיף קטן, והנאמן יישא
.בהוצאות שהוציא המחזיק בקשר עם כינוס האסיפה
סדר היום באסיפה
כללית של מחזיקים
בתעודות התחייבות
.3יב35
סדר היום באסיפה כללית של מחזיקים בתעודות
(א)
התחייבות ייקבע בידי הנאמן, וייכללו בו גם נושאים
שבשלהם נדרש כינוסה של אסיפה מיוחדת של מחזיקים
, וכן נושא שנתבקש2יב35 בתעודות התחייבות לפי סעיף
.)כאמור בסעיף קטן (ב
מחזיק בתעודת התחייבות, אחד או יותר, שלו חמישה
(ב)
אחוזים לפחות מסדרת תעודות התחייבות, רשאי לבקש
מהנאמן לכלול נושא בסדר היום של אסיפה כללית של
מחזיקים בתעודות התחייבות שתתכנס בעתיד, ובלבד
שהנושא מתאים להיות נדון באסיפה כאמור; שר האוצר
רשאי, לפי הצעת הרשות או לאחר התייעצות עמה ובהסכמת
שר המשפטים, לקבוע הוראות לעניין סעיף קטן זה, לרבות
.לעניין המועד להגשת הבקשה
באסיפה כללית של מחזיקים בתעודות התחייבות
(ג)
.יתקבלו החלטות בנושאים שפורטו בסדר היום בלבד
לכך בידי מחזיק, אחד או יותר, מן המחזיקים בחמישה
אחוזים לפחות מסדרת תעודות ההתחייבות, זאת כדי
לאפשר למחזיקים בתעודות ההתחייבות לפקח על קיום
.זכויותיהם
ימים21 על פי המוצע, הנאמן יזמן את האסיפה בתוך
)(ג63 מיום שהוגשה לו הדרישה, בדומה לקבוע בסעיף
לחוק החברות, לעניין מועד זימון אסיפה מיוחדת של בעלי
ימים ממועד35–מניות. מועד הכינוס יהיה לא יאוחר מ
פרסום ההודעה על האסיפה, ואולם במקרים שעל סדר
היום של האסיפה נושאים שחובה לאפשר לגביהם הצבעה
המוצע, מועד הכינוס ייקבע4יב35 בכתב בהתאם לסעיף
לחוק החברות כפי שהוא מוחל בסעיף89 בתקנות לפי סעיף
.) המוצע17(6יב35
המוצע3יב35לסעיף
מוצע לקבוע כי סדר היום באסיפה כללית של מחזיקים
בתעודות התחייבות ייקבע בידי הנאמן וייכללו בו נושאים
שבשלהם נדרש כינוס אסיפה מיוחדת או נושא שהתבקש
,על ידי מי שמחזיק בתעודת התחייבות אחת או יותר
.שלו חמישה אחוזים לפחות מסדרת תעודות ההתחייבות
(ב) לחוק החברות66 יצוין כי לגבי בעלי מניות קובע סעיף
כי בעל מניה המחזיק אחוז אחד או יותר רשאי להציע
להוסיף נושא לסדר היום, ואילו לגבי מחזיק איגרת חוב
מוצע להעניק זכות זו רק למי שמחזיק חמישה אחוזים
או יותר, וזאת בשל המאפיינים השונים של ניירות ערך
וזכות הבעלות המגולמת במניה, ולנוכח ההגנה הקיימת
למחזיקים בתעודות התחייבות שמועד פירעונן הוא במועד
.העולה על שנה ממועד הנפקתן, באמצעות מינוי הנאמן
(ג) לחוק החברות, מוצע66 כמו כן בדומה לקבוע בסעיף
לקבוע כי באסיפה הכללית יתקבלו החלטות בנושאים
שפורטו בסדר היום בלבד. האסיפה הכללית של מחזיקים
בתעודות ההתחייבות תהיה רשאית לקבל החלטות
השונות מן הנוסח שהיה על סדר היום, בהתאם לתקנות
לחוק החברות כפי שהוא מוחל70 שיותקנו מכוח סעיף
.) המוצע4()6(יב35 בסעיף
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
115
הצבעה באסיפה
כללית של מחזיקים
בתעודות התחייבות
.4יב35
מחזיק בתעודת התחייבות רשאי להצביע באסיפה
(א)
כללית של מחזיקים בתעודות התחייבות, בעצמו או באמצעות
.)שלוח וכן בכתב הצבעה לפי הוראות סעיף קטן (ב
מחזיק בתעודת התחייבות רשאי להצביע באסיפה
(ב)
כללית של מחזיקים בתעודות התחייבות, באמצעות כתב
הצבעה שבו יציין המחזיק את אופן הצבעתו, בהחלטות
:בנושאים אלה
החלטה לשינוי שטר הנאמנות או לוויתור על
)1(
;זכות המוקנית למחזיקים בתעודות ההתחייבות
;החלטה על מינוי נאמן או על הפסקת כהונתו
)2(
;החלטה למימוש בטוחות
)3(
החלטה להעמדת תעודות ההתחייבות לפירעון
)4(
;מיידי
נושאים אחרים שפורטו בשטר הנאמנות או שקבע
)5(
שר האוצר לפי הצעת הרשות או לאחר התייעצות
.עמה ובהסכמת שר המשפטים
מחזיק בתעודת
התחייבות שהוא
בעל שליטה
.5יב35
,מחזיק בתעודת התחייבות שהוא בעל שליטה במנפיק
קרובו, או תאגיד בשליטת מי מהם, לא יובאו בחשבון לצורך
קביעת המניין החוקי באסיפה כללית של מחזיקים בתעודות
התחייבות, וקולותיהם לא יובאו במניין הקולות בהצבעה
.באסיפה כאמור
תחולת הוראות
מחוק החברות
.6יב35
,86 עד84 ,81 עד78 ,74 עד69 ,65 ,62 ההוראות לפי סעיפים
(ב) ו–(ג) לחוק החברות, שעניינן182– ו91 עד88 ,)(ב) עד (ד87
אסיפה כללית של בעלי מניות בחברה או בחברה ציבורית
ובעלי מניות בחברה כאמור יחולו לעניין אסיפה כללית של
מחזיקים בתעודות התחייבות ולעניין מחזיקים בתעודות
התחייבות, בהתאמה, בשינויים המחויבים ובשינויים
:המפורטים להלן, והכל אלא אם כן נקבע אחרת בחוק זה
המוצע4יב35לסעיף
כדי להגביר את מעורבותם של מחזיקים בתעודות
התחייבות בקבלת החלטות מהותיות, מוצע לאפשר להם
להצביע באמצעות כתבי הצבעה ובלא נוכחות פיזית
או מינוי מיופה כוח, בדומה לזכותם של בעלי מניות על
(א) לחוק החברות. על פי ההצעה יהיה ניתן87 פי סעיף
להצביע באמצעות כתבי הצבעה באסיפות מחזיקים שעל
סדר יומן החלטות מהותיות. החלטות מהותיות ייחשבו
החלטות לשינוי שטר הנאמנות, החלטות להעמדת חוב
לפירעון מיידי, החלטות למימוש בטוחות והחלטות בקשר
למינוי נאמן או להפסקת כהונתו. כמו כן מוצע להסמיך
את שר האוצר לקבוע עניינים נוספים שלגביהם יהיה ניתן
להצביע באמצעות כתבי הצבעה באסיפת מחזיקים וכן
.לאפשר להוסיף עניינים נוספים בשטר הנאמנות
המוצע5יב35לסעיף
בשל ניגוד העניינים המובנה בין בעל השליטה
בחברה ובין מחזיקים בתעודות ההתחייבות, מוצע לקבוע
כי קולותיהם של מחזיקים בתעודות התחייבות, שהם בעלי
שליטה במנפיק, בני משפחתם או תאגידים בשליטת מי
מהם, לרבות החברה ותאגידים בשליטתה, לא יובאו במניין
.הקולות באסיפת מחזיקים בתעודות התחייבות
המוצע6יב35לסעיף
מוצע להחיל על אסיפת מחזיקים בתעודות התחייבות
ועל מחזיקים בתעודות התחייבות הוראות מסוימות מחוק
החברות כמפורט להלן, החלות על אסיפה כללית של בעלי
מניות בחברה או בחברה ציבורית ועל בעלי מניות בחברה
כאמור, בשינויים המחויבים ובשינויים המפורטים בסעיף
הצבעה באסיפה
כללית של מחזיקים
בתעודות התחייבות
.4יב35
מחזיק בתעודת התחייבות רשאי להצביע באסיפה
(א)
כללית של מחזיקים בתעודות התחייבות, בעצמו או באמצעות
.)שלוח וכן בכתב הצבעה לפי הוראות סעיף קטן (ב
מחזיק בתעודת התחייבות רשאי להצביע באסיפה
(ב)
כללית של מחזיקים בתעודות התחייבות, באמצעות כתב
הצבעה שבו יציין המחזיק את אופן הצבעתו, בהחלטות
:בנושאים אלה
החלטה לשינוי שטר הנאמנות או לוויתור על
)1(
;זכות המוקנית למחזיקים בתעודות ההתחייבות
;החלטה על מינוי נאמן או על הפסקת כהונתו
)2(
;החלטה למימוש בטוחות
)3(
החלטה להעמדת תעודות ההתחייבות לפירעון
)4(
;מיידי
נושאים אחרים שפורטו בשטר הנאמנות או שקבע
)5(
שר האוצר לפי הצעת הרשות או לאחר התייעצות
.עמה ובהסכמת שר המשפטים
מחזיק בתעודת
התחייבות שהוא
בעל שליטה
.5יב35
,מחזיק בתעודת התחייבות שהוא בעל שליטה במנפיק
קרובו, או תאגיד בשליטת מי מהם, לא יובאו בחשבון לצורך
קביעת המניין החוקי באסיפה כללית של מחזיקים בתעודות
התחייבות, וקולותיהם לא יובאו במניין הקולות בהצבעה
.באסיפה כאמור
תחולת הוראות
מחוק החברות
.6יב35
,86 עד84 ,81 עד78 ,74 עד69 ,65 ,62 ההוראות לפי סעיפים
(ב) ו–(ג) לחוק החברות, שעניינן182– ו91 עד88 ,)(ב) עד (ד87
אסיפה כללית של בעלי מניות בחברה או בחברה ציבורית
ובעלי מניות בחברה כאמור יחולו לעניין אסיפה כללית של
מחזיקים בתעודות התחייבות ולעניין מחזיקים בתעודות
התחייבות, בהתאמה, בשינויים המחויבים ובשינויים
:המפורטים להלן, והכל אלא אם כן נקבע אחרת בחוק זה
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
116
- לחוק החברות62 בסעיף
)1(
"60 בסעיף קטן (א), במקום "כאמור בסעיף
(א)
(א)", במקום "כאמור1יב35 יקראו "כאמור בסעיף
")(א2יב35 " יקראו "כאמור בסעיף61 בסעיף
;והמילים "או דירקטור בחברה" לא ייקראו
"בסעיף קטן (ב), במקום "תישא החברה
(ב)
יקראו "יישא הנאמן" והסיפה החל במילה
; לא תיקרא- ""והדירקטורים
- לחוק החברות65 בסעיף
)2(
"בסעיף קטן (א), במקום "הדירקטוריון
(א)
" יקראו63 יקראו "הנאמן", במקום "לפי סעיף
;")(א2יב35 "לפי סעיף
"בסעיף קטן (ב), במקום "תישא החברה
(ב)
יקראו "יישא הנאמן" והסיפה החל במילה
; לא תיקרא- ""והדירקטורים
- לחוק החברות69 בסעיף
)3(
בסעיף קטן (א), במקום "השר" יקראו "שר
(א)
האוצר, לפי הצעת הרשות או לאחר התייעצות
;"עמה ובהסכמת שר המשפטים
בסעיף קטן (ד), במקום "השר רשאי לקבוע
(ב)
לאחר התייעצות עם רשות ניירות ערך" יקראו
"שר האוצר רשאי, לפי הצעת הרשות או לאחר
,התייעצות עמה ובהסכמת שר המשפטים
;"לקבוע
לחוק החברות, במקום "השר" יקראו70 בסעיף
)4(
"שר האוצר, לפי הצעת הרשות או לאחר התייעצות
;"עמה ובהסכמת שר המשפטים
לחוק החברות, במקום "השר" יקראו71 בסעיף
)5(
"שר האוצר, לפי הצעת הרשות או לאחר התייעצות
;"עמה ובהסכמת שר המשפטים
" לחוק החברות, במקום "בתקנון72 בסעיף
)6(
יקראו "בשטר הנאמנות" ובמקום "הדירקטור" יקראו
;""הנאמן
לחוק החברות, במקום "חברה ציבורית73 בסעיף
)7(
שמניותיה הוצעו" יקראו "נאמן למחזיקים בתעודות
;"התחייבות שהונפקו" ובמקום "תקיים" יקראו "יקיים
שעניינו כינוס אסיפה שנתית בידי בית62 המוצע: סעיף
שעניינו פנייה לבית משפט כאשר הנאמן65 משפט; סעיף
;אינו מכנס אסיפה לבקשת מחזיק בתעודת התחייבות
; שעניינם אופן הודעה על האסיפה74 עד69 סעיפים
סמכות השר לקבוע מקרים שבהם ניתן לקבל החלטות
שונות מאלה שפורטו בהזמנה; הוכחת בעלות בתעודות
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
117
- לחוק החברות74 בסעיף
)8(
"69 עד67 בסעיף קטן (ב), במקום "בסעיפים
(א)
;")3( כפי שהוא מוחל בפסקה69 יקראו "בסעיף
בסעיף קטן (ג), במקום הסיפה החל במילים
(ב)
(א) כפי שהוא69 "לפי סעיפים" יקראו "לפי סעיף
;")3( מוחל בפסקה
- לחוק החברות78 בסעיף
)9(
בסעיף קטן (ב), במקום הסיפה החל במילים
(א)
"לשבוע ימים" יקראו "למועד אחר שלא יקדם
משני ימי עסקים לאחר המועד שנקבע לקיום
;".האסיפה המקורית
; לא ייקרא- )סעיף קטן (ג
(ב)
- לחוק החברות79 ) בסעיף10(
בסעיף קטן (א), המילים "כאמור בסעיפים
(א)
; לא ייקראו- ")(ב78 או74
או63 בסעיף קטן (ב), במקום "בסעיפים
(ב)
(א) או כאמור בסעיף2יב35 " יקראו "בסעיף64
" לחוק החברות כפי שהוא מוחל בסעיף זה64
;")(א2יב35 " יקראו "בסעיף63 ובמקום "בסעיף
לחוק החברות, בסעיף קטן (ב), במקום80 ) בסעיף11(
הסיפה החל במילים "יושב ראש הדירקטוריון" יקראו
;""הנאמן
לחוק החברות, במקום "בתקנון" יקראו81 ) בסעיף12(
;""בשטר הנאמנות
לחוק החברות, הסיפה החל במילים84 ) בסעיף13(
;"חברה פרטית" לא תיקרא
" לחוק החברות, במקום "או בתקנון85 ) בסעיף14(
;"יקראו "או בשטר הנאמנות
- לחוק החברות87 ) בסעיף15(
"בסעיף קטן (ב), במקום "על ידי החברה
(א)
יקראו "על ידי הנאמן" ובמקום "לחברה" יקראו
;""לנאמן
בסעיף קטן (ג), במקום "לחברה" יקראו
(ב)
"לנאמן" ובסופו יבוא "כפי שהוא מוחל בפסקה
;")9(
התחייבות; כינוס אסיפה בידי בית משפט; חובת קיום
81 עד78 אסיפה בישראל ודחיית אסיפה כללית; סעיפים
שעניינם מניין חוקי באסיפה כללית; מניין חוקי באסיפה
נדחית; יושב ראש האסיפה הכללית וחופש התנאה בקשר
שעניינם הצבעה במניין86 עד84 למניין חוקי; סעיפים
)(ב87 קולות; רוב באסיפה כללית והכרזה כראיה; סעיף
- לחוק החברות74 בסעיף
)8(
"69 עד67 בסעיף קטן (ב), במקום "בסעיפים
(א)
;")3( כפי שהוא מוחל בפסקה69 יקראו "בסעיף
בסעיף קטן (ג), במקום הסיפה החל במילים
(ב)
(א) כפי שהוא69 "לפי סעיפים" יקראו "לפי סעיף
;")3( מוחל בפסקה
- לחוק החברות78 בסעיף
)9(
בסעיף קטן (ב), במקום הסיפה החל במילים
(א)
"לשבוע ימים" יקראו "למועד אחר שלא יקדם
משני ימי עסקים לאחר המועד שנקבע לקיום
;".האסיפה המקורית
; לא ייקרא- )סעיף קטן (ג
(ב)
- לחוק החברות79 ) בסעיף10(
בסעיף קטן (א), המילים "כאמור בסעיפים
(א)
; לא ייקראו- ")(ב78 או74
או63 בסעיף קטן (ב), במקום "בסעיפים
(ב)
(א) או כאמור בסעיף2יב35 " יקראו "בסעיף64
" לחוק החברות כפי שהוא מוחל בסעיף זה64
;")(א2יב35 " יקראו "בסעיף63 ובמקום "בסעיף
לחוק החברות, בסעיף קטן (ב), במקום80 ) בסעיף11(
הסיפה החל במילים "יושב ראש הדירקטוריון" יקראו
;""הנאמן
לחוק החברות, במקום "בתקנון" יקראו81 ) בסעיף12(
;""בשטר הנאמנות
לחוק החברות, הסיפה החל במילים84 ) בסעיף13(
;"חברה פרטית" לא תיקרא
" לחוק החברות, במקום "או בתקנון85 ) בסעיף14(
;"יקראו "או בשטר הנאמנות
- לחוק החברות87 ) בסעיף15(
"בסעיף קטן (ב), במקום "על ידי החברה
(א)
יקראו "על ידי הנאמן" ובמקום "לחברה" יקראו
;""לנאמן
בסעיף קטן (ג), במקום "לחברה" יקראו
(ב)
"לנאמן" ובסופו יבוא "כפי שהוא מוחל בפסקה
;")9(
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
118
בסעיף קטן (ד), במקום "בחברה" יקראו
(ג)
" יקראו "כפי שהוא74 "אצל הנאמן", אחרי "סעיף
מוחל בסעיף זה" ובסופו יבוא "כפי שהם מוחלים
;"בסעיף זה
- לחוק החברות88 ) בסעיף16(
בסעיף קטן (א), במקום הרישה עד המילים
(א)
"לבעלי המניות" יקראו "הנאמן וכן מי שלפי
דרישתו מכנס הנאמן אסיפה מיוחדת לפי סעיף
,(א), רשאים לפנות בכתב, באמצעות הנאמן2יב35
למחזיקים בתעודות ההתחייבות", אחרי "בסעיף
)", במקום15( " יקראו "כפי שהוא מוחל בפסקה87
"החברה תשלח" יקראו "הנאמן ישלח" ובמקום
;""על חשבונה" יקראו "על חשבונו
" יקראו "כפי87 בסעיף קטן (ב), אחרי "בסעיף
(ב)
)", במקום "לפנות לחברה15( שהוא מוחל בפסקה
ולבקשה" יקראו "לפנות לנאמן ולבקשו", במקום
"על חשבונה של החברה" יקראו "על חשבונו של
הנאמן", במקום "השר" יקראו "שר האוצר, לפי
הצעת הרשות או לאחר התייעצות עמה ובהסכמת
" יקראו89 שר המשפטים", אחרי "לפי הוראות סעיף
)", במקום "ואולם17( "כפי שהוא מוחל בפסקה
חברה רשאית" יקראו "ואולם נאמן רשאי" ובמקום
;""על חשבונה" יקראו "על חשבונו
"בסעיף קטן (ג), במקום "דירקטוריון חברה
(ג)
")יקראו "נאמן" ואחרי "סעיפים קטנים (א) או (ב
)יבוא "כפי שהם מוחלים בפסקאות משנה (א
;")ו–(ב
בסעיף קטן (ד), במקום "בעל מניה
(ד)
)" יקראו "מחזיק בתעודת1(177 כמשמעותו בסעיף
,") להגדרה "מחזיק1( התחייבות כהגדרתו בפסקה
;"א35 "מחזיק בתעודת התחייבות" שבסעיף
- לחוק החברות89 ) בסעיף17(
במקום הרישה עד המילים "ועם רשות
(א)
ניירות ערך" יקראו "שר האוצר רשאי, לפי הצעת
הרשות או לאחר התייעצות עמה ובהסכמת שר
המשפטים" ובמקום "לפי סימן זה" יקראו "לפי
)15( כפי שהם מוחלים בפסקאות88– ו87 סעיפים
;")16(–ו
88 עד (ד) שעניינו הוראות לעניין כתב הצבעה; סעיפים
שעניינם הודעות עמדה; סמכות לתקן תקנות בקשר91 עד
;לכתבי הצבעה; פרוטוקולים של האסיפה ופגמים בכינוס
(ב) ו–(ג) שעניינו המועד הקובע לעניין הצבעה182 סעיף
.באסיפה כללית
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
119
" יקראו88– ו87 ), אחרי "סעיפים2( בפסקה
(ב)
)", במקום16(–) ו15( "כפי שהם מוחלים בפסקאות
,""חברות מסוימות" יקראו "מנפיקים מסוימים
במקום "לשיעור ההחזקות שבידי בעל השליטה
באותן חברות ברוב הדרוש לקבלת החלטה
באסיפה הכללית בחברות מסוימות" יקראו
"לרוב הדרוש לקבלת החלטה באסיפה הכללית
באותם מנפיקים" ובמקום "של החברה" יבוא
;""של המנפיק
), במקום "בחברות מסוימות" יקראו3( בפסקה
(ג)
"של מנפיקים מסוימים" ובמקום "בבעלי מניות
)" יקראו "במחזיקים בתעודות1(177 כאמור בסעיף
,") להגדרה "מחזיק1( התחייבות כאמור בפסקה
;"א35 "מחזיק בתעודת התחייבות" שבסעיף
), במקום "לחברה" יקראו4( בפסקה
(ד)
"לנאמן" ובמקום "על הבעלות במניות" יקראו
;""על ההחזקה בתעודות ההתחייבות
- לחוק החברות90 ) בסעיף18(
"בסעיף קטן (א), במקום "חברה תערוך
(א)
יקראו "נאמן יערוך" ובמקום "ותשמור אותם
במשרדה הרשום" יקראו "וישמור אותם במשרדו
;"הרשום
בסעיף קטן (ג), במקום "במשרדה הרשום של
(ב)
;"החברה" יקראו "במשרדו הרשום של הנאמן
לחוק החברות, בסעיף קטן (א), במקום91 ) בסעיף19(
;""או בתקנון" יקראו "או בשטר הנאמנות
לחוק החברות, בסעיף קטן (ג), במקום182 ) בסעיף20(
"השר" יקראו "שר האוצר לפי הצעת הרשות או לאחר
התייעצות עמה ובהסכמת שר המשפטים" ואחרי
.")15( " יקראו "כפי שהוא מוחל בפסקה87 "בסעיף
בחינת ניגודי
עניינים
.7יב35
,כונסה אסיפה כללית של מחזיקים בתעודות התחייבות
(א)
,יבחן הנאמן את קיומם של ניגודי עניינים אצל המחזיקים
בין עניין הנובע מהחזקתם בתעודות ההתחייבות לבין עניין
אחר שלהם; הנאמן רשאי לדרוש ממחזיק המשתתף באסיפה
כללית של מחזיקים בתעודות התחייבות להודיע לו, לפני
.ההצבעה, אם יש לו ניגוד עניינים כאמור
ההוראות שלעיל יחולו כל עוד לא נקבע אחרת בחוק
ז35 ניירות ערך. כך למשל קובע חוק ניירות ערך בסעיפים
יד הוראות אחרות לעניין הרוב הדרוש לשינוי שטר35–ו
נאמנות ולעניין המניין החוקי לשם שינוי שטר הנאמנות
.וסיום כהונתו של הנאמן
המוצע7יב35לסעיף
מוצע לקבוע כי בעת כינוסה של אסיפה כללית של
מחזיקים בתעודות התחייבות, על הנאמן לבחון את קיומו
של ניגוד עניינים אצל המחזיקים, בין עניין הנובע מעצם
ההחזקה שלהם בתעודות ההתחייבות לבין עניין אחר
" יקראו88– ו87 ), אחרי "סעיפים2( בפסקה
(ב)
)", במקום16(–) ו15( "כפי שהם מוחלים בפסקאות
,""חברות מסוימות" יקראו "מנפיקים מסוימים
במקום "לשיעור ההחזקות שבידי בעל השליטה
באותן חברות ברוב הדרוש לקבלת החלטה
באסיפה הכללית בחברות מסוימות" יקראו
"לרוב הדרוש לקבלת החלטה באסיפה הכללית
באותם מנפיקים" ובמקום "של החברה" יבוא
;""של המנפיק
), במקום "בחברות מסוימות" יקראו3( בפסקה
(ג)
"של מנפיקים מסוימים" ובמקום "בבעלי מניות
)" יקראו "במחזיקים בתעודות1(177 כאמור בסעיף
,") להגדרה "מחזיק1( התחייבות כאמור בפסקה
;"א35 "מחזיק בתעודת התחייבות" שבסעיף
), במקום "לחברה" יקראו4( בפסקה
(ד)
"לנאמן" ובמקום "על הבעלות במניות" יקראו
;""על ההחזקה בתעודות ההתחייבות
- לחוק החברות90 ) בסעיף18(
"בסעיף קטן (א), במקום "חברה תערוך
(א)
יקראו "נאמן יערוך" ובמקום "ותשמור אותם
במשרדה הרשום" יקראו "וישמור אותם במשרדו
;"הרשום
בסעיף קטן (ג), במקום "במשרדה הרשום של
(ב)
;"החברה" יקראו "במשרדו הרשום של הנאמן
לחוק החברות, בסעיף קטן (א), במקום91 ) בסעיף19(
;""או בתקנון" יקראו "או בשטר הנאמנות
לחוק החברות, בסעיף קטן (ג), במקום182 ) בסעיף20(
"השר" יקראו "שר האוצר לפי הצעת הרשות או לאחר
התייעצות עמה ובהסכמת שר המשפטים" ואחרי
.")15( " יקראו "כפי שהוא מוחל בפסקה87 "בסעיף
בחינת ניגודי
עניינים
.7יב35
,כונסה אסיפה כללית של מחזיקים בתעודות התחייבות
(א)
,יבחן הנאמן את קיומם של ניגודי עניינים אצל המחזיקים
בין עניין הנובע מהחזקתם בתעודות ההתחייבות לבין עניין
אחר שלהם; הנאמן רשאי לדרוש ממחזיק המשתתף באסיפה
כללית של מחזיקים בתעודות התחייבות להודיע לו, לפני
.ההצבעה, אם יש לו ניגוד עניינים כאמור
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
120
בספירת מניין הקולות בהצבעה שהתקיימה באסיפה
(ב)
כללית של מחזיקים בתעודות התחייבות, לא יביא הנאמן
בחשבון את קולותיהם של מחזיקים שלא נענו לדרישתו
כאמור בסעיף קטן (א) או של מחזיקים שלגביהם מצא כי
מתקיים ניגוד עניינים כאמור באותו סעיף קטן (בסעיף זה
.) מחזיקים בעלי עניין מנוגד-
על אף האמור בסעיף קטן (ב), פחת סך החזקות
(ג)
,המשתתפים בהצבעה, שאינם מחזיקים בעלי עניין מנוגד
משיעור של חמישה אחוזים מיתרת הערך הנקוב של תעודות
ההתחייבות מאותה סדרה, יביא הנאמן בחשבון בספירת מניין
הקולות בהצבעה גם את קולותיהם של המחזיקים בעלי עניין
".מנוגד
הוספת כותרת סימן
1'ו' בפרק ה.22
:יג לחוק העיקרי תבוא הכותרת35 לפני סעיף
.""סימן ו': הוראות כלליות
יד35 תיקון סעיף.23
- יד לחוק העיקרי35 בסעיף
;"ב35 ברישה, אחרי "פוקעת" יבוא "לפני תום תקופת מינויו כאמור בסעיף
)1(
שלהם, ובמניין הקולות בהצבעה יידרש הנאמן לנטרל את
אותם המחזיקים שבעניינם מתקיים ניגוד עניינים (להלן
בעלי עניין מנוגד); לצורך ביצוע האמור, מוצע לקבוע-
כי הנאמן יהיה רשאי לדרוש מן המחזיקים המשתתפים
באסיפת המחזיקים להודיע לו, לפני ההצבעה, אם הם
,בעלי עניין מנוגד. מחזיק שלא נענה לפניית הנאמן האמורה
ייחשב בעל עניין מנוגד וקולו לא יובא במניין הקולות
.באסיפת המחזיקים בתעודות ההתחייבות
בהקשר זה יובהר כי אופן כינוס אסיפות המחזיקים
וניטרול בעלי העניין המנוגד אינו דומה לאופן כינוסן של
.(א) לחוק החברות350 אסיפות סוג בהתאם להוראות סעיף
לחוק החברות, עניינו פשרה או הסדר350 הליך לפי סעיף
בין החברה לבין נושיה או בעלי מניותיה. בהליך כאמור
מכנסים בנפרד אסיפות נושים (לפי סוגיהם) או אסיפות
בעלי מניות (אסיפות סוג), בהתאם לסיווג האינטרסים
שלהם כבעלי זכויות מול המנפיק. מאחר שההסדר משפיע
באופן ישיר על הזכויות של כל אלה, נדרש אישורן של
כל אסיפות הסוג שכונסו. לעומת זאת, באסיפה כללית של
, המוצע7יב35 מחזיקים בתעודות התחייבות לפי סעיף
עומד להצבעה נושא הנוגע לאינטרס הכללי של המחזיקים
,בתעודות ההתחייבות מהסדרה המסוימת. במקרה כזה
ברי כי במניין הקולות בהצבעה אין להביא בחשבון את
קולם של בעלי עניין מנוגד, ואולם קולותיהם יימנו לצורך
קביעתו של מניין חוקי. אילו נקבעה בעניין זה דרישה
דרישה כי ההחלטה תאושר גם- ברוח חוק החברות, קרי
באסיפה נפרדת של מחזיקים בעלי עניין מנוגד, הרי שהיה
בכך למעשה כדי להקנות לאותם מחזיקים זכות וטו על
אישור ההסדר. מטעם זה גם אין להביא בחשבון, בעת
מניין הקולות בהצבעה, את קולותיהם של המחזיקים בעלי
העניין המנוגד, שכן בהתאם לסך החזקותיהם יוכלו להטות
את ההחלטה בהתאם לאינטרסים שלהם, שאינם נובעים
מעצם ההחזקה בתעודות התחייבות. עם זאת, אין מניעה
כי קולותיהם של בעלי עניין מנוגד יימנו לצורך קביעת
המניין החוקי להצבעה. קביעה אחרת בהקשר זה היתה
מקשה על השגת המניין החוקי ועל מנגנון קבלת ההחלטות
.בקשר לסדרת תעודות ההתחייבות
עם זאת, מוצע לקבוע כי אם פחת סך המשתתפים
מיתרת5% בהצבעה, שאינם בעלי עניין מנוגד, משיעור של
,הערך הנקוב של תעודות ההתחייבות מאותה הסדרה
יביא הנאמן בחשבון גם את קולותיהם של מחזיקים שלהם
.עניין המנוגד לעניין הנובע מהחזקת תעודות ההתחייבות
כלל זה מטרתו למנוע מצבי קיצון שבהם מיעוט מחזיקים
שאינם בעלי עניין מנוגד ואשר הם בעלי אינטרס כלכלי
זניח ביחס לסדרה כולה, יכריע את גורלה. יובהר, כי בכל
המוצע לא5יב35 מקרה קולותיהם של המנויים בסעיף
.יובאו במניין הקולות בהצבעה באסיפה
)2(–) ו1( לפסקאות 23סעיף
יד לחוק ניירות ערך, שעניינו סיום כהונתו35 סעיף
של נאמן, קובע בסעיף קטן (א) שלוש חלופות שבהתקיימן
:פוקעת כהונתו של נאמן לפני תום תקופת מינויו
ג (חברה35 ) כאשר חדל להתקיים בו האמור בסעיף1(
;)רשומה בישראל שמטרתה העיקרית לעסוק בנאמנות
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
121
- )בסעיף קטן (א
)2(
:) יבוא1( במקום פסקה
(א)
;")(א2ג35 ) של סעיף2( ) או1( ) מתקיים לגביו האמור בפסקאות1("
; תימחק- )2( פסקה
(ב)
בסעיף קטן (ד), במקום "אסיפה כללית של בעלי תעודות ההתחייבות" יבוא
)3(
"אסיפה כללית של מחזיקים בתעודות ההתחייבות", במקום "על פי הצבעת המחזיקים
,בחמישים אחוזים לפחות מיתרת הערך הנקוב של תעודות ההתחייבות מאותה סדרה
על העברת הנאמן מכהונתו" יבוא "על העברת הנאמן מכהונתו, ובלבד שנכחו באסיפה
מחזיקים בחמישים אחוזים לפחות מיתרת הערך הנקוב של תעודות ההתחייבות מאותה
ובלבד שנכחו בה מחזיקים בעשרה אחוזים לפחות- סדרה, ולעניין אסיפה נדחית
;"מהיתרה כאמור
) כאשר ההון העצמי שלו פחת מסכום שנקבע2(
;בתקנות
) כאשר התקיימה בו אחת הנסיבות המנויות בסעיף3(
ה (ניגודי עניינים בין הנאמן או נושא משרה בו לבין35
המנפיק; מתן צו פירוק או מינוי כונס נכסים ומנהל בידי
בית המשפט; הרשעת הנאמן או דירקטור שלו בעבירה
.)המעידה על פגם במהימנותם
מוצע לקבוע, חלף שתי החלופות הראשונות המנויות
לעיל, כי כהונת הנאמן פוקעת כאשר מתקיים לגביו תנאי
מהתנאים להסרת שמו ממרשם הנאמנים בהתאם לסעיף
חדל להתקיים לגביו תנאי מן התנאים- המוצע, קרי2ג35
(ב) או התקיימו1ג35 לרישום במרשם הנאמנים לפי סעיף
,לגביו נסיבות שיש בהן כדי להעיד על פגם במהימנות
.3ג35 המנויות ברשימה לפי סעיף
,(ב) המוצע1ג35 כמפורט לעיל, בהתאם לסעיף
התנאים לרישום במרשם הנאמנים כוללים, בשינויים
מסוימים, התייחסות לחלופות האמורות. כלומר המבקש
- להירשם במרשם הנאמנים חייב להיות
חברה שהתאגדה בישראל, או שהיא חברת חוץ
•
והמציאה לרשות אישור לכך שהדין במדינת המוצא
שלה מאפשר לאכוף נגדה במדינת המוצא או במקום
;עסקיה פסק דין שניתן בישראל
;מטרתה העיקרית היא לעסוק בנאמנות
•
היא עומדת בתנאים נוספים שעניינם חובת הפקדת
•
פיקדון, עריכת ביטוח, הכשירות הנדרשת מנושא
.משרה ודרישת הון עצמי
כמו כן, יושב ראש הרשות רשאי שלא לרשום מבקש
במרשם, או להסיר נאמן מהמרשם, בשל נסיבות הנוגעות
.למהימנותו
את החלופה השלישית המנויה לעיל מוצע להותיר
ה תתייחס חלופה35 כלשונה. בעקבות התיקון המוצע לסעיף
זו לקיומן של נסיבות המעידות על ניגודי עניינים בין הנאמן
והמנפיק. שאר הנסיבות ייבחנו במסגרת בחינת המהימנות
.לקראת רישום במרשם או לפני הסרה מהמרשם
כלומר, לאחר התיקון המוצע תפקע כהונתו של נאמן
אם התקיים לגביו תנאי מהתנאים להסרת שמו ממרשם
)הנאמנים (בשל אי–עמידה בתנאים או בשל פגם במהימנות
.או אם יתקיימו בעניינו נסיבות של ניגוד עניינים
ב המוצע, כהונתו של35 יצוין, כי בהתאם לסעיף
נאמן תפקע גם אם תקופת מינויו בהתאם להוראות הסעיף
.האמור הסתיימה, והוא לא מונה בשנית
)3(לפסקה
יד לחוק ניירות ערך, קובע35 סעיף קטן (ד) של סעיף
:לאמור
"(ד) המחזיקים בעשרה אחוזים מיתרת הערך הנקוב
של תעודות התחייבות מסדרה מסויימת רשאים לכנס
אסיפה כללית של בעלי תעודות ההתחייבות מאותה
סדרה, והאסיפה רשאית להחליט, על פי הצבעת המחזיקים
בחמישים אחוזים לפחות מיתרת הערך הנקוב של תעודות
".ההתחייבות מאותה סדרה, על העברת הנאמן מכהונתו
כלומר, אין דרישה למניין חוקי של מחזיקים באסיפה
שכונסה כאמור, אך כדי להעביר את הנאמן מכהונתו
נדרשת תמיכתם של מחזיקים בחמישים אחוזים לפחות
.מיתרת הערך הנקוב של הסדרה
מוצע לתקן את הסעיף הקטן האמור ולקבוע כי
החלטה על העברת נאמן מכהונתו, באסיפה כללית של
מחזיקים בתעודות התחייבות שכונסה לפי דרישה של
המחזיקים בעשרה אחוזים מיתרת הערך הנקוב של תעודות
ההתחייבות מסדרה מסוימת, תיעשה בהחלטת רוב באסיפה
שנכחו בה מחזיקים בחמישים אחוזים לפחות מיתרת הערך
הנקוב של תעודות ההתחייבות מאותה סדרה, או בהצבעת
רוב מבין המשתתפים באסיפה נדחית שנכחו בה מחזיקים
.בעשרה אחוזים לפחות מהיתרה כאמור
זאת, כדי לאזן בין אפשרות המחזיקים להעביר נאמן
מכהונתו מחד גיסא (מעבר מדרישה של קבלת ההחלטה
על פי הצבעת המחזיקים בחמישים אחוזים לפחות מיתרת
הערך הנקוב של הסדרה, לדרישה של קבלת ההחלטה ברוב
- )בסעיף קטן (א
)2(
:) יבוא1( במקום פסקה
(א)
;")(א2ג35 ) של סעיף2( ) או1( ) מתקיים לגביו האמור בפסקאות1("
; תימחק- )2( פסקה
(ב)
בסעיף קטן (ד), במקום "אסיפה כללית של בעלי תעודות ההתחייבות" יבוא
)3(
"אסיפה כללית של מחזיקים בתעודות ההתחייבות", במקום "על פי הצבעת המחזיקים
,בחמישים אחוזים לפחות מיתרת הערך הנקוב של תעודות ההתחייבות מאותה סדרה
על העברת הנאמן מכהונתו" יבוא "על העברת הנאמן מכהונתו, ובלבד שנכחו באסיפה
מחזיקים בחמישים אחוזים לפחות מיתרת הערך הנקוב של תעודות ההתחייבות מאותה
ובלבד שנכחו בה מחזיקים בעשרה אחוזים לפחות- סדרה, ולעניין אסיפה נדחית
;"מהיתרה כאמור
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
122
:במקום סעיף קטן (ה) יבוא
)4(
"(ה) נאמן שהסתיימה כהונתו לפי סעיפים קטנים (א) עד (ד) ימשיך לכהן
בתפקידו עד למינוי נאמן אחר במקומו; נאמן אחר כאמור ימונה בידי אסיפה
כללית של מחזיקים בתעודות התחייבות, שנכחו בה מחזיקים כאמור בסעיף קטן
;".(ד), או בידי אסיפה כללית נדחית
:אחרי סעיף קטן (ה) יבוא
)5(
) פקעה כהונתו של נאמן לפי סעיף קטן (א) ולא מונה נאמן אחר במקומו1"(ה
בתוך זמן סביר, רשאי בית המשפט למנות נאמן אחר במקומו לתקופה ובתנאים
;".שייראו לו
.")1בסעיף קטן (ו), במקום "(ה)" יבוא "(ה
)6(
הוספת סעיפים
2טז35– ו1טז35
.24
:טז לחוק העיקרי יבוא35 אחרי סעיף
"פטור מהוראות
הפרק
.1טז35
יושב ראש הרשות רשאי לפטור מהוראות פרק זה, כולן או
מקצתן, תאגיד המציע לציבור בישראל תעודות התחייבות
אשר רשומות למסחר בבורסה בחו"ל או שיירשמו בה למסחר
מיד לאחר פרסום התשקיף, אם מצא שהדין החל על התאגיד
;מבטיח די הצורך את ענייניו של ציבור המשקיעים בישראל
.רשאי להתנות מתן פטור כאמור בתנאים יושב ראש הרשות
שינוי תוספת
1'שלישית א
.2טז35
שר האוצר רשאי, בצו, לפי הצעת הרשות או לאחר
(א)
התייעצות עמה, ובאישור ועדת הכספים של הכנסת, לשנות
.1'את תוספת שלישית א
רגיל מבין המשתתפים בהצבעה), ומאידך גיסא להימנע
מאפשרות העברת נאמן מכהונתו באסיפה שאינה מייצגת
את הסדרה באופן הולם (ולשם כך דרישת קיומו של מניין
.)חוקי באסיפה, לשם קיום הצבעה
)4(לפסקה
יד לחוק ניירות ערך, קובע35 סעיף קטן (ה) של סעיף
:לאמור
"(ה) פקעה כהונתו של נאמן, רשאי בית המשפט למנות
נאמן אחר לתקופה ובתנאים שייראו לו; הנאמן שכהונתו
".פקעה ימשיך לכהן בתפקידו עד למינוי נאמן אחר
,ראשית, מוצע להחליף את הרישה ולקבוע במפורש
), כי סמכות בית המשפט למנות נאמן1במסגרת סעיף קטן (ה
אחר לתקופה ובתנאים שייראו לו, מתייחסת רק לפקיעת
כהונת הנאמן בנסיבות המפורטות בסעיף קטן (א), ורק אם
לא מונה נאמן אחר בתוך זמן סביר. כלומר, במקרים שבהם
הנאמן התפטר ובית המשפט נתן תוקף להתפטרותו, או
,אם בית המשפט או המחזיקים הורו על פיטוריו של נאמן
מינוי הנאמן החדש ייעשה על ידי המחזיקים ולא על ידי
בית המשפט. מובן, כי במקרים שבהם לא יצליחו המחזיקים
.למנות נאמן חדש יוכלו ליזום פנייה לבית המשפט בנושא
כמו כן, יובהר כי במקרים שבהם נדרש אישור בית המשפט
למינוי הנאמן הרי שהחלטת בית המשפט תתקבל לאחר
.שאסיפת המחזיקים קיבלה החלטה בעניין
שנית, מוצע לקבוע כי נאמן ימשיך לכהן בתפקידו עד
,למינוי נאמן אחר, בכל המקרים שבהם מסתיימת כהונתו
;)ולא רק במקרה של פקיעת כהונה כאמור בסעיף קטן (א
מינוי נאמן אחר ייעשה בהחלטת רוב באסיפה כללית של
מחזיקים בתעודות התחייבות או בכפוף לדרישת מניין
חוקי של מחזיקים בחמישים אחוזים מיתרת הערך הנקוב
של סדרת תעודות ההתחייבות, או ברוב באסיפה נדחית
.)(בלא דרישת מניין חוקי באסיפה
כלומר, הרוב הדרוש למינוי נאמן חדש במקום נאמן
יד, הוא35 שכהונתו הסתיימה בנסיבות הקבועות בסעיף
רוב באסיפת המחזיקים שנכחו בה מחזיקים של חמישים
אחוזים לפחות מיתרת הערך הנקוב של תעודות התחייבות
מאותה סדרה או רוב באסיפה נדחית. דרישת הרוב הזו
תחול במקרים שבהם כהונת הנאמן המכהן כבר הסתיימה
ולכן אין לראות בהחלטה על מינוי נאמן חדש כהחלטה
על העברת נאמן מכהן מתפקידו (כך למשל, במקרה שבו
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
123
צו לפי סעיף קטן (א) הנוגע לתעודות התחייבות
(ב)
המונפקות על ידי תאגיד בנקאי או חברה בת של תאגיד
כאמור, יותקן גם לאחר התייעצות עם המפקח על הבנקים
".21941 , לפקודת הבנקאות5 שמונה לפי סעיף
א39 תיקון סעיף.25
- א לחוק העיקרי39 בסעיף
;"בכותרת השוליים, אחרי "ומניותיה" יבוא "או תעודות ההתחייבות שלה
)1(
בסעיף קטן (א), המילים "המפורטות בתוספת הרביעית" והמילים "בשינויים
)2(
יימחקו, אחרי "מניות" יבוא "או תעודות התחייבות" ואחרי "לציבור- "המפורטים
בישראל" יבוא "הכל בהתאם למפורט בחלק א' או בחלק ב' לתוספת הרביעית, לפי
העניין", במקום "אותה" יבוא "חברה כאמור", אחרי "מהוראות ותקנות" יבוא "המפורטות
."בתוספת האמורה" ואחרי "בשל רישום ניירות ערך" יבוא "או תעודות התחייבות
הנאמן התפטר או הועבר מתפקידו עוד קודם לכן). במקרים
אלה מוצע, כאמור, כי לא תתקיים דרישה למניין חוקי
באסיפה הנדחית, וזאת כדי למנוע מצב שבו הסתיימה
כהונת נאמן ולא ניתן למנות נאמן חדש עקב קשיים בכינוס
.אסיפה נדחית עם מניין חוקי לקיום ההצבעה
בהקשר זה יש להבהיר כי החלטה באסיפה
השנתית של המחזיקים, על מינוי נאמן חדש במקומו
של נאמן מכהן שכהונתו טרם הסתיימה, כמוה כהחלטה
על העברת הנאמן המכהן מתפקידו, ולכן על החלטה
זו להתקבל באותו רוב הדרוש לקבלת החלטה על
העברת נאמן מתפקידו באסיפה שכונסה לפי דרישה
של המחזיקים בעשרה אחוזים מיתרת הערך הנקוב של
.תעודות ההתחייבות בסדרה מסוימת כמפורט לעיל
יובהר שבמקרים שבהם סיים נאמן את כהונתו משום שחלפה
התקופה שקבעה האסיפה השנתית למינויו והאסיפה לא
ב המוצע), מינוי נאמן חדש35 מינתה אותו שוב (לפי סעיף
ב המוצע (ולא35 ייעשה בהחלטת אסיפה שנתית לפי סעיף
.)יד(ה) המוצע35 בדרך המינוי של נאמן לפי סעיף
המוצע1טז35 לסעיף24 סעיף
כדי שלא לפגוע בתהליכי הגלובליזציה
המתעצמים, וכדי להפוך את שוק ההון הישראלי לשוק
,המהווה חלופה טבעית לגיוסי הון של חברות בין–לאומיות
מוצע להעניק ליושב ראש הרשות סמכות לפטור מהוראות
, כולן או מקצתן, תאגיד המציע לציבור בישראל1'פרק ה
תעודות התחייבות הרשומות למסחר בבורסה בחו"ל או
שיירשמו בה למסחר מיד לאחר פרסום התשקיף. תאגידים
לחוק3'אלה מדווחים לציבור בישראל לפי הוראות פרק ה
.) תאגיד ברישום כפול- ניירות ערך (להלן
מסחר בניירות ערך של תאגיד ברישום כפול מתאפיין
בשונות מובנית ביחס למסחר בניירות ערך של תאגידים
ישראליים (למשל מבחינת שפת הדיווח, רגולציה, כללי
.)ממשל תאגידי שונים החלים על תאגיד כזה וכדומה
אי–החלת מכלול ההוראות הנוגעות לנאמן לתעודות
התחייבות על תאגיד ברישום כפול, היא לפיכך סיכון
נוסף שעל משקיע להביא במכלול השיקולים עובר לקבלת
.החלטה להשקיע בניירות ערך של תאגיד ברישום כפול
לפי המוצע, אפשרות מתן הפטור תחול, כאמור, רק
אם תעודות ההתחייבות רשומות למסחר בבורסה בחו"ל או
שיירשמו בה למסחר לאחר הנפקתן. בורסה בחו"ל מוגדרת
לחוק ניירות ערך כ"בורסה לניירות ערך, שוק1 בסעיף
,מוסדר או רשימת מסחר בכל אחד מהם, שאינם בישראל
."המנויים בתוספת השניה או השלישית
הגבלה זו נועדה לצמצם את הפטור, ככל שיינתן, כך
שיחול רק על חברות הרשומות בבורסה שמשטרי הגילוי
והאחריות הנהוגים בה נבחנו על ידי הרשות והוכרו על
ידה כמספקים הגנה ראויה לציבור המשקיעים. פטור כאמור
לא יינתן, אם כן, לחברות הרשומות בבורסה זרה (שאינה
)רשומה בתוספת השניה או השלישית לחוק ניירות ערך
או לתעודות התחייבות של תאגיד שהוצעו רק לציבור
.בישראל
מתן הפטור מהוראות מהותיות של הפרק, ייבחן לאור
ההוראות הקיימות בדין החל במדינה שבה רשומות או
יירשמו למסחר תעודות ההתחייבות של התאגיד, תוך
בחינה האם דין זה נותן הגנה מספקת למחזיקים בתעודות
.התחייבות
המוצע2טז35 לסעיף
מוצע להסמיך את שר האוצר, לפי הצעת הרשות או
,לאחר התייעצות עמה ובאישור ועדת הכספים של הכנסת
, על ידי הוספה של תעודות1'לשנות את תוספת שלישית א
התחייבות וסוגי מנפיקים שלגביהם לא יחולו הוראות סעיף
המוצע שעניינו סמכות הנאמן והמחזיקים לממש1ט35
בטוחות או להעמיד את תעודות ההתחייבות לפירעון
מיידי, כולן או חלקן, או גריעתם ממנה, ובלבד שאם השינוי
יתייחס לתעודות התחייבות המונפקות על ידי תאגיד
בנקאי או חברה בת של תאגיד בנקאי, יקיים השר, נוסף על
.כך גם התייעצות עם המפקח על הבנקים
א לחוק ניירות ערך הוראות39 כיום מחיל סעיף
25
סעיף
,לפי חוק החברות, המפורטות בתוספת הרביעית
על חברה שהתאגדה מחוץ לישראל ומניותיה מוצעות
לציבור בישראל, תוך הסמכת שר האוצר להוסיף ולגרוע מן
.85 ), (א69 ), עמ' (ע1 ', תוס1941 , 1134 ע"ר 2
צו לפי סעיף קטן (א) הנוגע לתעודות התחייבות
(ב)
המונפקות על ידי תאגיד בנקאי או חברה בת של תאגיד
כאמור, יותקן גם לאחר התייעצות עם המפקח על הבנקים
".21941 , לפקודת הבנקאות5 שמונה לפי סעיף
.25
- א לחוק העיקרי39 בסעיף
א39 תיקון סעיף
;"בכותרת השוליים, אחרי "ומניותיה" יבוא "או תעודות ההתחייבות שלה
)1(
בסעיף קטן (א), המילים "המפורטות בתוספת הרביעית" והמילים "בשינויים
)2(
יימחקו, אחרי "מניות" יבוא "או תעודות התחייבות" ואחרי "לציבור- "המפורטים
בישראל" יבוא "הכל בהתאם למפורט בחלק א' או בחלק ב' לתוספת הרביעית, לפי
העניין", במקום "אותה" יבוא "חברה כאמור", אחרי "מהוראות ותקנות" יבוא "המפורטות
."בתוספת האמורה" ואחרי "בשל רישום ניירות ערך" יבוא "או תעודות התחייבות
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
124
יב52 תיקון סעיף.26
:יב לחוק העיקרי, האמור בו יסומן "(א)" ואחריו יבוא52 בסעיף
"(ב) תקופת ההתיישנות של תביעה לפי סעיף קטן (א) בשל הפרת חובת דיווח של
, שלא הוגשה עליה תובענה, היא שנתיים מהמועד שבו הוגש1ח35 הנאמן לפי סעיף
".הדיווח או מהמועד להגשת הדיווח בהתאם להוראות הדין, לפי המאוחר מביניהם
יג52 תיקון סעיף.27
:יג לחוק העיקרי, האמור בו יסומן "(א)" ואחריו יבוא52 בסעיף
"(ב) על אף האמור בכל דין, נאמן שפעל לשם מילוי תפקידו בתום לב ובתוך זמן סביר
וכן בירר את העובדות שנאמן סביר היה מברר בנסיבות העניין, לא יהיה אחראי כלפי
מחזיק בתעודות התחייבות לנזק שנגרם לו כתוצאה מכך שהנאמן הפעיל את שיקול דעתו
אלא אם כן יוכיח התובע כי הנאמן פעל ברשלנות1ט35 ) או1ח(ד35 לפי הוראות סעיפים
חמורה; ואולם אם נקבעה בשטר הנאמנות הוראה בעניין שלילת האחריות לפי סעיף קטן
.זה, המחמירה יותר עם הנאמן, תחול בעניין זה ההוראה שנקבעה בשטר הנאמנות
ההוראות המפורטות בתוספת הרביעית והסמכת הרשות
א39 לתת פטור במקרים מסוימים. מוצע לתקן את סעיף
האמור ולהוסיף הסמכה לקבוע בתוספת הרביעית לחוק
אילו הוראות מחוק החברות יחולו, בשינויים המחויבים, גם
על חברה שהתאגדה מחוץ לישראל ומציעה את תעודות
ההתחייבות שלה לציבור בישראל, וזאת בכפוף לאפשרות
מתן פטור מהוראות אלה, כולן או חלקן. ההסמכה נדרשת
בעקבות תיקון חוק החברות אשר במסגרתו נקבעו בין
השאר, כללי ממשל תאגידי לחברות שהנפיקו לציבור
תעודות התחייבות ואינן חברות ציבוריות. יובהר כי לעת
עתה ההוראות המפורטות בתוספת הרביעית ימשיכו לחול
רק על חברות שהתאגדו מחוץ לישראל המציעות מניות
לציבור בישראל, אך בעתיד יהיה ניתן לתקן את התוספת
הרביעית ולקבוע בה הוראות שיחולו גם על חברות
שהתאגדו מחוץ לישראל והמציעות תעודות התחייבות
.לציבור בישראל
יב לחוק ניירות ערך שעניינו אחריות52 סעיף
26
סעיף
של נאמן, קובע כי הנאמן אחראי כלפי מחזיק
בתעודות התחייבות לנזק שנגרם לו כתוצאה מכך שהנאמן
או תקנות לפיו או חובה1'הפר הוראה מהוראות פרק ה
שהוטלה עליו על פי שטר הנאמנות. מאחר שחובות הדיווח
של הנאמן הן חובות הנלוות לחובות המהותיות המוטלות
עליו, מן הראוי להגביל את זכות התביעה בשל הפרת
.חובות אלה
משכך, מוצע לקבוע כי תקופת התיישנות של תביעת
1ח35 נזיקין בשל הפרת חובת דיווח של הנאמן לפי סעיף
תהיה שנתיים מיום הדיווח או מהמועד הראשון שבו היה
.אמור להינתן הדיווח על פי דין, לפי המאוחר מביניהם
יג לחוק ניירות ערך שעניינו שלילת52 סעיף
27
סעיף
אחריות, קובע נסיבות שבהן לא תחול אחריות
יב. לאור היקף החובות52–יא ו52 הנאמן לפי סעיפים
המוטלות על הנאמנים ועיגון מפורש בחוק ניירות ערך
של עמדת הרשות כי על הנאמן לבחון את יכולתו של
המנפיק לעמוד בהתחייבויותיו כלפי המחזיקים (כחלק
מהצורך לבחון האם התקיימה העילה להעמדת תעודות
המוצע), מוצע1ט35 ההתחייבות לפירעון מיידי לפי סעיף
להרחיב את העילות להגבלת אחריותו של הנאמן כלפי
המחזיקים. הגבלת האחריות נועדה ליצור סביבת עבודה
סבירה לנאמן, שיוכל לפעול בחופשיות ובלא חשש לשם
,הגנה על זכויות המחזיקים, תוך הפעלת שיקול דעת עצמאי
ולאפשר לו לבטח, בסכום סביר, את אחריותו המקצועית
כנדרש. משכך, מוצע לקבוע כי הנאמן לא יהיה אחראי
כלפי מחזיק בתעודות ההתחייבות לנזק שנגרם לו כתוצאה
)1ח(ד35 מהפעלת שיקול הדעת המוקנה לנאמן לפי סעיפים
(המדובר בהפעלת שיקול דעתו של הנאמן לתבוע1ט35 או
פירעון מיידי ובהפעלת שיקול דעתו בנוגע לפעולה להגנת
המחזיקים בדרך הנראית לו מתאימה ביותר בנסיבות
המפורטות בסעיף). זאת, אם יוכיח הנאמן כי פעל בתום לב
לשם מילוי תפקידו ובתוך זמן סביר וכן בירר את העובדות
,שנאמן סביר היה מברר בנסיבות העניין. ואולם למרות האמור
הנאמן יוסיף להיות אחראי כלפי המחזיק אם המחזיק יוכיח
כי הנאמן פעל ברשלנות חמורה. דהיינו, הנאמן עשוי לחוב
באחריות אם לא בירר את העובדות באופן מספק (למשל אם
לא קרא את כל דיווחי המנפיק או לא דרש מידע נוסף מכוח
הסמכות המוענקת לו בחוק, וקיבל החלטה על סמך מידע
חלקי), וזאת גם אם המעשה או המחדל נגרמו בשל טעות
.בשיקול דעת שנעשתה בתום לב
הגבלת אחריות הנאמן עשויה להביא לכך שהמחזיקים
,לא יוכלו לאכוף את הדין כלפי הנאמן במקרים מסוימים
עובדה אשר עשויה לגרום לנאמן לפעול בגבולות הדין תוך
.צמצום העלויות המוטלות עליו
לצורך התמודדות עם סיכון זה, התיקון המוצע כולל
,הרחבה של אמצעי הפיקוח העומדים לרשות המחזיקים
כמפורט להלן: מתן זכות למחזיקים לדרוש מהנאמן לקיים
את חובותיו כלפיהם באמצעות פנייה לבית המשפט; הבהרה
כי המחזיקים רשאים לממש את הזכויות המוקנות להם (על
;פי שטר הנאמנות או מכוח הדין) שלא באמצעות הנאמן
.וזכותם של המחזיקים להעביר את הנאמן מכהונתו
במקביל, מוצע לאפשר לצדדים לקבוע רף אחריות
.מחמיר יותר עם הנאמן בשטר הנאמנות
כמו כן, מוצע להבהיר כי הנאמן לא יהיה אחראי
בשל פעולה שביצע בתום לב ובלא התרשלות בהתאם
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
125
)3) או (ד2ח(ד35 פעל הנאמן בתום לב ובלא התרשלות בהתאם להוראות סעיף
(ג)
".לא יהיה הנאמן אחראי בשל ביצוע הפעולה כאמור
53 תיקון סעיף .28
י" יבוא "או את ההוראות35 ), במקום "או סעיף5( (ב) לחוק העיקרי, בפסקה53 בסעיף
.")י(א) או (ב35 לפי סעיף
ג55 הוספת סעיף.29
:ב לחוק העיקרי יבוא55 אחרי סעיף
"סמכות לדחות
את המועד לכינוס
אסיפה
.ג55
על אף האמור בכל דין, פורסם דוח בדבר זימון אסיפה
(א)
דוח בדבר- של מחזיקים בניירות ערך של תאגיד (בסעיף זה
זימון אסיפה), רשאי יושב ראש הרשות או עובד הרשות שהוא
הסמיכו לכך להורות על דחיית המועד לכינוס האסיפה כפי
שנקבע בדוח בדבר זימון אסיפה, למועד שלא יאוחר משלושים
וחמישה ימים ממועד פרסום הדוח כאמור, אם נוכח כי יש צורך
בכך כדי להבטיח את הגילוי הנאות הנדרש לשם שמירה על
.עניינו של ציבור המשקיעים בניירות הערך של התאגיד
על אף הוראות סעיף קטן (א), הורה יושב ראש הרשות
(ב)
או עובד שהוא הסמיכו לכך לתאגיד, בהתאם להוראות לפי
חוק זה, להגיש דוח המתקן דוח בדבר זימון אסיפה או דוח
המתקן דוח אחר בקשר עם האסיפה, או להגיש דוח או מסמכים
נוספים בקשר עם האסיפה, הוא רשאי להורות על דחיית מועד
כינוס האסיפה מעבר למועד האמור באותו סעיף קטן, ובלבד
שהמועד הנדחה יחול במועד שלא יאוחר משלושים וחמישה
".ימים ממועד הגשת הדוח המתוקן או המסמכים הנוספים
הוספת תוספת
1'שלישית א.30
:אחרי תוספת שלישית א' לחוק העיקרי יבוא
1'"תוספת שלישית א
)2טז35–(ו) ו1ט35 (סעיפים
: לא חלות לגביהם1ט35 (א) סוגי תעודות התחייבות וסוגי מנפיקים שהוראות סעיף
'טור א
סוג תעודות ההתחייבות
'טור ב
סוג המנפיק
'טור ג
ההוראות שלא יחולו
. תעודות התחייבות 1
המהוות מכשיר הוני
תאגיד בנקאי, מבטח או
חברה בת של מי מהם
1ט35 סעיף
. תעודות התחייבות 2
שאינן מהוות מכשיר
הוני
תאגיד בנקאי, מבטח או
חברה בת של מי מהם
) של1()סעיף קטן (א
1ט35 סעיף
) המוצע) או2ח(ד35 להוראות אסיפת המחזיקים (סעיף
) המוצע. יצוין3ח(ד35 בהתאם להוראת בית המשפט (סעיף
,כי אין בהוראה זו כדי לפטור את המחזיקים מאחריותם
.ככל שקיימת
התיקון המוצע אינו נוגע בסוגיות אחריות הנאמן
כלפי גורמים אחרים (המנפיק או צדדים שלישיים), ומשכך
בנוגע לאלה יחול הדין הכללי, משמע על בית המשפט
יהיה להכריע מהי מידת האחריות, טיבה והיקפה ביחס
.לאלה
לאור התיקונים המוצעים בסעיפים שונים
סעיפים
לחוק ניירות ערך, נדרש להתאים1' בפרק ה32– ו31, 28
לחוק ניירות ערך, שעניינו53 את נוסח סעיף
הפרת הוראות של חוק זה, וכן את התוספת החמישית
והתוספת השביעית לחוק ניירות ערך, באופן שהעבירות
)3) או (ד2ח(ד35 פעל הנאמן בתום לב ובלא התרשלות בהתאם להוראות סעיף
(ג)
".לא יהיה הנאמן אחראי בשל ביצוע הפעולה כאמור
.28
י" יבוא "או את ההוראות35 ), במקום "או סעיף5( (ב) לחוק העיקרי, בפסקה53 בסעיף
.")י(א) או (ב35 לפי סעיף
53 תיקון סעיף
.29
:ב לחוק העיקרי יבוא55 אחרי סעיף
ג55 הוספת סעיף
"סמכות לדחות
את המועד לכינוס
אסיפה
.ג55
על אף האמור בכל דין, פורסם דוח בדבר זימון אסיפה
(א)
דוח בדבר- של מחזיקים בניירות ערך של תאגיד (בסעיף זה
זימון אסיפה), רשאי יושב ראש הרשות או עובד הרשות שהוא
הסמיכו לכך להורות על דחיית המועד לכינוס האסיפה כפי
שנקבע בדוח בדבר זימון אסיפה, למועד שלא יאוחר משלושים
וחמישה ימים ממועד פרסום הדוח כאמור, אם נוכח כי יש צורך
בכך כדי להבטיח את הגילוי הנאות הנדרש לשם שמירה על
.עניינו של ציבור המשקיעים בניירות הערך של התאגיד
על אף הוראות סעיף קטן (א), הורה יושב ראש הרשות
(ב)
או עובד שהוא הסמיכו לכך לתאגיד, בהתאם להוראות לפי
חוק זה, להגיש דוח המתקן דוח בדבר זימון אסיפה או דוח
המתקן דוח אחר בקשר עם האסיפה, או להגיש דוח או מסמכים
נוספים בקשר עם האסיפה, הוא רשאי להורות על דחיית מועד
כינוס האסיפה מעבר למועד האמור באותו סעיף קטן, ובלבד
שהמועד הנדחה יחול במועד שלא יאוחר משלושים וחמישה
".ימים ממועד הגשת הדוח המתוקן או המסמכים הנוספים
.30
:אחרי תוספת שלישית א' לחוק העיקרי יבוא הוספת תוספת
1'שלישית א
1'"תוספת שלישית א
)2טז35–(ו) ו1ט35 (סעיפים
: לא חלות לגביהם1ט35 (א) סוגי תעודות התחייבות וסוגי מנפיקים שהוראות סעיף
'טור א
סוג תעודות ההתחייבות
'טור ב
סוג המנפיק
'טור ג
ההוראות שלא יחולו
. תעודות התחייבות 1
המהוות מכשיר הוני
תאגיד בנקאי, מבטח או
חברה בת של מי מהם
1ט35 סעיף
. תעודות התחייבות 2
שאינן מהוות מכשיר
הוני
תאגיד בנקאי, מבטח או
חברה בת של מי מהם
) של1()סעיף קטן (א
1ט35 סעיף
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
126
- בתוספת זו
(ב)
;1941 ,) לפקודת הבנקאות1(ג5 כמשמעותן בסעיף- ""הוראות ניהול בנקאי תקין
,) חוק הפיקוח על שירותים פיננסיים (ביטוח- ""חוק הפיקוח על הביטוח
;31981-התשמ"א
; כהגדרתו בחוק הפיקוח על הביטוח- ""מבטח
מכשיר הון מורכב או כתב התחייבות נדחה, הכלול בהון של- ""מכשיר הוני
התאגיד הבנקאי או של המבטח, לפי העניין, לצורכי קביעת יחס ההון
,המזערי של התאגיד הבנקאי או לצורכי קביעת ההון המוכר של המבטח
בהתאם להוראות ניהול בנקאי תקין או להוראות לפי חוק הפיקוח על
".הביטוח, לפי העניין
תיקון התוספת
החמישית.31
- בתוספת החמישית לחוק העיקרי
; תימחק- ")2()ד(ב35" )(א), המילה3( בפרט
)1(
.")י" יבוא "(א) או (ב35 ), אחרי "סעיף5( בפרט
)2(
תיקון התוספת
השביעית .32
"), במקום "שלגביה הוא משמש נאמן7( בתוספת השביעית לחוק העיקרי, בחלק ב', בפרט
."יבוא "נושא הנאמנות" ובמקום "נושא נאמנותו" יבוא "נושא הנאמנות
תחילה.33
. ימים מיום פרסומו60 ,)תחילתו של חוק זה, בכפוף להוראות סעיף קטן (ב
(א)
לחוק העיקרי, כנוסחם בסעיף2ג35–(א) עד (ג) ו1ג35 ,ג35 תחילתם של סעיפים
(ב)
(ד) לחוק העיקרי כנוסחו בסעיף1ג35 לחוק זה, במועד תחילתן של תקנות לפי סעיף6
.האמור
לחוק זה, במועד9 (א) עד (ד) לחוק העיקרי, כנוסחו בסעיף1ה35 תחילתו של סעיף
(ג)
.(ה) לחוק העיקרי כנוסחו בסעיף האמור1ה35 תחילתן של תקנות לפי סעיף
הוראת מעבר .34
לחוק2ג35–(א) עד (ג) ו1ג35 ,ג35 מי שכיהן כנאמן ערב תחילתם של סעיפים
(א)
המועד הקובע) יראו אותו כמי שרשום- לחוק זה (בסעיף זה6 העיקרי כנוסחם בסעיף
, לחוק זה6 ג(א) לחוק העיקרי כנוסחו בסעיף35 במרשם הנאמנים לפי הוראות סעיף
יד35 עד תום שנה מהמועד הקובע אלא אם כן הסתיימה כהונתו קודם לכן לפי סעיף
לחוק זה, ובלבד שמתקיימים לגביו התנאים כמפורט23 לחוק העיקרי כנוסחו בסעיף
:)להלן, והכל בכפוף להוראות סעיף קטן (ב
או ההפרות המנויות בהם, לפי העניין, יותאמו לנוסח
החוק כפי שיהיה לאחר התיקון. לעת עתה לא מוצע לבצע
שינויים ולהוסיף עבירות או הפרות על אלה המנויות
ובתוספות האמורות. בעתיד, במקביל לקידום53 בסעיף
53 תקנות לפי חוק ניירות ערך, ייבחן הצורך בעדכון סעיף
והתוספות האמורות, וככל שיידרש תקודם חקיקה לביצוע
.תיקונים כאמור
מוצע להבהיר כי יושב ראש הרשות או עובד
29
סעיף
רשות שהוא הסמיך לכך יהיה מוסמך להורות
על דחיית מועד לכינוס אסיפה (הן אסיפת בעלי מניות והן
אסיפת מחזיקים בניירות ערך אחרים), במקרה שבו מצא
כי הגילוי למשקיעים אינו מספיק כדי לאפשר להם לקבל
.החלטה מושכלת לעניין שבו צפויה האסיפה לדון
,מוצע לקבוע כי תחילתו של החוק המוצע
33
סעיף
,למעט הסעיפים המחייבים התקנת תקנות
ימים מיום פרסומו. בהתאם לכך, מוצע לקבוע את60 תהיה
תחילתם של הסעיפים התלויים בהתקנת התקנות, במועד
.תחילתן של התקנות
מוצע לקבוע כי מי שכיהן כנאמן ערב
34
סעיף
)ג (תנאים לשמש נאמן35 תחילתם של סעיפים
(הסרה ממרשם2ג35–(א) עד (ג) (מרשם הנאמנים) ו1ג35
לחוק המוצע6 הנאמנים) לחוק העיקרי, כנוסחם בסעיף
המועד הקובע), יהיה רשאי להמשיך ולשמש- (בסעיף זה
נאמן במשך השנה הראשונה שלאחר המועד הקובע, וזאת
גם אם לא נרשם במרשם הנאמנים, ובלבד שהוא עומד
לחוק כנוסחו ערב1'בהוראות החלות על נאמן לפי פרק ה
.208 'ס"ח התשמ"א, עמ 3
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
127
לחוק העיקרי כנוסחו1'הוא עומד בהוראות החלות על נאמן לפי פרק ה
)1(
;ערב תחילתו של חוק זה
הוא הגיש בקשה להירשם במרשם הנאמנים בתוך חודש מהמועד הקובע
)2(
(ב) לחוק1ג35 ואי–העמידה בתנאי מהתנאים לרישום במרשם הנאמנים לפי סעיף
לחוק זה, ככל שקיימת, צוינה במפורט ובהבלטה בגוף6 העיקרי כנוסחו בסעיף
.הבקשה
על אף הוראות סעיף קטן (א), רשאי יושב ראש רשות ניירות ערך לקבוע כי
(ב)
הוראות הסעיף הקטן האמור לא יחולו לעניין מי שכיהן כנאמן ערב המועד הקובע, אם
מצא כי מתקיימות לגביו נסיבות המעידות על פגם במהימנות המנויות ברשימה לפי
לחוק זה או אם מצא לנכון לעשות כן בשל6 לחוק העיקרי כנוסחו בסעיף3ג35 סעיף
6 (ב) לחוק העיקרי כנוסחו בסעיף1ג35 אי–עמידת הנאמן בתנאי מהתנאים המנויים בסעיף
.לחוק זה
אי–תחולה .35
לחוק העיקרי כנוסחם1טז35– ו1ט35 ,1ז35 ,)(ב) עד (ה1ה35 ההוראות לפי סעיפים
יג(ב) לחוק העיקרי כנוסחו בסעיף52 לחוק זה, וכן הוראות סעיף24– ו17 ,12 ,9 בסעיפים
(א), לא יחולו לעניין1ט35 לחוק זה לעניין הפעלת שיקול דעתו של הנאמן לפי סעיף27
תעודות התחייבות שהיו מוחזקות בידי הציבור ערב תחילתו של חוק זה או לעניין
מי שכיהן כנאמן למחזיקים בתעודות התחייבות כאמור ערב תחילתו של חוק זה, לפי
.העניין
תחילתו של החוק המוצע והגיש בקשה להירשם במרשם
הנאמנים ובה פירט האם הוא עומד בתנאי הסעיף אם
.לאו
במקביל, מוצע להקנות ליושב ראש הרשות סמכות
להגביל את המשך כהונתו של נאמן שכיהן כאמור, באופן
אוטומטי, אם מצא כי מתקיימות לגביו נסיבות המעידות
לחוק3ג35 על פגם במהימנות המנויות ברשימה לפי סעיף
ניירות ערך כנוסחו המוצע, או אם מצא לנכון לעשות כן
בשל אי–עמידת הנאמן בתנאי מהתנאים המנויים בסעיף
.(ב) לחוק ניירות ערך כנוסחו המוצע1ג35
החוק המוצע יחול, ככלל, גם על נאמנים
35
סעיף
,ועל תעודות התחייבות אשר נתמנו או הונפקו
לפי העניין, ערב תחילתו של החוק המוצע, והן על אלה
שימונו או שיונפקו, לפי העניין, לאחר המועד האמור. על
פי רוב מדובר בהוראות שתכליתן הבהרת המצב החוקי
הקיים, הקניית זכויות למחזיקים, הקנית סמכויות לנאמנים
וכדומה, ולפיכך מוצע להחיל את ההוראות הרלוונטיות
גם על נאמנים שנתמנו ותעודות התחייבות שהונפקו ערב
תחילתו של החוק המוצע. במקרים כאלה יישום הוראות
החוק אינו כרוך בעלויות ועל כן אין הצדקה ליצור הבחנה
בתחולתו. עם זאת, בכל הנוגע להוראות שיש בהן כדי
להטיל דרישות וחובות חדשות, אשר עמידה בהן מצריכה
השקעת תשומות ומשאבים שעלותם לא תומחרה בשכר
הנאמן ולא ניתנה לה התייחסות בשטרי הנאמנות כפי
שנקבעו או נחתמו לפני תחילתו של החוק המוצע, מוצע
שלא להחילן אלא על נאמנים שימונו לאחר תחילת
החוק המוצע, או על תעודות התחייבות שיונפקו לאחר
המועד האמור, לפי העניין. בין הוראות אלה ניתן למנות
את ההוראות הנוגעות לפיקדון שעל המנפיק להפקיד
,) המוצע1ה35 אצל הנאמן להבטחת התחייבויותיו (סעיף
המוצע), הסמכות1ז35 ההגבלות על שינוי בטוחות (סעיף
) המוצע1ט35 לתבוע פירעון מיידי או מימוש בטוחות (סעיף
וסמכות יושב ראש הרשות לפטור תאגידי רישום כפול
.) המוצע1טז35 מהוראות הפרק (סעיף
לחוק העיקרי כנוסחו1'הוא עומד בהוראות החלות על נאמן לפי פרק ה
)1(
;ערב תחילתו של חוק זה
הוא הגיש בקשה להירשם במרשם הנאמנים בתוך חודש מהמועד הקובע
)2(
(ב) לחוק1ג35 ואי–העמידה בתנאי מהתנאים לרישום במרשם הנאמנים לפי סעיף
לחוק זה, ככל שקיימת, צוינה במפורט ובהבלטה בגוף6 העיקרי כנוסחו בסעיף
.הבקשה
על אף הוראות סעיף קטן (א), רשאי יושב ראש רשות ניירות ערך לקבוע כי
(ב)
הוראות הסעיף הקטן האמור לא יחולו לעניין מי שכיהן כנאמן ערב המועד הקובע, אם
מצא כי מתקיימות לגביו נסיבות המעידות על פגם במהימנות המנויות ברשימה לפי
לחוק זה או אם מצא לנכון לעשות כן בשל6 לחוק העיקרי כנוסחו בסעיף3ג35 סעיף
6 (ב) לחוק העיקרי כנוסחו בסעיף1ג35 אי–עמידת הנאמן בתנאי מהתנאים המנויים בסעיף
.לחוק זה
.35
לחוק העיקרי כנוסחם1טז35– ו1ט35 ,1ז35 ,)(ב) עד (ה1ה35 ההוראות לפי סעיפים
יג(ב) לחוק העיקרי כנוסחו בסעיף52 לחוק זה, וכן הוראות סעיף24– ו17 ,12 ,9 בסעיפים
(א), לא יחולו לעניין1ט35 לחוק זה לעניין הפעלת שיקול דעתו של הנאמן לפי סעיף27
תעודות התחייבות שהיו מוחזקות בידי הציבור ערב תחילתו של חוק זה או לעניין
מי שכיהן כנאמן למחזיקים בתעודות התחייבות כאמור ערב תחילתו של חוק זה, לפי
.העניין
אי–תחולה
ד ב ר י ה ס ב ר
16.11.2011 ,, י"ט בחשוון התשע"ב628 - הצעות חוק הממשלה
סודר במח' רשומות, משרד המשפטים, והודפס במדפיס הממשלתיISSN 0334-3030 שקלים חדשים16.20 המחיר