הצעת חוק לדיון מוקדם
הכנסת השמונה-עשרה
יוזמים: חברי הכנסת זהבה גלאון
יצחק וקנין
פ/3767/18
הצעת חוק החברות (תיקון – אישור עסקה עם בעל שליטה בחברת פער), התשע"ב–2011
תיקון סעיף 1
1.
בחוק החברות, התשנ"ט–19991 (להלן – החוק העיקרי), בסעיף 1 –
(1) אחרי ההגדרה "חברת מטרה" יבוא:
""חברת פער" – חברה ציבורית שמתקיימים בה התנאים הבאים:
(1) בחברה יש בעל שליטה;
(2) שיעור החזקותיו של בעל השליטה בהון המניות המונפק של החברה אינו עולה על 50%;
(3) שיעור החזקותיו של בעל השליטה בזכויות ההצבעה בחברה עולה על שיעור החזקותיו בהון המניות המונפק של החברה, בדרך של החזקת זכויות הוניות דרך חברה ציבורית אחרת או בכל דרך אחרת המקנה לבעל השליטה שליטה מבוצרת בחברה;";
(2) אחרי ההגדרה "שליטה" יבוא:
""שליטה מבוצרת" – החזקה של מעל 50% מזכויות ההצבעה בחברה ציבורית;".
תיקון סעיף 275
2.
בסעיף 275(א) לחוק העיקרי, אחרי פסקה (3)יבוא:
"(4) בחברת פער – המחלקה הכלכלית בבית המשפט המחוזי תל אביב-יפו, כהגדרתה בחוק בתי המשפט, התשמ"ד–19842 (בסעיף זה ובסעיף 275א – המחלקה הכלכלית), ובלבד שהחברה הודיעה לבעלי מניותיה ולנושיה על הגשת בקשה לאישור העסקה, באופן שיקבע השר;"
הוספת סעיף 275א
3.
אחרי סעיף 275 לחוק העיקרי יבוא:
"הוראות לעניין אישור עסקה של חברת פער עם בעל השליטה
275א.
על אישור עסקה של חברת פער עם בעל שליטה יחולו, בנוסף להוראות כל דין, הוראות האלה:
(1) בעל מניה או נושה יהא רשאי לפנות למחלקה הכלכלית ולהתנגד לאישור העסקה.
(2) המחלקה הכלכלית רשאית למנות מומחה מטעמה לצורך הערכת שוויה הכלכלי של העסקה.
(3) המחלקה הכלכלית רשאית, לאחר שנתנה לבעלי המניות ולנושים שהתנגדו הזדמנות להשמיע את טענותיהם, לאשר את בקשת החברה, כולה או חלקה, לדחותה או להתנות על אישורה."
דברי הסבר
בשנים האחרונות נפוצה בישראל תופעה במסגרתה בעלי שליטה חולשים על מספר חברות ציבוריות בעת ובעונה אחת, באמצעות מבנה החזקות פירמידאלי: בעל השליטה משתמש בחברה אחת שבשליטתו כדי לשלוט באמצעותה בחברה שנייה, משתמש בחברה השנייה כדי לשלוט בשלישית, וכן הלאה. ככל שיש יותר חברות ב"שרשרת" החברות, היקף החזקותיו של בעל השליטה במניות המונפקות של אותן חברות הולך ופוחת, אולם עודנו גבוה מספיק על מנת להקנות לו את מרבית זכויות ההצבעה ולאפשר לו לשלוט דה-פקטו בהחלטות בענייניהן של כל החברות בפירמידה. כך מצליח בעל השליטה להשיא את רווחיו ממספר חברות בהן הוא שולט בפועל, כשעיקר ההון שלהן מגיע ממקורות אחרים, בראש ובראשונה חסכונות הציבור המושקעים דרך הגופים המוסדיים (קופות גמל, קרנות פנסיה ועוד). אלו הן למעשה "חברות פער" – מתקיים בהן פער בין בעלות לשליטה.
הוועדה להגברת התחרותיות במשק (להלן – ועדת הריכוזיות) עמדה בהמלצותיה על הסיכון הנשקף מחברות הפער למשקיעים, לתחרותיות, וליציבות המשק. לפי המלצות אלה, אחת הדרכים המרכזיות באמצעותן מנצלים בעלי השליטה את חברות הפער כדי לתעל לטובתם משאבים היא על ידי ביצוע עסקאות חריגות, המיטיבות עמם, עם קרוביהם או עם מי שיש לבעל השליטה עניין אישי בו.
חוק החברות אמנם מסדיר הליך מיוחד לאישור עסקאות עם בעל שליטה, ולפיו נדרשת תמיכת הדירקטוריון, וועדת הביקורת, ורוב מקרב בעלי מניות המיעוט. ועדת הריכוזיות פסעה אף היא בנתיב זה והמליצה על חיזוק נוסף לכוחם של הדירקטורים והמשקיעים המוסדיים, לשם פיקוח נוסף על חברות פער. ואולם, מחקרים עדכניים מלמדים כי מרבית הדירקטורים המכהנים בחברות ציבוריות תלויים בבעל השליטה ואינם נהנים ממעמד עצמאי. עוד מצביעים המחקרים על כך, שהמשקיעים המוסדיים תומכים באופן גורף בעסקאות עם בעל השליטה, המובאות לאישור באסיפה הכללית. מכאן, שהסתמכות על הדירקטורים ועל המשקיעים המוסדיים אינה יעילה ואין בה כדי להבטיח פיקוח ראוי על עסקאות עם בעל השליטה, לא כל שכן כאשר מדובר בחברות פער.
על מנת ליצור הליך פיקוח יעיל יותר על פירמידות שליטה כאמור, מוצע אפוא להוסיף לחוק הגדרה של המונח "חברת פער", המבוססת על המלצות ועדת הריכוזיות. כמו כן, מוצע להסמיך את המחלקה הכלכלית בבית המשפט המחוזי בתל אביב לפקח על עסקאות עם בעל שליטה בחברה כזו, לתת הזדמנות לנושים להתנגד ולמנות מומחה מטעמה שיעריך את שווי העסקאות הנידונות בפניו.
פסיקתה של המחלקה הכלכלית בבית המשפט, מאז הוקמה, מבצרת את ההגנה על הציבור ומוכיחה כי מדובר במנגנון היעיל ביותר לפיקוח על חברות פער. הדבר אף עולה בקנה אחד עם תכלית הקמתה – התמחות בתיקי חברות והגנה על הציבור בשוק ההון.
ההצעה שואבת מהסדר קיים בחוק החברות, ולפיו חברה המבקשת לחלק דיבידנד שלא מתוך רווחיה נדרשת לקבל את אישור בית המשפט, בכפוף למתן הזדמנות לנושים להתנגד. מאז נכנס החוק לתוקפו דנו בתי המשפט לא אחת בבקשות מכוח ההסדר הנזכר לעיל, לרבות כאלה שהוגשו על ידי חברות פער.
ההסדר המוצע מבטיח אפוא איזון ראוי בין האינטרסים של בעל השליטה לטובת הציבור, מקטין את התמריץ לבעלי שליטה לתעל משאבים לטובתם על חשבון הציבור ומסייע לצמצום הריכוזיות ולהגברת התחרותיות במשק.
ההצעה נכתבה בסיוע עו"ד עמירם גיל מהקליניקה לאינטרס הציבור בשוק ההון, במרכז האקדמי למשפט ולעסקים ברמת גן.
---------------------------------
הוגשה ליו"ר הכנסת והסגנים
והונחה על שולחן הכנסת ביום
ט"ז בכסלו התשע"ב – 12.12.11