חומר רקע

PDF 15,071 תווים המסמך המקורי ↗
המטה למען א רץ ישראל רח' התאנה5 נשר3686405 :'טל5791746 - 050 אי מייל : [email protected] ב ס"ד ה ' אדר התשפ"ג.2.23 6 2 מבלי לפגוע בזכויות לכבוד ח"כ שמחה רוטמן , יו"ר כל חברי ועדת חוק ה חוק ומשפט הכנסת , ירושלים באמצעות דוא"ל נייר עמדה לו ו עדת חוקה חוק ומשפט ש ל הכנסת ביקורת טופיש ית חוקתית או ביטול חוקים א. פסק דין בנק ה מ( זרחי רעא1908/94 פסק דין מ– 9.11.95 ), אשר המערכ ו ת המשפטית והפולי טי ת מתייחסות אליו כ"אבי המהפכה החוקתית" שהו בילה לביטול22 ,חוקי הכנסת אך בו ע צמו לא בוטל כל חוק . הלכה למעשה לא נקבע בפסק דין בנק המזרחי כי בג"ץ מו סמך לבטל חוקי ם , אלא נפסק שביהמ"ש העלי ו ן רשאי לה עביר ביקורת שיפוטית חוקתי ת על חוקתיות החקיקה. יתרה מ כך: בסיכום פסק הדין של הנשיא שמגר, הוא הדג יש מפור וש ת" כי המחוקק הריבון העל וי ן הוא הכנסת ."ל הלן סיכום פסק הדין על ידי הנשיא שמגר עצמו: " .92 עיקרי הדברים שנקבעו בפסק-דיני הם אלה: (1) החקיקה בישראל בנויה על-פי מידרג נורמ אטיבי. (2) בראש הסולם של המידרג הנורמאטיבי עומדת החקיקה החוקתית. (3) החקיקה החוקתית שלנו ביטוייה כיום בחוקי יסוד. אלו יתאחדו בבוא היום לחוקה שלמה ומשולבת אחת. (4)חוק- :יסוד חופש העיסוק חוק ו- :יסוד כבוד האדם וחירותו הם חקיקה חוקתית. (5) המחוקק הריבון העליון הוא הכנסת: היא המוסמכת לחוקק חקיקה חוקתית והיא המוסמכת לחוקק חקיקה רגילה. היא גם מוסמכת להתקין תקנות אם היא קובעת כך בחוק. (6) אין משנים או מבטלים הוראה הכלולה באחד משני חוקי היסוד הנ"ל, אלא בחוק- יסוד או מכוחו. מן הנכון לאמץ עיקרון זה לגבי כל חוקי היסוד. (7) אין פוגעים בהוראה הכלולה באחד משני חוקי היסוד הנ"ל, אלא בחוק- יסוד או מכוחו. מן הנכון לאמץ עיקרון זה לגבי כל חוקי היסוד. (8) .הכנסת מוסמכת לכבול בחקיקתה את חקיקת העתיד, הן זו החוקתית והן זו הרגילה הכבילה י כול שתהיה צורנית או מהותית. (9)תיקון לחוק קיים שהו חק אחרי תחילתו של חוק- :יסוד כבוד האדם וחירותו כפוף להוראותיו של חוק היסוד האמור. (10) סמכות הביקורת המשפטית על חוקתיות החקיקה היא בידי בית המשפט. (11) החוק המתקן שנדון בערעורים אלה פוגע בקניין, אולם הוא מק יים את דרישותיו של סעיף8 חוק ל- :יסוד כבוד האדם וחירותו ועל-כן הוא תקף." ב. ש נתיים לאחר מכן, בשנת1997 , ביטל נשיא העליון א הרון ברק,, בהסתמך על פס"ד בנק המזרחי סעיף שולי בחוק ההסדרים הנוגע לבחי נות ליועצי השקעות ותיקים ( בג"ץ1715/97 ( 24.9.97 )). ג. לאחר מכן החל ה"ש יטפון " ש ל ביטולי החוקים . רובם כ כולם של החוקים שבוטלו, הם חוקים "פולי ט "יים ה עוסקים בנושאים שנויים ב מחלוקת בי ן השמ אל והימין בישראל . באו פן צפוי ,לחלוטין כמע ט בכל המקרים ב ג"ץ פס ל את החוקים בהתאם לעמדות השמאל (העתק רשימת .)החוקים שנפסלו מצ"ב בנספח ד. החוקים שבוטלו "הוכרזו" על ידי בג"ץ כ מבו טלים. ואול ם, לא זו בלבד שאין לבג"ץ כל סמכות חוקית או משמעות משפטית ל"ה רכ "זה על חוק שבוטל, אלא כל פסקי הדין סותר ים לחלוטין את :העיקרון שנקבע בפסק דין בנק המזרחי " המחוקק הריבון העליון הוא הכנסת" . המחוקק העליון .הפך להיות בג"ץ בג"ץ בוק .ע איזה חוק ייכנס לתוקפו ואיזה ייפסל ה. קיימת בעייתיות מובנית בשיטת "ההכ רזה על בטלות חוק" כא שר החוק עצמו נשאר ב ספ ר .החוקים במישור האזרחי, כל אזרח מסתמך על החוק בהתנהלותו. מהי משמעות ביטולו, כאש ר ?הוא נשאר בספר החוקים!אנרכיה נ "יקח לדוגמא את נושא גיוס חרדים. בג"ץ ביטל את "חוק טל ואולם "חוק טל" נשאר בספר החוקים. האם ניתן לגיי ס חרדים שלא על פי חוק טל, כאשר" חוק טל" נמצא עדיין בספר החוקים? מובן שלא. כל חרדי שייקרא לשרות צבאי י בסס את סירובו על "חוק טל" . ו. במישור הפלילי הדברים מופרכ ים אף יותר. אם הכנסת מבטלת עבירה פלילית, ו בג"ץ פ וסל את החוק, האם ניתן להעמיד לדין אדם שעבר את העבירה שנפסלה? מה דינם של אלה שהורשעו אב ותה עבירה ועדיין לא ריצו את עונשם? ניקח לדוגמא את החוק שהכשיר את ערוץ7 וב ג יב "ץ טל אותו. האם משמעות ביטול החוק היא ש ערוץ7 עבר על החוק כששיד ר בהתאם לחוק שנחקק בכנסת ובוטל בבג"ץ ? אנרכי !ה ז. אותו הדבר במישור המינהלי. פקיד ציבור מקבל סמכות בחוק, ולא .חר מכן בג"ץ מבטל את החוק מה דינו של פ קיד הציבור? האם הוא פעל ב מסגרת סמכותו, או בחריגה ממנה? אנרכיה ! ח. אחד מעקרונות היסוד ב דמוקרטיה וה א שלט .ון החוק האם החוק הו א הנורמה שנחקק ה ,בכנסת או ז ו שב וטל ה .בבג"ץ? במקרים רבים ביטול חוק מהווה חקיקה בפני עצמה ט. לכנסת, שהיתה אמורה להיות "ה "מחוקק הריבון העליון לפי פסק דין בנק המזרחי, והפכה להיות ""המחוקק הנחות לבג"ץ ב – 22 ()! מקרים לפחות , קיי מ ת לא רק סמכות חקיקה אלא גם אחריו ת לקיומ ה של המדינה, לניהולה ולשגשוגה. לבג"ץ, אשר נטל לעצמו את הסמכויות של"ה מחוקק הריבון העליון" מ הכנסת, אין כל אחריות כי החוקים שהוא מבטל יאפשרו את קיומה, ניהולה ושגשו .גה של המדינה י. מה יקרה אם מחר בג"ץ יבטל את חוק התקציב? איך תתנהל המדינה? ללא תקציב? האם המ יד נה תלך לבחירות כי בג"ץ ביטל את חוק התקציב אשר חייב לעבור עד לתאריך ק ב ?וע בחוק הרי בכך בג"ץ יוכל להפיל את הממשלה .והכנסת כל אימת שיחפוץ יא. הפית רון לאנרכיה החוק תית שנוצרה מפסילת חוקים בב ג "ץ ללא הסמכה בחוק יכול להיות בש תי :דרכים א. ,חקיקת חוק מפורט המסמיך את בג"ץ לבטל חוקים ב םיא תנ קבוע ים מראש, ועם "פסק ת ה "תגברות של הכנסת על פסי לות החוקים . ב. ""פסילה רכה- הגבלת הביקורת השיפוטית של בג "ץ לחוו ת דעת מיי עצת וממליצה בנוגע לאי- חוקתיות חוק מסוים, ו הכנסת תידרש לאשר את החוק ברוב מיוחס או לתקנו ברוב יל רג )(השיטה הבריטית. יב. לדעתנו, השיטה ר הב יטית ,של "פסילה רכה" או המלצה במקום פסילה הרב ה יותר מתאימה למדינת ישראל מאשר חוק אשר יעניק לבג"ץ סמכ ות חוקית לפסול חוקים, ואחר- כך הכנסת ת צטרך "להתגבר :" על הפסילה, מכמה טעמים 1) ל מדינת ישראל, בדומה לבריטניה, אין חוקה ,. לפיכך"ביטול חוקים על ידי בג ץ אינו "ב יקור ת שיפוטית חקיקתית" אלא השתלטות בג"ץ על המוסד המחוקק ו המבצע , והפ יכת המשטר בישראל לדיקטט.ורה של בג"ץ 2) ביטול חוקים , ללא הסמכה בחוק , מכניס אלמנט של אנרכי זם לשלטון, כאשר לא ניתן לד עת .האם החוק תקף או שהוא יבוטל בבג"ץ 3) .חקיקת "פסקת התגברות" משמעה מתן היתר בחוק לבג"ץ לפסול חוקים אם היה נקבע בחוק שבג"ץ רשאי ל פ ס ול חוקים, הרי הדבר היה מבטל לחלוטין את המ ג בלות על בג"ץ והוא היה הופך ל"מ חוקק על", שופט והנציב העלי ו.ן על הרשות המבצעת. זו דיקטטורה בהגדרה 4) בג"ץ, במקורו, הינו המצאה של הבריטים כדי שהם יוכלו לשלוט במערכת המשפט ה של מנדט הבריטי , וכך לעקוף את הערכאות הנמוכות ש ב הן מונו שופטים מקומיי .ם במקורו בג"ץ נועד לעקוף את המנגנון הדמוקרטי במתן .גישה ישירה לערכאה עליונה שאין עליה ערעור ספק רב אם במדינה דמוקרטית יש לתת מקום לערכאה כמ ו בג"ץ, אשר אין לה כל מקבי ל ה בכל .מדינה אחרת בעולם 5) מתן סמכויות נוספות לבג"ץ לבטל חוקים י ערער לחלוטין את מנגנ ון הפרדת הרשויות העומד בב.סיס המשטר הדמוקרטי מתן סמכות מייעצת מהווה ביקורת שיפוטית ולא השתלטות .שיפוטית על מנגנון החקיקה 6) בפסק דין בנק המזרחי נקבע כי לכנסת קיימת "סמכות מכוננת" לקבוע חוקה, בהסתמך על ""החלטת הררי מיום13.6.50 :, שקבעה " הכנסת הראשונה מטילה על ועדת החוקה, חוק ומשפט להכין הצעת חוקה למדינה. החוקה תהיה בנויה פרקים- ,פרקים באופן שכל אחד מהם יהווה חוק יסודי בפני עצמו. הפרקים יובאו בפני הכנסת במידה שהוועדה תסיים את עבודתה, וכל הפרקים יחד יתאגדו לחוקת המדינה " (ד ברי כנסת 5 , 'תש"י, עמ1743 ) מאז החלטת הררי עב רו73 שנה, ועדיין החלטה זו לא הפכה לחוק יסוד כ שלעצמה, לא התפרסמה ברשומות, ולא חודשה על יד י25 הכ וסנ ת. יתכן שבמסגרת חוקה היה מוגדרת סמכות לבג"ץ לפסול חוקים. יתכן ו לא. ואולם, אין ספק כי בהעדר סמכות מהותית כזו בחוק יסוד, הרי שנוצר "הסדר שלילי" ובו המחוקק לא ה יה מעונין לתת לבג"ץ .סמכות כזו אין ספק שאין מקום או רוב למתן סמכות כזו לבג"ץ כיום. סמכות ייעוצית– .שאני לבג"ץ יש סמכות לביקורת שיפוטית חוקתית בכל מקרה, ואין צריך לתת לו סמכו .ת מיוחדת בנושא 7) מאז פ סק דין בנק המזרחי עבור מעל28 שנה, ו כל הכנסות מאז לא מצאו ל נכון לקבוע חוקה .למדינת ישראל ב כל התקופה נוס פו שני חוק י יסוד אחד– חוק יסוד ישראל מדינת הלאום של העם היהודי וחוק יסוד משאל עם .משכך, הנחת היסוד בפ ס "ד בנק המזרחי שהכנסת תכונן חוקה נכשלה הלכה למעשה. ועל כן הביקורת השיפוטית הראויה היא המלצה ב לבד ולא סמכות ל פסי ל ת ח .וקים 8) רוב זכויות האד ם החוקתיות אינן מעו .גנות בחוקי היסוד חופש ה ביטוי, חופש ה דת, חופש הפולח ן, חו פש ה,תנועה חופש הה,פגנה חופש ההתאגד תו , עיקרון השוויון– כל אל ה לא עוגנו בכל חוק .יסוד בג"ץ ניסה לעקוף את הלקונה הזו כשהכריז שכל זכויות האדם ה ן חלק מ"כב ו ד הא"דם בחוק יסוד: כבוד האדם וחירותו. זו הנמקה מאולצת וחסרת סיסב , כי היא יכולה "לשאוב" לתוכה את כל חוקי הי סוד כ חור שחור . לפיכך, פסילת חוקים בגין הפרת זכויות אדם, היא חסרת כל ביסוס אפילו ב פס"ד בנק המזרחי. מנגד, המל צה לכנסת לד ו ן מחדש בחוק כי הוא סותר זכויות אדם, אינה נפגעת מהעובדה כי הזכות לא עוג נה בחוקי ה .יסוד 9) עד עתה גב "ץ נזהר בפסילת חוקים, מאחר והלכה למעשה החוק אינו נפסל ואינו מוצא מספר החוקים, אלא רק "מוכרז" כבטל. ועל כן, בג "ץ צמצם מ אד את ביטול חוקים בעלי משמעות פרסונלית. מתן גושפנקא חוקית מהכנסת לביטול חוקים יג ביר דרסטית את קצב פסילת .החוקים בבג"ץ, עד שסמכות הכנסת תישחק לחלוטין 10 ) פסילת חוקים בבג"ץ גורמת כבר יום כ לאי- ודאות סטטוטורית אשר פו געת קשות בחברה ובכלכלה, גורמת לאי-אמון הן ב רשות המחוקקת, אשר לא ניתן לסמוך על חוקיה , הן ברשות המבצע ת, אשר אמורה ל התנהל בחוסר ודאות מינהלית, והן ברשות המח וקקת, אשר "פולשת" לשתי הרשויות האחרות ומ סכלת את תוצאות הבחירות. אי הוודאות הסטטוטורית גורמת לנזקים כלכליים עצומים למדינת ישראל, והראיה– חברות רב לאומיות, במיוחד בתחום ה אנרגיה, אינן נכנסות לישראל מאחר והן אינן יכולות לה שקיע בתנאי אי ודאות משפטית וסטטוטורית כמות ש הו א היום , .עד כדי אנרכיזם 11 ) כפי שאמר לור ד אק .טון: כוח מוליד שחיתות. כוח אבסולוטי מוליד שחיתות אבסולוטית כבר כיום רואים איך בג"ץ משתמש בכוחו העצום והבלתי מוגבל כדי לסכל חוקים בשרות מפלגות השמאל , וכ ך בג"ץ מסכל את תוצאות ה בחירות , דבר המשחית את בסיס הדמ וק רטיה. מתן כוח נוסף לבג"ץ רק ייצור שחיתות הולכת וגוברת בשימוש בכוח המשפטי .לסכל את בחירת אזרחי ישראל יג . מכל הטעמים המפורטים לעיל עולה, כי ביקורת שיפוטית של ביהמ"ש העלי ון אשר אינה מבטלת חוקים אלא מצביעה על כשלים חוקתיים וממליצה לת קנם, היא הדרך הרא ויה תניד למ ישראל כיום . ניתן לקבוע הוראות וסדרי דיון הן ברשות השופטת והן ברשות המחוקקת ביחס לביקורת השיפוטית, אך ביקורת "רכה" כזו תגביר את היציבות התחיקתית, את אמון הציבור ברשויות הש לטון ו שפ תא ר לחברות רב-לא ומיות ל היכנס לישראל וכך ל עודד .שגשוג כלכלי אנו מבקש ים להציג כמקובל בפני חברי ועד ת חוקה חוק ומשפט של הכנסת את עמד יתו נו ולהשיב על שאלות חברי הוועדה במסגרת ישיב ות הוועדה . ,בכבוד רב עו"ד אביעד ויסולי יו"ר המטה למען ץ אר ישראל העתק: שר ה משפטים יריב לוין חופש הביטוי: 10 .10 .חוק החרם )2015 ( הרכב מורחב של בג"ץ קובע כי סעיף בחוק החרם הקובע פיצויים ללא הוכחת נזק למי שקורא לחרם על ישראל אינו מידתי. כמה חוקים אכן נפסלו על ידי בג״ץ מ א ז ק ו ם ה מ ד י נ ה ועד היום? חוקים בסך הכול! כלכלה ותעסוקה: 01 .01 .לשכת מנהלי ההשקעות בישראל נגד שר האוצר )1997 ( שנתיים אחרי שנכנס לתוקפו קובע בג״ץ כי יש לבטל את סעיף קבלת רישיון לניהול תיקי השקעות לנוכח הפגיעה הלא-מידתית בחופש העיסוק. 02 .02 .שידורי רדיו ללא רישיון )2002 ( לעתירה שהוגשה על ידי חברי כנסת ועמותות למען מינהל תקין וטוהר מידות נגד יו״ר הכנסת, הממשלה היועץ המשפטי לממשלה והרשות השנייה לטלוויזיה ורדיו פוסק בג״ץ כי ״חוק ערוץ 7״ בטל בנימוק שהוא פוגע בחופש העיסוק. 03 .03 .איסור שלילת הבטחת הכנסה מאדם שמחזיק ברכב )2012 ( בג״ץ פוסל סעיף בחוק הביטוח הלאומי השולל גמלת הבטחת הכנסה מאדם המחזיק או משתמש ברכב בנימוק שמדובר בפגיעה בלתי מידתית בזכות למינימום של קיום אנושי בכבוד המצויה בליבו ובגרעינו של כבוד האדם. 04 .04 .חיוב המדינה בקריטריונים להנחות במס הכנסה ליישובים ) 2012 ( בג"ץ קובע כי מנגנון הטבות המס הכולל רשימת יישובים הזכאים להנחות במס הכנסה פוגע בשוויון באופן בלתי חוקתי בנימוק שלא נקבעו קריטריונים ברורים לתנאי הזכאות והיקפם. 05 .05 .מס דירה שלישית )2017 ( בג״ץ מחזיר את החוק לכנסת בנימוק שבהליך החקיקה נפל פגם מהותי שפגע בזכות ההשתתפות של חברי ועדת הכספים בהליך החקיקה. 22 צבא וביטחון: 06 .06 .מעצר צבאי )1999 ( בג"ץ קובע )ב״שגיא נגד שר הביטחון״( כי הוראה בחוק השיפוט הצבאי, שהתירה מעצר של חייל למשך 96 שעות בטרם הבאתו בפני שופט, פוגעת בזכות לחירות המעוגנת בחוק יסוד: כבוד האדם וחירותו, ועל כן בטלה. 07 .07 .פטור מתביעות נזיקין נגד כוחות הביטחון )2006 ( בג״ץ מבטל את הוראת החוק המעניקה למדינה חסינות מפני תביעות פיצויים של פלסטינים שנפגעו מכוחות הביטחון. בנימוק שהיא פוגעת באופן בלתי מידתי בזכויות האדם לשלמות הגוף, החיים, הרכוש, והשוויון המוגנים בחוק יסוד כבוד האדם וחירותו. 08 .08 .מעצר ביטחוני ללא הבאה לפני שופט )2010 ( בג״ץ מבטל את הוראת השעה המאפשרת דיון בהארכת מעצר של חשוד בעברות ביטחוניות שלא בנוכחותו וקובע שההוראה, בשילוב עם החוק הקיים שמאפשר גם שלילת פגישה עם עורך דין, אינה מידתית ופוגעת קשות בזכות הנאשם להליך הוגן. 09 .09 .שלילת קצבאות ילדים (2021) פסילת חוק ששולל קצבאות מהורים שילדיהם מרצים עונש מאסר על עבירות בטחון בשל פגיעה בשוויון לעומת הורים של ילדים שעברו עבירות לא ביטחוניות. דת ומדינה: 11 .11 .אפליה בקבלת קצבת הבטחת הכנסה )2010 ( בג"ץ קובע כי סעיף בחוק התקציבים שהעניק הבטחת הכנס לאברכים פוגע פגיעה שאינה מידתית בעיקרון השוויון. 12 .12 .מלגת לימודים לאברכים בלבד )2014 ( בג"ץ קובע כי תשלום מלגת הלימודים לאברכים פוגע בשוויון, אינו משרת את תכלית המטרה ואינו עומד במבחני המידתיות. 13 .13 .שוויון בנטל - חוק הגיוס: ) 2012 ( בג"ץ קובע כי חוק דחיית שירות לתלמידי ישיבות שתורתם אומנותם, )"חוק טל"( אינו עומד במבחן המידתיות. 14 .14 . ) 2017 ( פסיקה נוספת של בג"ץ לעתירת התנועה לאיכות השלטון נגד הכנסת קובעת כי הסדר הגיוס של תלמידי הישיבות ש"תורתם אומנותם" פוגע קשות בשוויון ובזכות החוקתית לכבוד האדם. כללי: 19 .19 .הגדלת פיצויים למפוני ההתנתקות )2005 ( בג"ץ מתקן את העוולה הכלכלית וקובע כי גם מפונים צעירים, שגילם פחות מ- 21 , זכאים למענק אישי; וכי הוותק של המפונים יחושב עד ליום הפינוי. 20 .20 .איסור הפרטת בתי הסוהר )2009 ( בג"ץ מבטל הקמת בית סוהר שיופעל וינוהל על ידי תאגיד פרטי ולא על ידי המדינה. בנימוק שנגרמת פגיעה בלתי מידתית בכבודם ובחירותם של אסירים. 21 .21 .חוק ההסדרה )2020 ( בית המשפט קובע כי החוק שנועד להכשיר בדיעבד בניה בלתי חוקית בהתיישבות ביהודה ושומרון, שנעשתה על קרקע פרטית פלסטינית, אינו חוקתי. זאת משום שהחוק פוגע באופן בלתי מידתי בקניין, בשוווין ובכבוד של התושבים הפלסטיניים. 22 .22 .חוק הפונדקאות )2021 ( פסילת חוק המתיר פונדקאות לנשים יחידניות אך לא לגברים יחידנים, ולזוגות חד-מיניים. מבקשי מקלט: 15 .15 .כליאת מבקשי המקלט: ) 2013 ( בג"ץ מבטל את ההסדר שנקבע בחוק למניעת הסתננות, המאפשר החזקה במשמורת לתקופה של שלוש שנים, בנימוק שהסדר זה אינו חוקתי ועומד בסתירה לזכות לחירות. 16 .16 . ) 2014 ( בג"ץ קובע כי התיקון לחוק למניעת הסתננות פוגע בצורה מהותית, עמוקה ויסודית בזכויות אדם, אינו עומד בתנאי פסקת ההגבלה ואינו צולח את הביקורת החוקתית, ולפיכך בטל. 17 .17 . ) 2015 ( בג"ץ קובע כי פרק הזמן של 20 חודשים במרכז השהייה למסתננים היא בלתי מידתית ומקצה לכנסת שישה חודשים כדי לחוקק פרק זמן מרבי שיהיה מידתי. 18 .18 .פיקדון מבקשי המקלט )2020 ( בג"ץ קובע כי החוק המחייב לנכות 20% משכרם של המסתננים, לשם יצירת פקדון על ידי המדינה, לשם עידוד יציאתם מהארץ אינו חוקתי. לפי פסק הדין, מדובר בפגיעה קשה ובלתי מידתית בזכותם לקניין.