חומר רקע
)התנועה למען איכות השלטון בישראל (ע"ר
الحركة من أجل جودة السلطة في إسرائيل
The Movement for Quality Government in Israel
רח' יפו208
, ירושלים9438303
* מען .למכתבים: ת.ד36504
ירושלים9136001
:* טל02-5000073
:פקס02-5000076
شارع يافا208
، القدس9438303
.العنوان للرسائل: ص. ب36504
، القدس9136001
:هاتف02-5000073
:فاكس
02-5000076
208 Jaffa St., Jerusalem * Mailing Address: P.O.B 36504 Jerusalem 9136001 * Tel: 02-5000073 * Fax: 02-5000076
E-mail: [email protected] * Web Site: www.mqg.org.il
עמוד 1 מתוך
3
01
מרץ2023
,
ח' אדר תשפ"ג
לכבוד
חברי הו ועדה המיוחדת לתיקונים לחוק יסוד: הממשלה
משכן הכנסת
ירושלים
- דחוף -
,שלום רב
:יסוד-הצעת חוק חוות דעת התנועה לאיכות השלטון בעניין : הנדון
)ביקורת שיפוטית לעניין כשירות במינוי - הממשלה (תיקון
" :בשם התנועה למען איכות השלטון בישראל, ע"ר (להלן
התנועה "), הרינ
י
מתכבד לפנות
י אל ך
כדי להציג את
חוות דעת נו
בעניין הצעת חוק-
יסוד: הממשלה (תיקון -
)ביקורת שיפוטית לעניין כשירות במינוי
" :(להלן הצעת
חוק דרעי2
)"
,ובה נבק
ש כי
תתנגדו להצעת חוק דרעי2 ה משנה את כללי
המש
חק תוך כדי תנועה ו כל תכליתה
הפרסונאלי הוא להכשיר
את חה"כ דרעי להתמנות לתפקיד ש ר, על אף עברו הפלילי
החמו
ר .בכך,
מהווה
לעמדתנו,
שימוש לרעה
בסמכות המכוננת ,והכל כ :להלן
רקע
1.
ביום1.2.2022
נידון
מר אריה דרעי
לעונש של12
חודשי מאסר על תנאי וקנס בסך180,000
ש"ח
בעקבות
הודאתו והרשעתו, במסגרת הסדר הטיעון ב ת"פ56231-12-21
מדינת ישראל נ' דרעי ,
בביצוע עבירות של
סיוע לעריכת הצהרה שאינה נכונה לפי סעיף98
)(ג1
לחוק מיסוי המקרקעין(שבח ורכישה), תשכ
"ג-
1963
,
וכן עבירות של הגשת דו"ח וידיעות לא נכונות ללא הצדק סביר, אי הגשת דו"ח למס הכנסה ואי ניהול
פנקסי חשבונות וזאת על פי סעיפים שונים בפקודת מס הכנסה [נוסח חדש]. כמו כן, בסעיף4
להסדר
הטיעון עליו חתם מר דרעי מול התביעה הכללית ו
אושר בבית משפט
,השלום בירושלים
:סוכם כי
"
רשמנו בפנינו את הודעת הנאשם בדבר החלטתו להתפטר מהכנסת ועל כן היועץ
.המשפטי לממשלה לא טוען בעניין הקלון בפני הערכאה הדיונית "
2.
כדי להתחמק מדיון בנושא הקלון שחל על חה"כ אריה דרעי בהתאם לסעיף3 לחוק הממשלה, התשס"א-
2001
- ומונע ממנו לכהן בתפקיד שר בממשלה ה -
37
, עשתה הקואליציה שימוש לרעה בסמכותה המכוננת
ובטרם מונה חה"כ דרעי לשר, כוננה ביום27.12.2022
את תיקון חוק
( יסוד: הממשלה 'תיקון מס11
) (שר
:נוסף במשרד וכשירותם של השרים) (לעיל ולהלן "התיקון הראשון .)"זאת, כאשר
כל
תכליתו
של התיקון
.הייתה לשנות תנאי הכשירות לתפקיד שר באופן שיאפשר לדרעי להתמנות
3.
בעקבות
,התיקון הראשון ביום29.12.2022
אישרה הכנסת את מינויו של חה"כ דרעי לתפקידי שר הפנים
והבריאות –
.נגד מינוי זה וכינון התיקון הראשון הוגשו מספר עתירות לבית המשפט העליון
4.
,בהתאם ביום18.1.2023
, קבע בית המשפט העליון, בהרכב מורחב של11
שופטים, כי על ראש הממשלה
להפעיל את סמכותו לפי סעיף22(ב) לחוק-
.יסוד: הממשלה ולהעביר את חה"כ אריה דרעי מתפקידיו כשר
נקבע כי חלה על חה"כ דרעי מניעה מלכהן כשר לאור התחייבויותיו ואמירותיו ביחס לפרישתו מהחיים
הציבוריי
ם בהליך הפלילי, ובשל חוסר סבירות קיצוני שנובע מהרשעותיו הפליליות
והשתק שיפוטי שחל
בעניינו
(ראו בג"ץ8948/22
אילן שיינפלד ואח' נ' הכנסת
ובג"ץ8949/22
'התנועה למען איכות השלטון נ
הכנסת
(אר"ש18.1.2022
" :) (להלן
פרשת דרעי .))"
)התנועה למען איכות השלטון בישראל (ע"ר
الحركة من أجل جودة السلطة في إسرائيل
The Movement for Quality Government in Israel
רח' יפו208
, ירושלים9438303
* מען .למכתבים: ת.ד36504
ירושלים9136001
:* טל02-5000073
:פקס02-5000076
شارع يافا208
، القدس9438303
.العنوان للرسائل: ص. ب36504
، القدس9136001
:هاتف02-5000073
:فاكس
02-5000076
208 Jaffa St., Jerusalem * Mailing Address: P.O.B 36504 Jerusalem 9136001 * Tel: 02-5000073 * Fax: 02-5000076
E-mail: [email protected] * Web Site: www.mqg.org.il
עמוד 2 מתוך
3
5.
ביום22.1.2023
הודיע ראש הממשלה ב ישיבת הממשלה, לחה"כ דרעי כי הוא מעביר אותו מתפקידיו
בהתאם לסעיף22
(ב) לחוק יסוד: הממשלה. יחד עם זאת, הדגיש ראש הממשלה כי בכוונתו "לחפש כל
.דרך חוקית" שבה יוכל לתרום חה"כ דרעי
הצעת חוק דרעי2
6.
ביום22.2.2023
הצביעה הכנסת בקריאה טרומית על
הצעת חוק-
יסוד: הממשלה (תיקון –
ביקורת
)שיפוטית לעניין כשירות במינוי
/(פ2314/25
" :) (לעיל ולהלן הצעת חוק דרעי2
"), המבקשת לכונן סדר
משטרי בו בית המשפט העליון בשבתו כבג"ץ יהיה מנוע מלהעביר ביקורת שיפוטית על פעולתו המינה לית
.של ראש הממשלה במינוי שר ופיטוריו
7.
ולפי לשון הצעת חוק דרעי2
:
22
.א
"לא תהיה ביקורת שיפוטית מטעם כל ערכאה שיפוטית לגבי כל עניין
הקשור או הנובע ממינוי של שר והעברתו מכהונה, למעט עמידת המינוי
בתנאי הכשירות הקבועים בסעיף6
".
8.
אם כן, הצעת חוק דרעי2
,נתפרה על ידי הקואליציה כדי להתגבר על פסק דינו של בית המשפט העליון
שניתן בהרכב של11
.שופטים המדובר בהצעת חוק פרסונאלית–
שכל תכלית
ה
לע
סוק ב כשירותו של
חה"כ ד
רעי להתמנות ל
תפקיד
שר– ובכ ך, למ עשה
מבקשת לשנות את כללי המשחק תוך כדי תנועה .
9.
יתרה מכך , אין זה מקומה של הכנסת
לקחת לעצמה
את סמכויותיה של הרשות השופ
טת ול ע קבו
כי על
פעולה מינהלית כמו
מינוי
י ופי טוריי השרים על ידי ראש הממשלה–
רגישה
ככל שתהיה לקואלי ציה –
.לא תחול ביקורת שיפוטית
10
.
מכאן, שהצעת חוק דרעי2
מהווה שימוש לרעה קיצוני במיוחד בסמכותה המכוננת של
הכנסת,. יצוין
ההחלה
המייד
ית של התי
קון עלו
לה להבי
א
,לכך שחברי סיעות הקואליציה מצויות בניגוד עניינים
מוסדי
וחריף .
השימוש לרעה בסמכות המכוננת בתיקון חוק דרעי2
11
.
,כידוע
בית המשפט העליון קבע בב ג"ץ5969/20
שפיר נ' הכנסת (נבו23.05.2021
)ו בבג"ץ2905/20
התנועה למען איכות השלטון בישראל נ' הכנסת (אר"ש12.7.2021
( )
:להלן "פרשת ממשלת החילופים)"
,
כי עלולים
להיות מקרים חריגים נוספים שבהם גם תיקון קבוע וכללי של חוק יסוד המוחל
מיידית
לא
יעמוד במבחן שנקבע בעניין שפיר, וזאת
כשהכנסת מצויה ב"ניגוד עניינים מוסדי"
(פרשת
ממשלת
החילופים , פסקאות16-15
.)לפסק דינה של הנשיאה חיות
12
. לאחרונה התייחס בית המשפט ה עליון פעם
הנוספת לדוקטרינת השימוש לרעה, אך בהערות אגב ב בג "ץ
8948/22
אילן שיינפלד ואח' נ' הכנסת
ובג"ץ8949/22
התנועה למען איכות השלטון נ' הכנסת
(אר"ש
18.1.2022
( )
לעיל ו" :להלן
פרשת דרעי))"
. בפרשה זו בית המשפט דן, בין היתר, בחוקתיות תיקון11
לחוק -יסוד: הכנסת וקבע (בדעת הרוב מפי כב' הנשיאה חיות) כי התיקון מהווה :
"
שיא, או נכון יותר נקודת שפל, של אותה תופעה מדאיגה שעליה הצבעתי בעניין
ממשלת החילופים , לפיה חברי הכנסת מנצלים את הקלות שבה ניתן לתקן את חוקי
היסוד לצרכים פוליטיים נקודתיים. בכך הם גורמים לשחיקה ולזילות מסוכנת
)התנועה למען איכות השלטון בישראל (ע"ר
الحركة من أجل جودة السلطة في إسرائيل
The Movement for Quality Government in Israel
רח' יפו208
, ירושלים9438303
* מען .למכתבים: ת.ד36504
ירושלים9136001
:* טל02-5000073
:פקס02-5000076
شارع يافا208
، القدس9438303
.العنوان للرسائل: ص. ب36504
، القدس9136001
:هاتف02-5000073
:فاكس
02-5000076
208 Jaffa St., Jerusalem * Mailing Address: P.O.B 36504 Jerusalem 9136001 * Tel: 02-5000073 * Fax: 02-5000076
E-mail: [email protected] * Web Site: www.mqg.org.il
עמוד 3 מתוך
3
במעמ
דם של חוקי היסוד שנועדו להיות פרקים מפוארים במפעל החוקה הישראלית "
(פרשת
חוק דרעי , פסקה43
.)לפסק דינה של הנשיאה חיות
13
.
,כמו כן השופט עמית התייחס בפרשת
דרעי לשחיקה במעמדם של חוקי-
היסוד לאור התיקונים התדירים
– מה שמוביל לאי-
:יציבות חוקתית ולעמדת העותרת לצורך בהחלת ביקורת שיפוטית
"
אוי לאותה חוקה, שנעשתה על ידי הכנסת כחומר ביד היוצר–
לא כאבן בידי המסתת
ולא כיריעה ביד הרוקם, אלא כפלסטלינה בידי המכונן. יציבות חוקתית? תרבות תיקון
( חוקתיתamendment culture)? מן הסתם
מונחים שאינם הולמים את תנאי הארץ
ותושביה( "
פרשת
חוק דרעי ,
פסקה3
.)לפסק הדין של השופט עמית
14
.
עוד בפרשת
דרעי
,השופט גרוסקופף עמד על כך ששימוש לרעה בסמכות המכוננת "הוא בראש ובראשונה
שימוש למטרה זרה החורגת מגדר המטרות שלשמן הוקנתה הסמכות" (בפסקה4
לפסק דינו בפרשת חוק
ד
רעי) ,ומכאן שלעמדת ה
תנועה –
ביצוע שינוי משטרי
שדוחה ביקורת שיפוטית על פעולות מינהליות ;
תוך
ניגוד עניינים מוסדי וחריף;; ובהחלה מיידית המהווה שינוי כלל המשחק תוך כדי תנועה
,הוא
,הלכה למעשה חריגה קיצונית מהסמכות שניתנה למכונן.
15
.
אשר
על כן, נבקש כי תתנ
גדו להצעת חו ק דרעי2 .
,בכבוד רב
,הידי נגב
עו"ד
מנהל מחלקת מדיניות וחקיקה