הצעת חוק לקריאה הראשונה
רשומות
הצעות חוק
ה מ מ ש ל ה
2016 באוגוסט1
1072
כ"ו בתמוז התשע"ו
עמוד
1390 . . . . . . . . . . . . . . . .2016-) (סופיות הסליקה במסלקות), התשע"ו62 'הצעת חוק ניירות ערך (תיקון מס
הצועת חוהצ1 - הלשממה קוח תועהצעוה - הלשממה קוח תועצ1390
:מתפרסמת בזה הצעת חוק מטעם הממשלה
) (סופיות הסליקה במסלקות), 62 'הצעת חוק ניירות ערך (תיקון מס
2016-התשע"ו
הוספת כותרת
.1
א -50 (להלן - החוק העיקרי), בסעיף1196בחוק ניירות ערך, התשכ"ח-8
מטרתה העיקרית של הצעת החוק היא לעגן
כללי
בחוק הוראות הנדרשות לצורך מיזעור
הסיכונים שאליהם חשופות מסלקות הבורסה, קרי
מסלקת הבורסה לניירות ערך בתל אביב ומסלקת מעוף
(להלן - מסלקות הבורסה או המסלקות), ולצורך הקניית
ודאות משפטית לסופיות הסליקה במסלקות, הן במהלך
הפעילות השוטף, והן במצב שבו חבר מסלקה נקלע
להליכי חדלות פירעון (הליכי פירוק לפי פקודת החברות,
(להלן - פקודת החברות), או 1983[נוסח חדש], התשמ"ג-
הליכים לפי הפרק השלישי לחלק התשיעי לחוק החברות,
, שניתן לקבל בהם צו הקפאת הליכים (להלן 1999התשנ"ט-
- חוק החברות)).
קיומן של מסלקות הסולקות עסקאות בניירות ערך
הנסחרים בבורסה הוא תנאי הכרחי לתפקוד יעיל של
שוק ההון בפרט ושל המערכת הפיננסית בכלל. על כן
קיימת חשיבות רבה לכך שהמסלקות יהיו אמינות, יציבות
ויעילות.
ההכרה בסיכונים הכרוכים בסליקה הניעה את הבנק
) ואת ארגון רשויות ניירות ערך BIS( הבין–לאומי לסליקה
), לקבוע, במסגרת דוח ועדה מיוחדת IOSCO( הבין–לאומי
CPSS -Committee on( לנושא התשלומים והסליקה
), מסמך של עקרונות Payment & Settlement Systems
בין–לאומיים אשר יחולו על תשתיות שוק פיננסיות ובכלל
זה על מערכות מרכזיות לסליקת ניירות ערך ונגזרים
) ועל גופי משמורת CCP( הפועלות כצד נגדי מרכזי
). עקרונות ליבה אלה שימשו בסיס ומסגרת CSD( מרכזית
להתפתחות האסדרה על מסלקות בעולם בכלל, ובאירופה
ובארצות הברית של אמריקה בפרט.
חלק מהותי מעקרונות הליבה האמורים נוגע
לסטנדרטים לגבי סופיות הסליקה ולצמצום הסיכונים
הנובעים למסלקות כתוצאה מחדלות פירעון אפשרית של
נכנסה 2012 חברים ומשתתפים בהליך הסליקה. בשנת
Regulation (EU)( 201264לתוקפה התקנה האירופית מס' 8
No 64/82012 of the European Parliament and of the
Council of 4 July 2012 on OTC Derivatives, Central
) (להלן - תקנתCounterparties and Trade Repositories
) שנועדה לצמצם סיכונים פיננסיים מערכתייםEMIR–ה
(נגזרים הנסחרים OTC בפעילות הנובעת ממסחר בנגזרי
בעסקאות מחוץ לבורסה), בין השאר, באמצעות הטלת
במסלקות כשירות הפועלות OTC חובה לקיים סליקת נגזרי
).CCP -Central Counterparty( כצד נגדי מרכזי
המסלקות פועלות מזה שנים רבות כצד נגדי מרכזי
בעסקאות בניירות ערך, כלומר, כגורם המבטיח לצדדים
בעסקה בניירות ערך את מימוש העסקה (להלן - צד נגדי
מרכזי). בהתאם לכך, אם חבר מסלקה אינו יכול לקיים את
התחייבויותיו בשל פעילותו בבורסה, בין אם הפעילות
בוצעה על ידו כחבר בורסה ובין אם היא בוצעה על ידי
חבר בורסה אחר הקשור עמו בהסדרי סליקה, המסלקה
אחראית לקיים את התחייבויותיו כלפי החברים האחרים
שעשו עמו עסקאות בבורסה, וקיימו את חלקם בעסקה.
לנוכח זאת, השלמת הסליקה הן במהלך פעילותן
השוטפת של המסלקות והן במקרה שמתנהלים לגבי חבר
מסלקה הליכי חדלות פירעון, נועדה לאפשר את המשך
פעילותן התקינה של המסלקות במטרה להבטיח את
תקינותו של המסחר בבורסה, את תפקודו הרציף של שוק
ההון בישראל ואת תפקודו התקין של המשק בישראל.
ההסדר החל היום על פעילות מסלקות הבורסה נוסף
(להלן - החוק או חוק 196לחוק ניירות ערך, התשכ"ח-8
, במסגרת חוק מערכות תשלומים, 200ניירות ערך), בשנת 8
(להלן - חוק מערכות תשלומים), המסדיר 200התשס"ח-8
את פעילותן של מערכות סליקה כספיות בבנקים. החוק
האמור ערך תיקון עקיף בחוק ניירות ערך (להלן - תיקון
א לחוק ונקבעו בו הוראות 50 ), שבמסגרתו נוסף סעיף26 'מס
בנוגע ליציבותן הפיננסית של המסלקות ולסמכות הפיקוח
של רשות ניירות ערך (להלן - הרשות) על המסלקות.
עם זאת, בעוד שחוק מערכות תשלומים קבע הוראות
לעניין סופיות התשלום במערכות תשלומים שהן מערכות
מבוקרות מיועדות כהגדרתן באותו חוק (להלן - מערכת
א לחוק 50 מבוקרת מיועדת), הרי שבהסדר שנקבע בסעיף
לא נכללו הוראות מקבילות, ומסלקות הבורסה אף הוחרגו
מההסדר שנקבע בחוק מערכות תשלומים.
ההסדרה שהוחלה על פעילותן של מסלקות הבורסה
, אם כן, לא היתה שלמה. כך עולה גם 26 'במסגרת תיקון מס
, אשר בחן את 2012 מדוח קרן המטבע הבין–לאומית מאפריל
העמידה בעקרונות הליבה הנזכרים לעיל בנוגע למערכות
תשלומים ומערכות סליקה, ואשר נכללה בו המלצה הנוגעת
לצורך בהרחבת ההגנה על סופיות הסליקה במסלקות
הבורסה לאור חשיבותן המערכתית הגבוהה.
.316 '; התשע"ו, עמ234 'ס"ח התשכ"ח, עמ
1
ד ב ר י ה ס ב ר
1391
הצועת חוהצ1 - הלשממה קוח תועהצעוה - הלשממה קוח תועצ
בסעיף קטן (א) -
)1(
;"א750 עד1א50 ברישה, אחרי "בסעיף זה" יבוא "ובסעיפים
(א)
אחרי ההגדרה "בורסה" יבוא:
(ב)
בסעיף קטן (א) -
)1(
;"א750 עד1א50 ברישה, אחרי "בסעיף זה" יבוא "ובסעיפים
(א)
אחרי ההגדרה "בורסה" יבוא:
(ב)
בנוסף, מטיוטת הוראה של המפקח על הבנקים
) המבוססת על הסטנדרטים 2012 (שהתפרסמה בחודש מאי
הבין–לאומיים, ומתייחסת לדרישות ההון של תאגידים
בנקאיים בשל חשיפה לצדדים נגדיים מרכזיים הנגרמת
ממסחר בנגזרים, עולה שככל שמסלקות הבורסה לא
יוכרו כמסלקות כשירות, ייאלצו חברי המסלקה, שהם
גם תאגידים בנקאיים, לרתק הון משמעותי בשל חשיפתם
למסלקות. כדי שמסלקות הבורסה ייחשבו מסלקות כשירות
נדרשת הצהרת הרשות כגוף המפקח עליהן כי הן פועלות
בהתאם לאמור בעקרונות הליבה הנזכרים לעיל. יוצא אם
כן, שאם לא יעמדו בעקרונות אלה, צפויים חברי המסלקה,
שהם גם תאגידים בנקאיים, להידרש להקצאת הון גבוהה
מאוד כתוצאה מפעילותם במסלקות הבורסה, דבר שעלול
לפגוע בתפקודם ובתפקוד המסלקה.
הצעת החוק נועדה אם כן לספק הגנה לדרך פעולתן
של המסלקות, על ידי הוספת הוראות בדבר סופיות
הסליקה במסלקות בכלל, ובמקרה של הליכי חדלות פירעון
לגבי חבר מסלקה בפרט. ההצעה מתבססת בעיקרה על
ההסדר הקיים בפרק ד' לחוק מערכות תשלומים, לגבי
מערכת מבוקרת מיועדת, בשינויים הנובעים מהמאפיינים
השונים של פעילות המסלקות לעומת פעילותן של מערכות
תשלומים כאמור. ההבדלים בין ההסדר המוצע בהצעה זו
לעניין סופיות הסליקה במסלקות הבורסה, לבין ההסדר
הקיים בנושא זה בחוק מערכות תשלומים, לעניין סופיות
הסליקה במערכות תשלומים, נובעים מכמה הבדלים
מהותיים בין הסליקה במערכות התשלומים האחרות לבין
הסליקה במסלקות הבורסה, כמפורט להלן.
ראשית, מסלקות הבורסה סולקות, בו–זמנית
), גם כסף מזומן וגם ניירות DVP -Delivery vs. Payment(
ערך, ואילו הסליקה במערכת האחרות היא סליקת מזומן
בלבד. לפיכך, ההגנה שמוצע לתת למסלקות בהצעת חוק
זו מתייחסת הן לסליקת מזומן והן לסליקת ניירות ערך.
הבדל זה קשור לעניין נוסף והוא הקושי בביטול
רטרואקטיבי של עסקאות בבורסה. ביטול רטרואקטיבי
של עסקאות בבורסה עלול ליצור תוהו ובוהו בשוק
ההון, וזאת מאחר שעסקה המתבצעת במהלך המסחר
בבורסה יכולה לשמש בסיס לעסקה שמתבצעת אחריה,
וניירות ערך שרוכש חבר מסלקה במסגרת עסקה אחת,
עשויים להימכר על ידו בעסקה הבאה, ולשוב ולהימכר
על ידי חבר המסלקה שירכוש אותם. בנוסף, שערי ניירות
הערך שנקבעים בעסקאות משמשים בסיס לעסקאות
נוספות, ומהווים חלק מנתוני מסחר שעליהם מסתמכים
כל הגורמים הפועלים בשוק ההון, ובכלל זה הגופים
המוסדיים המנהלים את כספי הפנסיה של הציבור, וציבור
המשקיעים כולו.
הבדל נוסף נובע מהעובדה שהמסלקות פועלות
כאמור, בין השאר, כצד נגדי מרכזי. לפיכך, המסלקות
קיבלו על עצמן לקיים את התחייבויותיו של חבר מסלקה,
כלפי החברים האחרים שקיימו את חלקם בעסקה, במקרה
שבו חבר מסלקה אינו יכול לקיים את התחייבויותיו בשל
פעילותו.
כמו כן, המסלקות נבדלות ממערכות תשלומים
אחרות במועד הסליקה. ככלל סליקת המלאי (מלאי
(יום 1+T ניירות הערך) והמזומן במסלקות מבוצעת ביום
העסקים הבא לאחר היום שבו בוצעה העסקה בבורסה),
ובמקרים מסוימים הקבועים בכללי המסלקה, גם לאחר
המועד האמור. פער הזמנים בין מועד ביצוע העסקה לבין
מועד הסליקה, על פי כללי המסלקה, מחייב קביעת לוח
זמנים שונה מזה הקבוע בחוק מערכות תשלומים לגבי
מערכת מבוקרת מיועדת בכל הנוגע לחדלות פירעון של
חבר מסלקה.
בשל העובדה שההסדר המוצע בהצעת חוק זו, כפי
שיפורט להלן, אינו מטיל על הגורמים המעורבים בפעילות
הסליקה דרישות חדשות הדורשות זמן להיערכות מקדימה,
ולאור הרצון להגביר את יציבות המסלקות ולהבטיח את
סופיות הסליקה בהן, מוצע כי תחילתו של החוק המוצע
תהיה ביום פרסומו.
ביום ז' בתמוז התשע"ו התפרסמה ברשומות הצעת
) (שינוי מבנה הבורסה), 60 'חוק ניירות ערך (תיקון מס
(ראו: הצעות חוק הממשלה התשע"ו, עמ' 2016התשע"ו-
). אותה הצעה מתקנת אף היא הוראות בפרק ח' 1160
,א לחוק50 לחוק ניירות ערך, ובין השאר מתקנת את סעיף
לחוק 52 להצעת חוק זו, ואת סעיף1 שמוצע לתקנו בסעיף
להצעת חוק זו. כמו כן כוללת הצעת 5 שמוצע לתקנו בסעיף
החוק האמורה שינוי במבנה פרק ח' לחוק. ההתאמה בין
התיקונים המוצעים בהצעה זו לתיקונים הנכללים בהצעה
הנזכרת לעיל תיעשה במהלך הליכי החקיקה בכנסת.
)1( לפסקה
1 סעיף
א לחוק ולהוסיף לסעיף 50 מוצע לתקן את סעיף
קטן (א) של אותו סעיף הגדרות של כמה מונחים המשמשים
א7 לחוק כנוסחם 50 עד1א50 א האמור ובסעיפים50 בסעיף
להצעת החוק.2 המוצע בסעיף
בין השאר מוצע להגדיר "הוראת סליקה" כהוראה
להעברת ניירות ערך, לרבות הוראה למשיכת ניירות ערך
מהמסלקה (גריעת ניירות ערך מהמלאי) או להפקדת ניירות
ערך במסלקה (הוספה למלאי ניירות הערך) או כהוראה
להעברת כספים. את המונח "פעולת סליקה" מוצע להגדיר
בצורה רחבה, כך שיכלול שני סוגים של פעולות: הסוג
הראשון הן פעולות שמבוצעות בקשר (ישיר או עקיף)
ד ב ר י ה ס ב ר
הצועת חוהצ1 - הלשממה קוח תועהצעוה - הלשממה קוח תועצ1392
:""הוראת סליקה" - אחת מאלה
הוראה להעברת ניירות ערך, לרבות הוראה למשיכת ניירות
)1(
ערך מחשבון המתנהל במסלקה או להפקדת ניירות ערך בחשבון
המתנהל במסלקה;
הוראה להעברת כספים;
)2(
"הליכי חדלות פירעון" - הליכים לפי הפרק השלישי לחלק התשיעי לחוק
החברות שניתן לקבל בהם צו הקפאת הליכים או הליכי פירוק לפי
פקודת החברות;
"הסדרי כשל" - הוראות בכללי המסלקה בעניין פעולות שרשאית מסלקה
לבצע במקרה שבו, לדעת המסלקה, חבר המסלקה אינו מקיים
את חיוביו כלפיה או כלפי חבר מסלקה אחר או שיש חשש שלא
יקיים את חיוביו כאמור, בין השאר משום שחבר המסלקה חדל
פירעון, ובכלל זה הוראות מהסוג הנכלל בהסדרים לקביעת שווי
הוגן, הסדרים לקביעת זכויות, חיובים ודרכי התחשבנות, הסדרים
לחישוב נטו והסדרים לסיום מוקדם;
) - הוראות בכללי המסלקה באחד או Netting( ""הסדרים לחישוב נטו
יותר מאלה:
הוראות שלפיהן החיובים או הזכויות של המסלקה כלפי חבר
)1(
המסלקה יהיו חיוביה או זכויותיה של המסלקה כלפי אותו חבר
מסלקה בניכוי החיובים או הזכויות של חבר המסלקה כלפיה, או
ששווי החיובים או שווי הזכויות של המסלקה כלפי חבר המסלקה
יהיו שווי החיובים או הזכויות כאמור בניכוי שווי החיובים או שווי
הזכויות של חבר המסלקה כלפי המסלקה;
הוראות שלפיהן החיובים או הזכויות של חבר המסלקה כלפי
)2(
המסלקה או כלפי חבר מסלקה אחר, אחד או יותר, יהיו חיוביו או
זכויותיו של חבר המסלקה כלפי המסלקה או כלפי חבר מסלקה
אחר, אחד או יותר, בניכוי החיובים או הזכויות של המסלקה או של
חבר המסלקה האחר כלפיו, או ששווי החיובים או שווי הזכויות של
חבר המסלקה כלפי המסלקה או כלפי חבר מסלקה אחר, אחד או
יותר, יהיה שווי החיובים או הזכויות כאמור, בניכוי שווי החיובים
או שווי הזכויות של המסלקה או של חבר המסלקה האחר, כלפיו;
להוראת סליקה, כמו למשל העברת ניירות ערך או כספים
בידי המסלקה או אליה או זיכוי או חיוב חשבון המסלקה
או חשבון של חבר מסלקה. הסוג השני כולל פעולות
שמבצעת מסלקה בהתאם לשורה של הסדרים הקבועים
בכללי המסלקה ונועדו להסדיר מצבים שונים בפעילותה:
), הסדרים Netting( הסדרי כשל, הסדרים לחישוב נטו
לקביעת זכויות, חיובים ודרכי התחשבנות, הסדרים
לקביעת שווי הוגן והסדרים לסיום מוקדם.
הסדרי כשל עוסקים בפעולות שרשאית מסלקה
לבצע במקרה שבו חבר המסלקה אינו מקיים את חיוביו או
שיש חשש שלא יקיים את חיוביו, בין השאר בשל חדלות
פירעון, והם נועדו לצמצם את הסיכון לפגיעה מערכתית
במסלקה, בחברי מסלקה אחרים ובשוק ההון בכללותו;
Netting–הסדרים לחישוב נטו מסדירים את תהליך ה
שבמסגרתו מנוכים חיוביו של חבר מסלקה מזכויותיו כלפי
המסלקה או כלפי חברי מסלקה אחרים; הסדרים לקביעת
זכויות חיובים ודרכי התחשבנות עוסקים בדרך לקביעת
זכות או חיוב של חברי המסלקה והמסלקות, חישובם,
דרכי ההתחשבנות, היוון חיובים, זקיפת תשלומים וקיום
חיובים; הסדרים לקביעת שווי הוגן עוסקים בדרך לחישוב
השווי ההוגן של חיובים או זכויות של חברי מסלקה או
של המסלקה והדרך לחישוב המרה של הסכום המתקבל
ד ב ר י ה ס ב ר
1393
הצועת חוהצ1 - הלשממה קוח תועהצעוה - הלשממה קוח תועצ
"הסדרים לסיום מוקדם" - הוראות בכללי המסלקה הכוללות אחת או
יותר מאלה:
הוראות הקובעות תנאים שבהתקיימם יבואו לידי סיום
)1(
,)מוקדם, ובכלל זה ביטול או קיום מוקדם (בהגדרה זו - סיום מוקדם
עסקאות הנסלקות במסלקה או פעולות המבוצעות בה, לפי העניין,
או שבהתקיימם יעמדו חיוביו של חבר מסלקה לפירעון מיידי, והדרך
שבה יתבצעו סיום מוקדם או העמדה לפירעון מיידי כאמור;
הוראות הקובעות תנאים שבהתקיימם רשאית המסלקה
)2(
) או1( להביא לידי סיום מוקדם עסקאות או פעולות כאמור בפסקה
להעמיד את חיוביו של חבר המסלקה לפירעון מיידי, והדרך שבה
יתבצעו הסיום המוקדם או ההעמדה לפירעון מיידי כאמור לפי
פסקה זו;
) מהסוג 2( ) או1( הוראות לעניין סיום מוקדם כאמור בפסקאות
)3(
הנכלל בהסדרים לחישוב נטו, הסדרים לחישוב שווי הוגן והסדרים
לקביעת זכויות, חיובים ודרכי התחשבנות;
הוראות שלפיהן יבואו לכדי סיום מוקדם עסקאות או פעולות
)4(
), עקב התנהלותם של הליכי חדלות פירעון לגבי1( כאמור בפסקה
חבר המסלקה;
"הסדרים לקביעת זכויות, חיובים ודרכי התחשבנות" - הוראות בכללי
המסלקה באחד או יותר מאלה:
הדרך לקביעת זכות או חיוב של חבר מסלקה או של המסלקה
)1(
;ולחישובם
דרכי ההתחשבנות בין המסלקה לבין חבר מסלקה או בין חברי
)2(
,המסלקה לבין עצמם, לרבות לעניין ריבית, הפרשי הצמדה, הוצאות
פיצוי או כל סכום אחר, שייווספו לחיוב של חבר מסלקה או של
המסלקה;
היוון חיובים, זקיפת תשלומים על חשבון חיובים וקיום חיובים;
)3(
"הסדרים לקביעת שווי הוגן" - הוראות בכללי המסלקה באחד או יותר
מאלה:
הדרך לחישוב השווי ההוגן של חיובים או זכויות של חבר
)1(
,מסלקה או של המסלקה, לרבות לשם ביצוע הסדרים לחישוב נטו
הסדרים לקביעת זכויות, חיובים ודרכי התחשבנות, הסדרים לסיום
מוקדם או הסדרי כשל או לשם ביצוע פעולה אחרת בהתאם לכללי
המסלקה; הוראות בעניין זה יכול שיורו על חישוב השווי ההוגן
כאמור, בין השאר, בדרך של מכירה או רכישה של ניירות ערך בידי
המסלקה וזקיפת התמורה בעד מכירתם או הסכום ששולם לשם
רכישתם לזכות חבר המסלקה או לחובתו, לפי העניין, או בדרך של
הערכת שוויין של עסקאות בניירות ערך דומים, והכול בין בבורסה
ובין בשוק שבו מתנהלות עסקאות כאמור;
הדרך לחישוב ההמרה של הסכום המתקבל מהחישוב כאמור
)2(
), למטבע מסוים, או הדרך לחישוב ההמרה של סכום1( בפסקה
במטבע מסוים לסכום במטבע אחר;
"הסדרים לסיום מוקדם" - הוראות בכללי המסלקה הכוללות אחת או
יותר מאלה:
הוראות הקובעות תנאים שבהתקיימם יבואו לידי סיום
)1(
,)מוקדם, ובכלל זה ביטול או קיום מוקדם (בהגדרה זו - סיום מוקדם
עסקאות הנסלקות במסלקה או פעולות המבוצעות בה, לפי העניין,
או שבהתקיימם יעמדו חיוביו של חבר מסלקה לפירעון מיידי, והדרך
שבה יתבצעו סיום מוקדם או העמדה לפירעון מיידי כאמור;
הוראות הקובעות תנאים שבהתקיימם רשאית המסלקה
)2(
) או1( להביא לידי סיום מוקדם עסקאות או פעולות כאמור בפסקה
להעמיד את חיוביו של חבר המסלקה לפירעון מיידי, והדרך שבה
יתבצעו הסיום המוקדם או ההעמדה לפירעון מיידי כאמור לפי
פסקה זו;
) מהסוג 2( ) או1( הוראות לעניין סיום מוקדם כאמור בפסקאות
)3(
הנכלל בהסדרים לחישוב נטו, הסדרים לחישוב שווי הוגן והסדרים
לקביעת זכויות, חיובים ודרכי התחשבנות;
הוראות שלפיהן יבואו לכדי סיום מוקדם עסקאות או פעולות
)4(
), עקב התנהלותם של הליכי חדלות פירעון לגבי1( כאמור בפסקה
חבר המסלקה;
"הסדרים לקביעת זכויות, חיובים ודרכי התחשבנות" - הוראות בכללי
המסלקה באחד או יותר מאלה:
הדרך לקביעת זכות או חיוב של חבר מסלקה או של המסלקה
)1(
;ולחישובם
דרכי ההתחשבנות בין המסלקה לבין חבר מסלקה או בין חברי
)2(
,המסלקה לבין עצמם, לרבות לעניין ריבית, הפרשי הצמדה, הוצאות
פיצוי או כל סכום אחר, שייווספו לחיוב של חבר מסלקה או של
המסלקה;
היוון חיובים, זקיפת תשלומים על חשבון חיובים וקיום חיובים;
)3(
"הסדרים לקביעת שווי הוגן" - הוראות בכללי המסלקה באחד או יותר
מאלה:
הדרך לחישוב השווי ההוגן של חיובים או זכויות של חבר
)1(
,מסלקה או של המסלקה, לרבות לשם ביצוע הסדרים לחישוב נטו
הסדרים לקביעת זכויות, חיובים ודרכי התחשבנות, הסדרים לסיום
מוקדם או הסדרי כשל או לשם ביצוע פעולה אחרת בהתאם לכללי
המסלקה; הוראות בעניין זה יכול שיורו על חישוב השווי ההוגן
כאמור, בין השאר, בדרך של מכירה או רכישה של ניירות ערך בידי
המסלקה וזקיפת התמורה בעד מכירתם או הסכום ששולם לשם
רכישתם לזכות חבר המסלקה או לחובתו, לפי העניין, או בדרך של
הערכת שוויין של עסקאות בניירות ערך דומים, והכול בין בבורסה
ובין בשוק שבו מתנהלות עסקאות כאמור;
הדרך לחישוב ההמרה של הסכום המתקבל מהחישוב כאמור
)2(
), למטבע מסוים, או הדרך לחישוב ההמרה של סכום1( בפסקה
במטבע מסוים לסכום במטבע אחר;
הצועת חוהצ1 - הלשממה קוח תועהצעוה - הלשממה קוח תועצ1394
"זכות", "חיוב" - לרבות כל זכות או חיוב הנובעים מהוראת סליקה
שהתקבלה במסלקה או מפעולת סליקה המבוצעת במסלקה, לרבות
כל אחד מאלה:
זכות לקבלת ניירות ערך או כספים, ובכלל זה ניירות ערך
)1(
או כספים המופקדים או רשומים לזכותו של חבר המסלקה, אצל
המסלקה, או לקבלת זכות הנובעת מהם;
) או 1( חיוב להעברת ניירות ערך או כספים כאמור בפסקה
)2(
;להעברת זכות הנובעת מהם
"חיוב" - לרבות התחייבות;";
אחרי ההגדרה "חבר מסלקה" יבוא:
(ג)
""יום עסקים" - כהגדרתו בחוק להשקעות משותפות;
"כללי מסלקה" - כללים שקבעה המסלקה, המסדירים את פעילותה,
ובכלל זה מסדירים את היחסים בין המסלקה לבין חברי המסלקה
ובינם לבין עצמם;
"כספים" - לרבות זכויות לקבלת כספים המופקדים בחשבון אצל מתווך
פיננסי או פירותיהם וכל זכות אחרת הנובעת מכספים כאמור;";
) יבוא:2( בהגדרה "מתווך פיננסי", אחרי פסקה
(ד)
);";2( ) או1( א) תאגיד בנקאי שאינו מנוי בפסקאות2("
:אחרי ההגדרה "מתווך פיננסי" יבוא
(ה)
""נכס" - מיטלטלין, מקרקעין או זכויות;
"פעולת סליקה" - אחת מאלה:
פעולה שמבוצעת במסלקה לפי כללי המסלקה בקשר להוראת
)1(
סליקה שהתקבלה במסלקה, ובכלל זה -
העברת ניירות ערך או כספים, בידי המסלקה או אליה;
(א)
זיכוי או חיוב חשבון המסלקה או החשבון של חבר
(ב)
המסלקה;
פעולה שמבוצעת במסלקה בהתאם להסדרים לקביעת שווי
)2(
הוגן, הסדרים לקביעת זכויות, חיובים ודרכי התחשבנות, הסדרים
לחישוב נטו, הסדרים לסיום מוקדם או הסדרי כשל;
;21983"פקודת החברות" - פקודת החברות [נוסח חדש], התשמ"ג-
ב לחוק החברות;350 "צו הקפאת הליכים" - כמשמעותו בסעיף
לפקודת החברות.";263 "צו פירוק" - כמשמעותו בסעיף
מהחישוב כאמור; והסדרים לסיום מוקדם עוסקים בתנאים
לביטול, קיום מוקדם או סיום מקדם של עסקאות הנסלקות
במסלקה או פעולות המבוצעות בה. פעולות אלה שמוצע
להגדירן כפעולות סליקה מבוצעות בלא קשר להוראת
סליקה מסוימת, אך לאור חיוניותן לפעילות הסליקה,
נדרשת סופיות גם לגביהן ומוצע על כן לראות בהן "פעולות
סליקה".
.761 ', עמ3דיני מדינת ישראל, נוסח חדש 7
2
ד ב ר י ה ס ב ר
1395
הצועת חוהצ1 - הלשממה קוח תועהצעוה - הלשממה קוח תועצ
) יבוא:2אחרי סעיף קטן (ג
)2(
)) מסלקה רשאית לקבוע, בכללי המסלקה, כי הוראות סעיפים קטנים (ב) ו–(ג3"(ג
יחולו, בשינויים המחויבים, גם לגבי עסקה בניירות ערך הנסלקים במסלקה, מחוץ
לבורסה, שבה משמשת המסלקה צד נגדי מרכזי, ורשאית היא לקבוע כאמור, לגבי
סוגים של ניירות ערך או סוגים של עסקאות כאמור; קבעה כאמור, תפרסם הודעה
על כך באתר האינטרנט של המסלקה, ובאין אתר כאמור - באתר האינטרנט
של הבורסה; לעניין זה, "צד נגדי מרכזי", בעסקה בניירות ערך - גורם המבטיח
לצדדים לעסקה בניירות ערך את מימושה, בין השאר בדרך של מתן ערבות.";
בסעיף קטן (ד) -
)3(
;"ברישה, אחרי "ניירות ערך" יבוא "או כספים
(א)
), במקום "ניירות הערך רשומים" יבוא "ניירות הערך או הכספים 1( בפסקה
(ב)
רשומים או מופקדים" ובמקום "או רשומים" יבוא "או שהם רשומים או מופקדים";
), ברישה, במקום "ניירות הערך רשומים" יבוא "ניירות הערך או 2( בפסקה
(ג)
הכספים רשומים או מופקדים";
), ברישה, במקום "ניירות הערך רשומים" יבוא "לעניין שעבוד 3( בפסקה
(ד)
של ניירות ערך - ניירות הערך רשומים או מופקדים";
:) יבוא2אחרי סעיף קטן (ג
)2(
)) מסלקה רשאית לקבוע, בכללי המסלקה, כי הוראות סעיפים קטנים (ב) ו–(ג3"(ג
יחולו, בשינויים המחויבים, גם לגבי עסקה בניירות ערך הנסלקים במסלקה, מחוץ
לבורסה, שבה משמשת המסלקה צד נגדי מרכזי, ורשאית היא לקבוע כאמור, לגבי
סוגים של ניירות ערך או סוגים של עסקאות כאמור; קבעה כאמור, תפרסם הודעה
על כך באתר האינטרנט של המסלקה, ובאין אתר כאמור - באתר האינטרנט
של הבורסה; לעניין זה, "צד נגדי מרכזי", בעסקה בניירות ערך - גורם המבטיח
לצדדים לעסקה בניירות ערך את מימושה, בין השאר בדרך של מתן ערבות.";
בסעיף קטן (ד) -
)3(
;"ברישה, אחרי "ניירות ערך" יבוא "או כספים
(א)
), במקום "ניירות הערך רשומים" יבוא "ניירות הערך או הכספים 1( בפסקה
(ב)
רשומים או מופקדים" ובמקום "או רשומים" יבוא "או שהם רשומים או מופקדים";
), ברישה, במקום "ניירות הערך רשומים" יבוא "ניירות הערך או 2( בפסקה
(ג)
הכספים רשומים או מופקדים";
), ברישה, במקום "ניירות הערך רשומים" יבוא "לעניין שעבוד 3( בפסקה
(ד)
של ניירות ערך - ניירות הערך רשומים או מופקדים";
)2( לפסקה
א לחוק מקנים 50 סעיפים קטנים (ב) ו–(ג) של סעיף
הגנה למסלקות לגבי עסקאות הנעשות בבורסה. לפי
אותם סעיפים קטנים, חבר בורסה שרכש ניירות ערך
הנסלקים במסלקה (כלומר, נכללים במלאי ניירות הערך
של המסלקה) אינו זכאי לניירות הערך שרכש אלא אם
כן התקבלה במסלקה מלוא התמורה בעבורם (אם לא
התקבלה התמורה מוקנית הבעלות בניירות הערך
למסלקה וחלה לעניין זה תקנת השוק). מנגד, חבר בורסה
שמכר ניירות ערך הנסלקים במסלקה אינו זכאי לתמורה
שהתקבלה בעד מכירתם אלא אם כן העביר למסלקה את
ניירות הערך שמכר כאמור.
הגנה זו המוקנית היום למסלקות מוגבלת כאמור
אך ורק לעסקאות הנעשות בבורסה. בנוסף, בסעיף
) של אותו סעיף מוקנית ההגנה האמורה למסלקות 1קטן (ג
גם בהעברות בין חבר בורסה שרוכש או מוכר ניירות
ערך בבורסה לבין חבר בורסה אחר המחזיק ניירות ערך
בעבור מי שניירות הערך נרכשו או נמכרו בעבורו (להלן -
העברות קאסטודיאן).
) 3א לחוק את סעיף קטן (ג50 מוצע להוסיף לסעיף
כנוסחו המוצע, ולהעניק את אותן הגנות למסלקה
המשמשת צד נגדי מרכזי גם בעסקאות מחוץ לבורסה
). לשם כך מוצע OTC -Over The Counter (עסקאות
לאפשר למסלקה לקבוע (בכללי המסלקה) שבעסקאות
מחוץ לבורסה שבהן היא משמשת צד נגדי מרכזי, תחול
ההגנה הניתנת למסלקה בסעיפים קטנים (ב) עד (ג)
הנזכרים לעיל, בשינויים המחויבים, קרי, שחבר בורסה
לא יהיה זכאי לניירות ערך שרכש בעסקה כאמור אלא
אם כן התקבלה במסלקה מלוא התמורה בעבורם וכן הוא
לא יהיה זכאי לתמורה שהתקבלה בעד מכירתם אלא אם
כן העביר למסלקה את ניירות הערך שמכר. כמו כן, על פי
המוצע תוכל מסלקה הקובעת כללים כאמור לקבוע כי
ההגנות האמורות יחולו רק לגבי סוגים של ניירות ערך או
סוגים של עסקאות בניירות ערך המתבצעות מחוץ לבורסה.
אפשרות זו הולמת את ההתפתחויות הבין–לאומיות
בשנים האחרונות בתחום הסדרת פעילותן של המסלקות.
, אשר EMIR–רגולציה חשובה בנושא זה קבועה בתקנת ה
מחייבת את מדינות האיחוד האירופי ביישום חובות שונות
לגבי מסלקות וביישום אמצעים למזעור סיכונים הכרוכים
בפעילות מסלקות במטרה לשמור על יציבותן, יעילותן
ותפקודן. אחד מהאמצעים האלה הוא מתן שירותי צד נגדי
מרכזי על ידי מסלקות גם לעסקאות הנעשות מחוץ לבורסה
), וזאת במטרה לצמצם את הסיכונים OTC (עסקאות
הכרוכים בעסקאות אלה בפרט ולמזער את הסיכון למשבר
מערכתי בשוק ההון בכלל.
כמו כן מוצע כי אם קבעה המסלקה את תחולת
ההגנות כאמור בכלליה, הרי שיהיה עליה לפרסם הודעה
על כך באתר האינטרנט שלה, ואם אין לה אתר אינטרנט -
באתר האינטרנט של הבורסה.
)4(–) ו3( לפסקאות
א לחוק קובע כי בהתקיים 50 סעיף קטן (ד) של סעיף
תנאים מסוימים, יהיה כוחו של שעבוד של ניירות ערך
המשמש ערובה להתחייבות של חבר מסלקה כלפי
המסלקה יפה כלפי נושים אחרים של חבר המסלקה ויראו
אותו כשעבוד קבוע ראשון.
ד ב ר י ה ס ב ר
הצועת חוהצ1 - הלשממה קוח תועהצעוה - הלשממה קוח תועצ1396
בסעיף קטן (ה) -
)4(
ברישה, אחרי "שעבוד של ניירות ערך" יבוא "או כספים", אחרי "בדרך של
(א)
מכירת ניירות הערך בבורסה" יבוא "בדרך של קבלת בעלות בניירות הערך או
בדרך של קבלת הכספים מהמתווך הפיננסי, לפי העניין" ואחרי "שעבוד ניירות
הערך" יבוא "או הכספים";
), במקום "ניירות הערך רשומים" יבוא "ניירות הערך או הכספים 2( בפסקה
(ב)
רשומים או מופקדים";
), במקום "ניירות הערך רשומים" יבוא "לעניין שעבוד של ניירות 3( בפסקה
(ג)
ערך - ניירות הערך רשומים או מופקדים";
), בסופה יבוא "או בכספים";4( בפסקה
(ד)
בסעיף קטן (ח), במקום "זכות בנייר ערך" יבוא "זכות בנייר ערך או בכספים"
)5(
."ובמקום "שעבוד ניירות ערך" יבוא "שעבוד של ניירות ערך או כספים
הוספת סעיפים
א750 עד1א50
.2
:א לחוק יבוא50 אחרי סעיף
"המועד, הדרך
והתנאים לקבלת
הוראת סליקה
במסלקה
.1א50
הוראת סליקה תתקבל במסלקה במועד, בדרך ובהתאם
לתנאים שנקבעו לעניין זה בכללי המסלקה.
סופיות הסליקה
במסלקות
. 2א50
התקבלה במסלקה הוראת סליקה, והיא נחשבת בלתי
(א)
חוזרת על פי כללי המסלקה, יחולו הוראות אלה:
לא יהיה ניתן לבטל את הרישום במסלקה של
)1(
הוראת הסליקה, לשנותו או לדרוש מהמסלקה לא
לבצע פעולת סליקה הקשורה במישרין או בעקיפין
להוראה, אלא בהתאם לכללי המסלקה;
עדיפות דומה מוקנית בסעיף קטן (ה) של הסעיף
האמור, לעניין מימוש שעבוד של ניירות ערך המשמשים
ערובה להתחייבות כאמור, אשר יכול להיעשות על ידי
המסלקה, אף בלא צו של בית משפט או של ראש ההוצאה
לפועל, בדרך של מכירת ניירות הערך בבורסה או בדרך
מסחרית סבירה אחרת, בהתמלא תנאים מסוימים.
הואיל והמסלקה מקבלת מחבריה כערובה גם שעבוד
של כספים, מוצע לתקן את סעיפים קטנים (ד) ו–(ה) הנזכרים,
כך שהעדיפות המוקנית היום לשעבוד של ניירות ערך
ולמימושו תינתן גם לשעבוד של כספים המשמשים ערובה
להתחייבות של חבר המסלקה כלפי המסלקה, ולמימושו.
בנוסף, מוצע להבהיר כי מימוש כאמור יכול להתבצע גם
בדרך של קבלת בעלות בניירות ערך או בדרך של קבלת
הכספים מהמתווך הפיננסי.
המוצע1א50 לסעיף
סעיפים
כדי ליצור ודאות לגבי תחולת ההגנה המוענקת
6– ו2
להוראות הסליקה המבוצעות במסלקה, כמפורט להלן
המוצעים, מוצע 3א50– ו2א50 בדברי ההסבר לסעיפים
לקבוע כי הוראת סליקה תיחשב לכזו שהתקבלה במסלקה
רק אם התקבלה במועד, בדרך ובהתאם לתנאים שנקבעו
לעניין זה בכללי המסלקה. עניין זה הוא בעל חשיבות
גבוהה בשל העובדה שמועד קבלת ההוראה במסלקה יכול
להיות קריטי במקרים של חדלות פירעון של חבר המסלקה.
כללי- המוצע2א50 לסעיף
סופיות הסליקה היא אחד מעקרונות הליבה שבבסיס
הסטנדרטים למערכות תשלומים וסליקה בעלות חשיבות
Systemically Important Payment( מערכתית גבוהה
), כמו מסלקות הבורסה. כאמור בחלק הכללי של System
דברי ההסבר, נועדה הצעת החוק להשלים את ההסדר
החסר בעניין זה באופן שיאפשר למסלקות לעמוד
בסטנדרטים בין–לאומיים בתחום. לשם כך מוצע להוסיף
כנוסחו המוצע ולקבוע בו הוראות 2א50 לחוק את סעיף
לעניין סופיות הסליקה במסלקות הבורסה.
לסעיף קטן (א)
במטרה לאפשר פעילות שוטפת של המסלקה, קיימת
חשיבות עליונה לכך שלא יהיה ניתן לדרוש ממסלקה
לשנות את הרישומים בספריה או לתקן רישומים אלה
) לאחר המועד שבו הוראת Unwind( באופן רטרואקטיבי
הסליקה נחשבת בלתי חוזרת על פי כללי המסלקה. מוצע
על כן לקבוע כי משהתקבלה במסלקה הוראת סליקה,
ד ב ר י ה ס ב ר
1397הצועת חוהצ1 - הלשממה קוח תועהצעוה - הלשממה קוח תועצ
), לא 1( בוצעה פעולת סליקה כאמור בפסקה
)2(
יהיה ניתן לדרוש מהמסלקה לבטל את הפעולה, אלא
בהתאם לכללי המסלקה;
המסלקה לא תהיה חייבת בהשבה או בפיצוי
)3(
בשל רישום הוראת הסליקה, סירוב לבטל את הרישום
או לשנותו, ביצוע פעולת סליקה הקשורה במישרין או
בעקיפין להוראה או סירוב לבטל פעולת סליקה כאמור
שבוצעה, אם פעלה בהתאם לכללי המסלקה.
התקבלה במסלקה הוראת סליקה, ונקבע בכללי
(ב)
המסלקה כי חיוב שבשלו התקבלה הוראה כאמור ייחשב
לחיוב שקוים בין חבר המסלקה למסלקה או בין חבר המסלקה
לחבר מסלקה אחר, במועד מסוים, רואים את החיוב כחיוב
שקוים באותו מועד, ובלבד שכללי המסלקה שבהם נקבע
המועד האמור פורסמו באתר האינטרנט של המסלקה, ובאין
אתר כאמור - באתר האינטרנט של הבורסה; לעניין זה יכול
שייקבעו בכללי המסלקה מועדים שונים לגבי חיובים שונים.
הסדרים לחישוב נטו שפורסמו באתר האינטרנט של
(ג)
המסלקה, ואם אין אתר כאמור - באתר האינטרנט של
הבורסה, יהיו תקפים כלפי חברי המסלקה או המסלקה על
אף האמור בכל דין.
), לא1( בוצעה פעולת סליקה כאמור בפסקה
)2(
יהיה ניתן לדרוש מהמסלקה לבטל את הפעולה, אלא
בהתאם לכללי המסלקה;
המסלקה לא תהיה חייבת בהשבה או בפיצוי
)3(
בשל רישום הוראת הסליקה, סירוב לבטל את הרישום
או לשנותו, ביצוע פעולת סליקה הקשורה במישרין או
בעקיפין להוראה או סירוב לבטל פעולת סליקה כאמור
שבוצעה, אם פעלה בהתאם לכללי המסלקה.
התקבלה במסלקה הוראת סליקה, ונקבע בכללי
(ב)
המסלקה כי חיוב שבשלו התקבלה הוראה כאמור ייחשב
לחיוב שקוים בין חבר המסלקה למסלקה או בין חבר המסלקה
לחבר מסלקה אחר, במועד מסוים, רואים את החיוב כחיוב
שקוים באותו מועד, ובלבד שכללי המסלקה שבהם נקבע
המועד האמור פורסמו באתר האינטרנט של המסלקה, ובאין
אתר כאמור - באתר האינטרנט של הבורסה; לעניין זה יכול
שייקבעו בכללי המסלקה מועדים שונים לגבי חיובים שונים.
הסדרים לחישוב נטו שפורסמו באתר האינטרנט של
(ג)
המסלקה, ואם אין אתר כאמור - באתר האינטרנט של
הבורסה, יהיו תקפים כלפי חברי המסלקה או המסלקה על
אף האמור בכל דין.
והיא נחשבת בלתי חוזרת כאמור, לא יהיה ניתן לבטל את
רישום ההוראה במסלקה או לדרוש מהמסלקה לשנותו
או לא לבצע את פעולת הסליקה הקשורה במישרין או
בעקיפין לאותה הוראה. שינוי או ביטול כאמור יתאפשרו
רק אם אפשרות זו מוסדרת בכללי המסלקה. כאמור, בהתאם
לחוק כנוסחו המוצע, רק הוראת סליקה 1א50 להוראות סעיף
שהתקבלה במועד, בדרך ובהתאם לתנאים שנקבעו בעניין
זה בכללי המסלקה, תיחשב להוראת סליקה שהתקבלה.
עוד מוצע להבהיר כי האמור לעיל נכון, לא רק לגבי
הוראת הסליקה שהתקבלה במסלקה, אלא גם לגבי ביצוע
פעולת הסליקה בשל אותה הוראה, בידי המסלקה.
כמו כן מוצע לקבוע בפירוש שאם פעלה המסלקה
בעניין זה בהתאם לכללי המסלקה, היא לא תהיה חייבת
בהשבה או בפיצוי בשל רישום הוראת הסליקה, סירוב
לבטל את הרישום או לשנותו, ביצוע פעולת הסליקה
הקשורה להוראה או סירוב לבטל פעולה שבוצעה.
לסעיף קטן (ב)
נוסף על ההוראה בדבר סופיות הסליקה במערכת
היחסים שבין חבר מסלקה לבין המסלקה אשר מוצאת את
ביטויה בסעיף קטן (א) הנזכר לעיל, מוצע לקבוע בסעיף
קטן (ב) הוראות בדבר סופיות מהותית של הסליקה הן
במערכת היחסים בין חבר המסלקה לבין המסלקה והן
במערכת היחסים בין חברי המסלקה לבין עצמם. לשם
כך, מוצע לקבוע כי אם התקבלה במסלקה הוראת סליקה
ונקבע בכללי המסלקה כי חיוב שבשלו התקבלה הוראה
כאמור ייחשב לחיוב שקוים במועד מסוים בין חבר מסלקה
אחד לחבר אחר או בין חבר מסלקה לבין המסלקה, יראו
את החיוב כחיוב שקוים באותו מועד כלפי כולי עלמא.
כדי לתת תוקף להוראה זו גם כלפי צדדים שלישיים,
מוצע להתנות את תחולתה בפרסום כללי המסלקה שבהם
נקבע המועד האמור באתר האינטרנט של המסלקה, ואם
אין למסלקה אתר כאמור - באתר האינטרנט של הבורסה.
כמו כן מוצע לאפשר למסלקה לקבוע בכללי המסלקה
מועדים שונים לגבי חיובים שונים.
לסעיף קטן (ג)
מסלקות הבורסה פועלות לפי הסדרים לחישוב נטו
א(א) לחוק כנוסחו 50 ), כהגדרתם המוצעת בסעיףNetting(
)(ב) להצעת החוק (להלן - הסדרים1(1 המוצע בסעיף
לחישוב נטו), אשר נקבעו בכללי המסלקה. לפי הסדרים
אלה, נקבעים החיובים והזכויות של חברי המסלקה לאחר
סכימת כל הוראות הסליקה של חברי המסלקה, ומתבצע
ביניהם קיזוז רב–צדדי. הדין בישראל מכיר בזכות הקיזוז
העומדת לצדדים לחוזה ומתיר לצדדים לקבוע בהסכם
ביניהם את זכות הקיזוז ולהגדיר את היקפה. ואולם קיים
חשש שבנסיבות מסוימות זכות זו לא תהיה ניתנת לאכיפה
או לא תהיה תקפה, ובמיוחד בהליכי חדלות פירעון. זאת,
בין השאר, על רקע החשש שהסדר כאמור עלול לפגוע
בעקרון השוויון בין הנושים בהליכי חדלות פירעון וכן על
רקע הסמכויות של בעל תפקיד להתערב בהסכמות בנוגע
לאופן חישוב החיובים והזכויות, כמו גם לוותר על "נכס
מכביד". כמו כן קיים חשש שחלק מהפעולות המבוצעות
ד ב ר י ה ס ב ר
הצועת חוהצ1 - הלשממה קוח תועהצעוה - הלשממה קוח תועצ1398
סופיות הסליקה
בהליכי חדלות
פירעון לגבי חבר
מסלקה
.3א50
בסעיף זה -
(א)
"בעל תפקיד" - כל אחד מאלה: מפרק לרבות מפרק
זמני, שמונה לפי פקודת החברות, בעל תפקיד
שמונה לפי הפרק השלישי לחלק התשיעי לחוק
194 החברות, כונס נכסים שמונה לפי סעיף
לפקודת החברות או בעל תפקיד אחר שמינה
בית המשפט במסגרת הליכי חדלות פירעון;
"דיני חדלות פירעון" - ההוראות לעניין הליכי חדלות
פירעון לפי פקודת החברות או חוק החברות;
"המועד הקובע" - תום יום העסקים הראשון שלאחר
עשרים וארבע שעות מסוף היום שבו ניתן לגבי
חבר מסלקה צו פירוק או צו הקפאת הליכים.
על אף האמור בכל דין, מתנהלים לגבי חבר מסלקה
(ב)
הליכי חדלות פירעון, יחולו הוראות אלה:
בהתאם להסדרים לחישוב נטו לא יקיימו את התנאים
הנדרשים לצורך ביצוע קיזוז בעת הליכי חדלות פירעון,
אשר מתאפשר לגבי עסקאות הדדיות בלבד ולגבי חיובים
ודאיים ולא מותנים בלבד.
כשם שבמסלקה הפועלת על בסיס "ברוטו" נדרשת
ודאות באשר לסופיות התשלום המבוצע באמצעותה, כך
נדרשת ודאות באשר לתוקפם של הסדרים לחישוב נטו, בין
לגבי מערכת הפועלת על בסיס "נטו" ובין במערכת העושה
שימוש בהסדרים מסוג זה במקרים מסוימים בלבד. לפיכך
מוצע להבהיר כי הסדרים לחישוב נטו תקפים וניתנים
לאכיפה, זאת הן בשגרה והן במצב שבו מתנהלים לגבי
חבר מסלקה הליכי חדלות פירעון. בהתאם, קובע סעיף קטן
(ג) המוצע כי אם פורסמו הכללים שבהם נקבעו ההסדרים
כאמור, יהיה להם תוקף בין חברי המסלקה למסלקה, או
בין החברים לבין עצמם, על אף האמור בכל דין (ובין השאר
כאמור - דיני הקיזוז).
כללי - המוצע3א50 לסעיף
לפקודת החברות קובע כי "כל עסקה בנכסי 26סעיף 8
החברה וכל העברת מניות או שינוי במעמדם של חברי
החברה, שנעשו לאחר תחילת הפירוק - בטלים, זולת אם
(א) לפקודה 265 הורה בית המשפט הוראה אחרת". סעיף
האמורה קובע כי "פירוקה של חברה בידי בית המשפט
ייחשב כאילו התחיל ביום שבו הוגשה בקשת הפירוק".
תחולה רטרואקטיבית של כלל הבטלות שנקבע כאמור
לפקודת החברות, לגבי עסקאות אשר נעשו 26בסעיף 8
לאחר שנפתחו לגבי חבר מסלקה הליכי חדלות פירעון
)(ב) להצעת החוק, מהווה 1(1 כהגדרתם המוצעת בסעיף
סיכון משפטי העומד בסתירה מובהקת לעקרונות הליבה
שעל פיהם פועלות מערכות תשלומים, ובכללן מסלקות.
ביטול רטרואקטיבי של הוראות סליקה שנתן חבר מסלקה
המצוי בהליכי חדלות פירעון, ישפיע על החישוב של כלל
הזיכויים והחיובים של חברי המסלקה האחרים ועלול
לגרום לכשל של חברים אחרים.
מצב דברים זה, ובפרט חובת ההשבה הנגזרת מכלל
הבטלות כאמור, עלול לגרור תגובת שרשרת, הטומנת
), שיש בו כדי Systemic Risk( בחובה סיכון מערכתי
לסכן את יציבותם של חברי מסלקה נוספים, מלבד החבר
המצוי בהליכי חדלות פירעון. בהתחשב בהיקף הגדול
של העסקאות הנסלקות במסלקה, עלולה תגובת שרשרת
זו לפגוע ביציבות המסלקה, ביציבות חברי המסלקה
וביציבות שוק ההון והמשק כולו.
לסעיפים קטנים (א) ו–(ב)
כאמור, בדרך שבה פועל השוק, עסקאות רבות מאוד
קשורות אחת לשנייה באופן שאין אפשרות מעשית לבודד
עסקה אחת או צבר של עסקאות, משאר העסקאות שבוצעו
אחריהן. כדי להתגבר על הקושי המתואר לעיל, מוצע
לקבוע הסדר סופיות מיוחד למקרים שבהם מתנהלים לגבי
חבר מסלקה הליכי חדלות פירעון.
יצוין כי ההסדר המוצע אינו מתייחס למצב שבו חבר
מסלקה מאוגד כשותפות כהגדרתה בפקודת השותפויות,
(להלן - שותפות), ובהתאם, ההליכים 1975התשל"ה-
א(א) 50 הנכללים בהגדרה "הליכי חדלות פירעון" שבסעיף
)(ב) להצעת החוק, הם 1(1 לחוק כנוסחו המוצע בסעיף
הליכים הנוגעים לחברות בלבד. באותו אופן, גם ההגדרה
המוצעת ל"בעל תפקיד" בסעיף קטן (א) כנוסחו המוצע,
מתייחסת לגורמים המפעילים סמכות בהליכי חדלות
פירעון של חברות בלבד. זאת, משום שלפי כללי המסלקות,
א(א) לחוק כמי שאושר על 50 חבר מסלקה (שמוגדר בסעיף
ידי המסלקה כחבר בה למעט בנק ישראל) צריך להיות
חבר בורסה, וחבר בורסה שהתאגד בישראל נדרש להיות
חברה. זאת ועוד, נוכח המבנה התאגידי של שותפות,
קיימת סבירות נמוכה ביותר, אם בכלל, לכך שמי שמבקש
להיות חבר מסלקה יבחר להתאגד כשותפות ולכך שכללי
מסלקה יאפשרו זאת.
26מוצע לקבוע כי על אף האמור בכל דין (למשל סעיף 8
לפקודת החברות הנזכר לעיל), במקרה שמתנהלים לגבי חבר
ד ב ר י ה ס ב ר
1399
הצועת חוהצ1 - הלשממה קוח תועהצעוה - הלשממה קוח תועצ
כל הוראת סליקה הנוגעת לחבר המסלקה,
)1(
שהתקבלה במסלקה עד המועד הקובע, תהיה תקפה
ולא יהיה ניתן להורות על ביטולה;
המסלקה רשאית לבצע כל פעולת סליקה
)2(
הקשורה במישרין או בעקיפין להוראת סליקה כאמור
), ובכלל זה פעולה בהתאם לכללי מסלקה 1( בפסקה
לעניין שעבוד נכס לטובת המסלקה לרבות מימוש נכס
משועבד כאמור, ולעניין זכות קיזוז או זכות עיכבון
לרבות מימושן, גם לאחר המועד הקובע;
) שבוצעה 2( כל פעולת סליקה כאמור בפסקה
)3(
במסלקה בהתאם לכללי המסלקה, תהיה תקפה, ולא
יהיה ניתן להורות על ביטולה גם אם בוצעה לאחר
המועד הקובע, וגם אם החיוב שנוצר לחבר המסלקה
שמתנהלים לגביו הליכי חדלות פירעון, בקשר להוראת
הסליקה, נוצר לאחר המועד הקובע.
), רשאית מסלקה, בכללי 1()על אף האמור בסעיף קטן (ב
(ג)
המסלקה, לפעול לגבי הוראת סליקה הנוגעת לחבר מסלקה
שמתנהלים לגביו הליכי חדלות פירעון, באחת מאלה:
,כל הוראת סליקה הנוגעת לחבר המסלקה
)1(
שהתקבלה במסלקה עד המועד הקובע, תהיה תקפה
ולא יהיה ניתן להורות על ביטולה;
המסלקה רשאית לבצע כל פעולת סליקה
)2(
הקשורה במישרין או בעקיפין להוראת סליקה כאמור
), ובכלל זה פעולה בהתאם לכללי מסלקה 1( בפסקה
לעניין שעבוד נכס לטובת המסלקה לרבות מימוש נכס
משועבד כאמור, ולעניין זכות קיזוז או זכות עיכבון
לרבות מימושן, גם לאחר המועד הקובע;
) שבוצעה 2( כל פעולת סליקה כאמור בפסקה
)3(
במסלקה בהתאם לכללי המסלקה, תהיה תקפה, ולא
יהיה ניתן להורות על ביטולה גם אם בוצעה לאחר
המועד הקובע, וגם אם החיוב שנוצר לחבר המסלקה
שמתנהלים לגביו הליכי חדלות פירעון, בקשר להוראת
הסליקה, נוצר לאחר המועד הקובע.
), רשאית מסלקה, בכללי 1()על אף האמור בסעיף קטן (ב
(ג)
המסלקה, לפעול לגבי הוראת סליקה הנוגעת לחבר מסלקה
שמתנהלים לגביו הליכי חדלות פירעון, באחת מאלה:
מסלקה הליכי חדלות פירעון, אזי כל הוראת סליקה הנוגעת
לחבר המסלקה שהתקבלה במסלקה (בהתאם להוראות
המוצע) עד המועד הקובע כהגדרתו המוצעת, 1א50 סעיף
תהיה תקפה ולא יהיה ניתן להורות על ביטולה. כמו כן
המסלקה תהיה רשאית לבצע כל פעולת סליקה הקשורה
לאותה הוראה, גם לאחר המועד הקובע, ופעולה כאמור
תהיה תקפה ולא יהיה ניתן להורות על ביטולה.
המועד הקובע נקבע על פי המוצע לתום יום העסקים
שעות מסוף היום שבו ניתן לגבי חבר 24 הראשון שלאחר
המסלקה צו פירוק או צו הקפאת הליכים (להלן - המועד
הקובע). ככלל, מתבצעת הסליקה רק ביום שלאחר היום
) או מאוחר יותר, בהתאם T+1 שבו בוצעה העסקה (יום
לקבוע בכללי המסלקה. לפיכך, ככלל, פעולות הסליקה
בשל הוראות סליקה שהתקבלו לפני המועד הקובע יבוצעו
על ידי המסלקה לאחר המועד הקובע.
קיימת חשיבות רבה לכך שמסלקות יוכלו לסלוק
את העסקאות שהוראות הסליקה בשלהן התקבלו לפני
המועד הקובע, וזאת אף אם פעולת הסליקה מתבצעת
הלכה למעשה לאחר המועד הקובע. השלמת הסליקה של
העסקאות שבוצעו ביום שבו אירע כשל של חבר מסלקה
היא תנאי לכך שיהיה ניתן לקיים מסחר רציף ולמנוע
כשל של חברי מסלקה אחרים אשר עלול להיגרם בשל
עיכוב בסליקת העסקאות שלהם. כשל כאמור והעדר יכולת
להשלים את סליקת העסקאות שבוצעו ביום שבו אירע
הכשל, עלולים לגרום לכך שהמסלקה לא תוכל לסלוק
עסקאות ביום שלאחר מכן וכך לפגוע בהמשך פעילותן
התקינה של המסלקות ושל הבורסה וכן בהמשך התפקוד
הרציף של חברי הבורסה ושוק ההון.
החשיבות הרבה במתן האפשרות למסלקות לסלוק
עסקאות שהוראות הסליקה בשלהן התקבלו לפני המועד
הקובע, נובעת גם מהעובדה שהמסלקות מעניקות שירותי
) לעסקאות בבורסה ולהעברות CCP( צד נגדי מרכזי
קאסטודיאן, וייתכן שבעתיד אף יעניקו שירותים כאמור
). OTC גם לעסקאות המתבצעות מחוץ לבורסה (עסקאות
במצב זה, שבו המסלקה נכנסת בנעלי חבר מסלקה שכשל
ואינו מסוגל לבצע את התחייבותו בעסקה, חשוב לאפשר
לה להשלים, לאחר המועד הקובע, את הסליקה של
העסקאות שהיא אחראית לגביהן, ובלבד שהוראת הסליקה
המוצע) 1א50 התקבלה במסלקה (בהתאם להוראות סעיף
לפני המועד הקובע, וכך להבטיח את המשך פעילותה
הסדיר של המסלקה לטובת שוק ההון כולו.
במצב המשפטי הקיים, במקרה שניתן צו פירוק נגד
חבר מסלקה, לאחר יום העבודה, ולא ניתנה על כך הודעה
למסלקה מיד עם מתן הצו, נוצר סיכון להמשך פעילות
המסלקה בקשר להוראות סליקה שייסלקו על ידה ביום
שלמחרת. לעניין זה יצוין כי למסלקה נדרשת שהות לצורך
קיום הליך תקין וקבלת החלטות בעניינו של חבר מסלקה
שנקלע להליכי חדלות פירעון בכל הקשור להפסקת מתן
שירותי סליקה לחבר זה. לפיכך מוצע לקבוע במפורש כי
תינתן הגנה למסלקה לגבי כל הוראת סליקה וכל פעולת
סליקה שבוצעה על ידה, בשל הוראה שהתקבלה במסלקה
עד המועד הקובע.
לסעיף קטן (ג)
מוצע להבהיר, כי על אף האמור בסעיף קטן (ב)
כנוסחו המוצע, המסלקה רשאית לקבוע בכללי המסלקה
מועד מוקדם יותר מהמועד הקובע לעניין הוראות הסעיף
המוצע. אם קבעה המסלקה מועד מוקדם כאמור, לא יהיה
תוקף להוראת סליקה (שנתן חבר מסלקה שנפתחו לגביו
הליכי חדלות פירעון) שהתקבלה במסלקה לפי הוראות
ד ב ר י ה ס ב ר
הצועת חוהצ1 - הלשממה קוח תועהצעוה - הלשממה קוח תועצ1400
לקבוע מועד מוקדם מהמועד הקובע, שלהוראת
)1(
;סליקה כאמור שהתקבלה לאחריו לא יהיה תוקף
לקבוע כי לא תבצע הוראת סליקה כאמור אף אם
)2(
.התקבלה במסלקה לפני המועד הקובע
אין בדיני חדלות פירעון כדי לפגוע בהסדרים לחישוב
(ד)
נטו, ובלבד שהכללים האמורים פורסמו באתר האינטרנט של
המסלקה, ובאין אתר כאמור - באתר האינטרנט של הבורסה.
אין בדיני חדלות פירעון כדי לפגוע -
(ה)
בתוקפם של כללי מסלקה לעניין שעבוד נכס
)1(
לטובת המסלקה, ובכלל זה לעניין מימושו של הנכס
המשועבד כאמור, והכול ובלבד שהשעבוד נוצר עד
המועד הקובע;
בתוקפם של כללי מסלקה לעניין קיזוז או עיכבון,
)2(
ובכלל זה מימוש זכות קיזוז או מימוש זכות עיכבון
בידי המסלקה;
המוצע לאחר אותו מועד, ובהתאם, המסלקה 1א50 סעיף
לא תוכל לבצע פעולת סליקה הקשורה לאותה הוראה.
בנוסף המסלקה רשאית לאמץ הוראה מחמירה יותר
מזו שמוצע לקבוע בסעיף קטן (ב), ולפיה המסלקה לא תבצע
הוראת סליקה הנוגעת לחבר מסלקה שמתנהלים לגביו
הליכי חדלות פירעון גם אם זו התקבלה לפני המועד הקובע.
לסעיף קטן (ד)
כללי מסלקות קובעים כאמור הסדרים לחישוב נטו.
לעניין זה, מפרטים כללי המסלקות, בין השאר, כיצד יש
לחשב את הזכויות ואת החיובים של חבר המסלקה במקרים
השונים. זכויות וחיובים אלה כוללים על פי המוצע גם
זכויות וחיובים לקבלה או למסירה של ניירות ערך או
כספים או זכויות בהם, לרבות ניירות ערך המצויים בחשבון
של חבר במסלקה או זכויות בהם (ראו ההגדרה למונחים
א(א) לחוק כנוסחו המוצע בסעיף 50 "זכות", "חיוב" בסעיף
)(ב) להצעת החוק). 1(1
הסדרים לחישוב נטו מוגדרים על פי המוצע (בסעיף
א(א) האמור) כהוראות לעניין חישוב השווי של החיובים 50
או הזכויות בין המסלקות לבין חברי המסלקות, ובין חברי
המסלקה לבין עצמם. משמעות הדבר שמסלקה רשאית,
לצורך ביצוע הוראות סליקה, לנכות מזכויות חבר המסלקה
כלפיה הנובעות מהוראות סליקה שניתנו לפני המועד
הקובע, את החיובים של חבר המסלקה כלפיה הנובעים
מהוראות סליקה שהתקבלו במסלקה לפני המועד הקובע,
וזאת אף אם הזכויות או החיובים נוצרו לאחר המועד
הקובע, והכול בתנאי שהדבר נעשה בהתאם לקבוע בכללי
המסלקה. הוראות דומות קיימות לגבי חישוב שווי החיובים
או הזכויות בין חברי המסלקה לבין עצמם.
בהקשר זה, רשאית המסלקה, כחלק מההתחשבנות
הכספית ומההתחשבנות בניירות ערך, לקזז חיובים של
חברי מסלקה לתשלום כספים או להעברת ניירות ערך, כנגד
זכויות שלהם, ובלבד שההתחשבנות תתייחס לחיובים
ולזכויות של הצדדים הנובעים מהוראות סליקה שהתקבלו
במסלקה לפני המועד הקובע.
סעיף קטן (ד) המוצע מטרתו להעניק ודאות משפטית
מלאה והגנה מכוח החוק להסדרים לחישוב נטו, הקבועים
כיום בכללי המסלקות כאמור לעיל, וזאת גם במקרה שבו
חבר מסלקה נקלע להליכי חדלות פירעון. שאר ההסדרים
הרלוונטיים להתחשבנות בין חברי המסלקה (כגון הסדרי
כשל, הסדרים לסיום מוקדם, הסדרים לקביעת זכויות,
חיובים ודרכי התחשבנות והסדרים לקביעת שווי הוגן
א(א) לחוק כנוסחו המוצע) אינם 50 כהגדרתם בסעיף
אמורים להיפגע כתוצאה מהתנהלותם של הליכי חדלות
פירעון לגבי חבר מסלקה, ועל כן מוצע לתת את ההגנה
במפורש רק לגבי הסדרים לחישוב נטו.
לסעיף קטן (ה)
מוצע להגן על הבטוחות שנוצרות וממומשות בידי
המסלקה, כחלק מהליכי הבטחת יציבות המסלקה, וזאת
גם אם חבר מסלקה נקלע להליכי חדלות פירעון וחלים
לגבי דיני חדלות פירעון. על פי המוצע, ניתנת ההגנה
האמורה רק לגבי שיעבודים שנוצרו עד המועד הקובע,
אך ניתן לממשם גם לאחר מכן. בנוסף מוצע לתת הגנה זו
לגבי זכויות קיזוז או זכויות עיכבון שנוצרו למסלקה בקשר
להוראת סליקה שהתקבלה עד המועד הקובע
לסעיף קטן (ו)
במקרים שבהם קיים חשש שחבר מסלקה אינו עומד
בהתחייבויותיו או שסביר כי לא יעמוד בהתחייבויותיו,
מאפשרים כללי המסלקה למסלקה, על פי קביעתה,
לבצע פעולות כלפי אותו חבר מסלקה, כדי שלא לסכן
את המסלקה ואת חברי המסלקה האחרים. פעולות אלה
ד ב ר י ה ס ב ר
1401
הצועת חוהצ1 - הלשממה קוח תועהצעוה - הלשממה קוח תועצ
והכול בקשר להוראת סליקה שהתקבלה במסלקה עד
המועד הקובע ובלבד שהכללים האמורים פורסמו
באתר האינטרנט של המסלקה, ובאין אתר כאמור -
באתר האינטרנט של הבורסה.
אין בדיני חדלות פירעון כדי לפגוע בתוקפם של כללי
(ו)
מסלקה לעניין השעיית חבר המסלקה מחברותו במסלקה,
ביטול חברותו במסלקה, חסימה של חבר המסלקה ממתן
הוראות סליקה או הפסקה, לרבות הפסקה זמנית, במתן
שירותים לחבר מסלקה, כולם או חלקם, ובלבד שהכללים
האמורים פורסמו באתר האינטרנט של המסלקה, ובאין אתר
כאמור - באתר האינטרנט של הבורסה.
(ב), חיוב שבשלו התקבלה 2א50 על אף האמור בסעיף
(ז)
במסלקה הוראת סליקה הנוגעת לחבר מסלקה שמתנהלים
לגביו הליכי חדלות פירעון, ייחשב לחיוב שקוים לפי הוראות
הסעיף האמור רק אם הוראת הסליקה התקבלה במסלקה עד
המועד הקובע.
בית המשפט או בעל תפקיד לא יפעיל סמכות הנתונה
(ח)
לו על פי דין במסגרת הליכי חדלות פירעון לגבי חבר מסלקה,
ובין השאר לא יפעיל בית משפט סמכות למתן צו פירוק, צו
הקפאת הליכים או סעד זמני ולא יפעיל בעל תפקיד סמכות
לפקודת החברות, באופן 361 לוותר על נכס מכביד לפי סעיף
שיש בו כדי להביא לאחת או יותר מאלה:
פגיעה בתוקפה של הוראת סליקה הנוגעת לחבר
)1(
;המסלקה שהתקבלה במסלקה עד המועד הקובע
והכול בקשר להוראת סליקה שהתקבלה במסלקה עד
המועד הקובע ובלבד שהכללים האמורים פורסמו
באתר האינטרנט של המסלקה, ובאין אתר כאמור -
באתר האינטרנט של הבורסה.
אין בדיני חדלות פירעון כדי לפגוע בתוקפם של כללי
(ו)
מסלקה לעניין השעיית חבר המסלקה מחברותו במסלקה,
ביטול חברותו במסלקה, חסימה של חבר המסלקה ממתן
הוראות סליקה או הפסקה, לרבות הפסקה זמנית, במתן
שירותים לחבר מסלקה, כולם או חלקם, ובלבד שהכללים
האמורים פורסמו באתר האינטרנט של המסלקה, ובאין אתר
כאמור - באתר האינטרנט של הבורסה.
(ב), חיוב שבשלו התקבלה 2א50 על אף האמור בסעיף
(ז)
במסלקה הוראת סליקה הנוגעת לחבר מסלקה שמתנהלים
לגביו הליכי חדלות פירעון, ייחשב לחיוב שקוים לפי הוראות
הסעיף האמור רק אם הוראת הסליקה התקבלה במסלקה עד
המועד הקובע.
בית המשפט או בעל תפקיד לא יפעיל סמכות הנתונה
(ח)
לו על פי דין במסגרת הליכי חדלות פירעון לגבי חבר מסלקה,
ובין השאר לא יפעיל בית משפט סמכות למתן צו פירוק, צו
הקפאת הליכים או סעד זמני ולא יפעיל בעל תפקיד סמכות
לפקודת החברות, באופן 361 לוותר על נכס מכביד לפי סעיף
שיש בו כדי להביא לאחת או יותר מאלה:
פגיעה בתוקפה של הוראת סליקה הנוגעת לחבר
)1(
;המסלקה שהתקבלה במסלקה עד המועד הקובע
עשויות לכלול את השעייתו של החבר מחברותו במסלקה,
ביטול חברותו במסלקה, חסימתו ממתן הוראות סליקה
והפסקה, באופן חלקי או מלא, במתן שירותים לאותו חבר.
מוצע לתת הגנה לפעולות כאמור, בין השאר, גם במקרה
שחלים בעניינו של חבר המסלקה דיני חדלות פירעון. לשם
כך מוצע לקבוע שכללי מסלקה לעניין השעיית חבר מסלקה
מחברותו במסלקה, ביטול חברותו של חבר מסלקה, חסימת
חבר כאמור ממתן הוראות סליקה או הפסקת מתן שירותים
לחבר מסלקה יעמדו בתוקף גם במקרה שמתנהלים לגבי
חבר המסלקה הליכי חדלות פירעון.
לסעיף קטן (ז)
כדי לשמור על עקרון השוויון בין הנושים במסגרת
הליכי חדלות פירעון, מוצע לסייג את הכלל הקבוע בסעיף
(ב) המוצע בדבר סופיות מהותית של הסליקה (הן 1א50
במערכת היחסים בין חבר המסלקה לבין המסלקה והן
במערכת היחסים בין חברי המסלקה לבין עצמם, כאמור
לעיל), ולקבוע כי אם הוראת סליקה הנוגעת לחבר מסלקה
בהליכי חדלות פירעון התקבלה במסלקה לאחר המועד
הקובע, לא ייחשב החיוב שבשלו התקבלה אותה הוראת
סליקה, לחיוב שקוים.
לסעיף קטן (ח)
על רקע חשיבותן המרכזית של מסלקות לתפקודו
התקין והיעיל של שוק ההון בפרט ושל המערכת הפיננסית
בכלל, ובמטרה ליצור ודאות משפטית בכל הנוגע לפעילותן,
לרבות במצב שבו מתנהלים לגבי חבר מסלקה הליכי חדלות
פירעון, מוצע להבהיר כי הוראות סעיף זה יחייבו כל גורם
המפעיל סמכות על פי דין בהליכי חדלות הפירעון לגבי
חבר המסלקה, קרי בעל תפקיד כהגדרתו המוצעת (ראו
לעיל דברי ההסבר לסעיפים קטנים (א) ו–ב)), ובית המשפט.
בדרך זו, מובטח כי בית המשפט או בעל תפקיד כאמור
לא יפעילו סמכויות הנתונות להם במסגרת הליכי חדלות
פירעון בדרך שיש בה כדי לפגוע בחיוב של חבר המסלקה
שנוצר לפני המועד הקובע או בתוקפה של הוראת סליקה
הנוגעת לחבר המסלקה (ופעולת סליקה שבוצעה בשלה),
שהתקבלה במסלקה עד המועד הקובע בהתאם לכללי
המסלקה, וזאת, אף אם פעולת הסליקה בשל אותה הוראה
בוצעה לאחר המועד הקובע, וכן מובטח כי לא יופעלו
סמכויות כאמור בדרך העלולה לפגוע במימוש שעבוד של
נכס או במימוש זכות קיזוז או זכות עיכבון בידי המסלקה,
בהתאם לכלליה.
ד ב ר י ה ס ב ר
הצועת חוהצ1 - הלשממה קוח תועהצעוה - הלשממה קוח תועצ1402
,פגיעה בביצועה של פעולת סליקה הקשורה
)2(
,)2( במישרין או בעקיפין, להוראת סליקה כאמור בפסקה
או מניעת ביצועה של פעולה כאמור;
), 3( פגיעה בתוקפה של פעולת סליקה כאמור בפסקה
)3(
שבוצעה בהתאם לכללי המסלקה, וזאת אף אם הפעולה
בוצעה לאחר המועד הקובע;
פגיעה במימוש שיעבוד של נכס או מימוש של
)4(
זכות קיזוז או זכות עיכבון בידי המסלקה, בהתאם
לכללי המסלקה.
המשך פעילות
של חבר מסלקה
בהליכי חדלות
פירעון
.4א50
,ניתן לגבי חבר המסלקה צו פירוק או צו הקפאת הליכים
(א)
טעון המשך פעילותו של חבר המסלקה, במסלקה, אישור
מאת המסלקה ויושב ראש הרשות; במתן אישור כאמור
רשאים המסלקה ויושב ראש הרשות לשקול, בין השאר, את
יכולתו של חבר המסלקה לקיים את כללי המסלקה.
אישרו המסלקה או יושב ראש הרשות את המשך
(ב)
פעילותו של חבר המסלקה כאמור בסעיף קטן (א), יחולו
לגבי הוראת סליקה הנוגעת 3א50 עד1א50 הוראות סעיפים
לחבר מסלקה כאמור שהתקבלה במסלקה לאחר המועד
הקובע, ולגבי כל פעולת סליקה הקשורה אליה, כאילו
התקבלה ההוראה האמורה במסלקה לפני המועד הקובע.
הודעה על הליכי
חדלות פירעון או
מינוי כונס נכסים
.5א50
המגיש לבית משפט בקשה לצו פירוק או צו הקפאת
(א)
הליכים, לגבי חבר מסלקה, או בקשה למינוי כונס נכסים לפי
לפקודת החברות לגבי נכסיו של חבר המסלקה, 194 הוראות סעיף
ימציא העתק ממנה למסלקה ולרשות מיד עם הגשתה.
המוצע4א50 לסעיף
המסלקה רשאית, לפי כללי המסלקה, להפסיק לתת
שירותים לחבר מסלקה שמתנהלים לגביו הליכי חדלות
פירעון. בלי לגרוע מסמכות זו של המסלקה, מוצע לקבוע כי
משנפתחו לגבי חבר המסלקה הליכים כאמור, טעון המשך
פעילותו במסלקה קבלת אישור המסלקה והרשות, לאחר
ששקלו את יכולתו לעמוד בכללי המסלקה. בהתאם לכך
תוכל המסלקה, אם תחליט לעשות כן ובאישור הרשות,
לאפשר לחבר כאמור להמשיך ולפעול במסלקה בלי לסכן
את המסלקה או חברי מסלקה אחרים.
המוצע5א50 לסעיף
יש חשיבות רבה לכך שמסלקה תדע בהקדם האפשרי
על הגשת בקשה לצו פירוק, צו להקפאת הליכים או צו
לפקודת החברות 194 למינוי כונס נכסים לפי הוראות סעיף
(הניתן לצורך מימוש שעבוד צף) לגבי חבר המסלקה, או
על מתן צו כאמור לגביו.
על כן מוצע, בסעיף קטן (א), לחייב את מי שמגיש
בקשה כאמור להמציא למסלקה ולרשות העתק מהבקשה
מיד עם הגשתה, או העתק מהצו מיד עם נתינתו, וכן
להודיע למסלקה על מתן הצו.
כמו כן מוצע לקבוע כי ככל שנקבעה בכללי המסלקה
חובה להודיע לחברי המסלקה על פתיחת הליכי חדלות
פירעון לגבי חבר המסלקה או על מתן צו פירוק, צו
הקפאת הליכים או צו למינוי כונס נכסים כאמור, לגבי
חבר המסלקה, תודיע על כך המסלקה לחברי המסלקה.
התמודדות עם מצב שבו חבר מסלקה נקלע לחדלות
פירעון עשויה להשפיע על שוק ההון כולו ומחייבת
היערכות של הגורמים השונים, לרבות הרשות, הבורסה
והמסלקות. לכן מוצע לקבוע בסעיף קטן (ב) כי הרשות
תהיה צד לכל הליך המתנהל בבית משפט במסגרת הליכי
חדלות פירעון לגבי חבר מסלקה ולכל הליך של מינוי כונס
נכסים לגבי נכסיו של חבר מסלקה, וכי היא תהיה רשאית
להשמיע את דברה בכל הליך כאמור. עוד מוצע כי בית
המשפט לא יקיים דיון בהליך כאמור אלא לאחר שנוכח
כי הומצאה הזמנה לרשות.
הליכי חדלות פירעון של בנקים בישראל מחייבים
לעיתים חשאיות בשלביהם הראשונים, וזאת כדי למנוע
תגובת שרשרת שעלולה לפגוע ביציבות המערכת
הפיננסית. כדי לשמור על חשאיות כאמור, מוצע בסעיף
קטן (ג) להחריג חברי מסלקה שהם תאגידים בנקאיים
מחובת ההודעה הקבועה בסעיף זה, אלא אם כן הורה נגיד
בנק ישראל אחרת.
ד ב ר י ה ס ב ר
1403
הצועת חוהצ1 - הלשממה קוח תועהצעוה - הלשממה קוח תועצ
נפתחו לגבי חבר מסלקה הליכי חדלות פירעון או ניתן
(ב)
לגבי חבר מסלקה צו פירוק, צו הקפאת הליכים או צו למינוי
כונס נכסים כאמור בסעיף קטן (א), יודיע על כך מבקש הצו,
מיד, למסלקה ולרשות וימציא להן העתק מהצו; המסלקה
תודיע על כך לחברי המסלקה, בהתאם לכללי המסלקה, ככל
שנקבעה בכללים אלה חובת הודעה כאמור.
הרשות תהיה צד לכל הליך המתנהל בבית משפט
(ג)
במסגרת הליכי חדלות פירעון לגבי חבר מסלקה ולכל הליך
לפקודת החברות לגבי 194 של מינוי כונס נכסים לפי סעיף
נכסיו של חבר מסלקה, והיא רשאית להשמיע את דברה בכל
הליך כאמור; בית המשפט לא יקיים דיון בהליך כאמור אלא
לאחר שנוכח כי הומצאה הזמנה לרשות.
הוראות סעיף זה לא יחולו לעניין בקשה או הליך המתנהל
(ד)
לגבי חבר מסלקה שהוא תאגיד בנקאי, אלא אם כן הורה נגיד
בנק ישראל אחרת לעניין בקשה מסוימת או הליך מסוים.
ברירת הדין
.6א50
על היחסים בין מסלקה לבין חבר המסלקה לרבות חבר מסלקה
שהתאגד מחוץ לישראל, ובכלל זה, הזכויות והחיובים של חבר
המסלקה כלפי המסלקה או כלפי חבר מסלקה אחר, הנובעים
מפעילות המסלקה, יחול הדין הישראלי, והסמכות לדון בכל עניין
הנוגע לזכויות או חיובים כאמור תהיה נתונה לבית המשפט בישראל.
הליך חדלות
פירעון זר לגבי
חבר מסלקה
א7.50בסעיף זה -
(א)
"הליך חדלות פירעון זר" - הליך שיפוטי או מינהלי המתנהל
במדינת חוץ לפי דין שעניינו חדלות פירעון;
"חוק אכיפת פסקי חוץ" - חוק אכיפת פסקי חוץ,
;3195התשי"ח-8
נפתחו לגבי חבר מסלקה הליכי חדלות פירעון או ניתן
(ב)
לגבי חבר מסלקה צו פירוק, צו הקפאת הליכים או צו למינוי
כונס נכסים כאמור בסעיף קטן (א), יודיע על כך מבקש הצו,
מיד, למסלקה ולרשות וימציא להן העתק מהצו; המסלקה
תודיע על כך לחברי המסלקה, בהתאם לכללי המסלקה, ככל
שנקבעה בכללים אלה חובת הודעה כאמור.
הרשות תהיה צד לכל הליך המתנהל בבית משפט
(ג)
במסגרת הליכי חדלות פירעון לגבי חבר מסלקה ולכל הליך
לפקודת החברות לגבי 194 של מינוי כונס נכסים לפי סעיף
נכסיו של חבר מסלקה, והיא רשאית להשמיע את דברה בכל
הליך כאמור; בית המשפט לא יקיים דיון בהליך כאמור אלא
לאחר שנוכח כי הומצאה הזמנה לרשות.
הוראות סעיף זה לא יחולו לעניין בקשה או הליך המתנהל
(ד)
לגבי חבר מסלקה שהוא תאגיד בנקאי, אלא אם כן הורה נגיד
בנק ישראל אחרת לעניין בקשה מסוימת או הליך מסוים.
ברירת הדין
.6א50
על היחסים בין מסלקה לבין חבר המסלקה לרבות חבר מסלקה
שהתאגד מחוץ לישראל, ובכלל זה, הזכויות והחיובים של חבר
המסלקה כלפי המסלקה או כלפי חבר מסלקה אחר, הנובעים
מפעילות המסלקה, יחול הדין הישראלי, והסמכות לדון בכל עניין
הנוגע לזכויות או חיובים כאמור תהיה נתונה לבית המשפט בישראל.
הליך חדלות
פירעון זר לגבי
חבר מסלקה
א7.50בסעיף זה -
(א)
"הליך חדלות פירעון זר" - הליך שיפוטי או מינהלי המתנהל
במדינת חוץ לפי דין שעניינו חדלות פירעון;
"חוק אכיפת פסקי חוץ" - חוק אכיפת פסקי חוץ,
;3195התשי"ח-8
המוצע 6א50 לסעיף
מוצע להבהיר כי הדין הישראלי הוא שיחול על
היחסים בין המסלקה לבין חבריה, לרבות לעניין הזכויות
והחיובים של כל חברי המסלקה, ובכללם אלה שהתאגדו
מחוץ לישראל. כמו כן מוצע לקבוע כי לבית המשפט
בישראל תוקנה הסמכות הייחודית לדון בכל עניין הנוגע
לזכויות או לחיובים של החברים כאמור.
המוצע7א50 לסעיף
מוצע לקבוע הוראות המעניקות הגנות לסופיות
הסליקה במסלקה, גם במקרים שבהם ננקטים לגבי חבר
מסלקה הליכי חדלות פירעון מחוץ לתחום השיפוט.
בהתאם למשפט הבין–לאומי הפרטי בכלל ולהוראות
(להלן - חוק אכיפת 195חוק אכיפת פסקי–חוץ, התשי"ח-8
פסקי חוץ), בפרט, אין מניעה לאכוף פסק חוץ שניתן במדינה
זרה או להכיר בפסק כאמור, גם אם יש בו כדי לסתור הוראות
הקבועות בחוק ניירות ערך. לפיכך, עלול להיווצר מצב שבו
חבר מסלקה נתן הוראת סליקה, ולאף שפעולת הסליקה בקשר
או 2א50 אליה בוצעה והפכה סופית בהתאם להוראות סעיפים
המוצעים, עדיין יתבקש ביטולה בשל הליך הנוגע להליכי 3א50
.חדלות פירעון שהתקיימו לגבי חבר המסלקה מחוץ לישראל
בדומה למצב הקיים בכמה מדינות בעולם, מוצע
לקבוע הוראה מיוחדת למקרים שבהם מתנהל לגבי חבר
מסלקה מחוץ לישראל הליך שיפוטי או מינהלי לפי דין
שעניינו חדלות פירעון (להלן - הליך חדלות פירעון זר).
ההגדרה המוצעת להליך חדלות פירעון זר היא הגדרה
רחבה, שנועדה לכלול כל הליך במדינת הפסק הדומה
להליך חדלות פירעון, גם אם כינויו שונה.
מוצע כי במקרים אלה, פסק החוץ שניתן במסגרת
ההליך כאמור לא יוכרז כפסק אכיף לפי הוראות חוק
אכיפת פסקי חוץ ולא יהיה אפשר לקבל הכרה בו לפי החוק
האמור, ובאותו אופן גם פעולות של בעלי התפקיד שמונו
מכוח הליכי חדלות הפירעון מחוץ לישראל, לא יוכרו בידי
בית המשפט בישראל כבעלות תוקף, וזאת אם ביצוע פסק
החוץ או הפעלת הסמכות בידי בעל התפקיד מנוגדים
להוראות הסופיות המוצעות או אם מדובר בסמכות שבית
משפט או בעל תפקיד (בהליך חדלות פירעון בישראל) לא
היו מוסמכים להפעיל בשל הוראות הסופיות המוצעות.
עם זאת, מוצע כי הוראות סעיף זה לא יחולו לגבי
מקרים שלגביהם התחייבה ישראל בהסכם עם מדינת חוץ
או באמנה רב–צדדית לאכוף פסקי דין כאמור או להכיר
.91 '; התש"ן, עמ6ס"ח התשי"ח, עמ' 8
3
ד ב ר י ה ס ב ר
הצועת חוהצ1 - הלשממה קוח תועהצעוה - הלשממה קוח תועצ1404
"מדינת חוץ" - לרבות שטח מחוץ לישראל שאינו
מדינה, המנוי בתוספת הרביעית ב';
"פסק חוץ" - כהגדרתו בחוק אכיפת פסקי חוץ.
(ב)
בית המשפט לא יכריז על פסק חוץ אשר ניתן במסגרת
)1(
הליך חדלות פירעון זר לגבי חבר מסלקה כפסק אכיף, ולא
יכיר בפסק חוץ כאמור, ובכלל זה לא יכיר בתוקף פעולה
שביצע מי שהתמנה במסגרת הליך כאמור או בקשר אליו,
מכוח סמכותו לפי פסק החוץ, אם מתקיים אחד מאלה:
אכיפת פסק החוץ עומדת בניגוד להוראות
(א)
;3א50 סעיף
אילו היו מתנהלים לגבי חבר המסלקה
(ב)
הליכי חדלות פירעון, לא היו בית המשפט או
בעל תפקיד מוסמכים להפעיל את הסמכות
הנתונה להם על פי דין במסגרת אותם הליכים,
(ח).3א50 כאמור בסעיף
הוראות סעיף קטן זה לא יחולו לעניין פסקי חוץ
)2(
שישראל התחייבה בהסכם עם מדינת חוץ או באמנה
רב–צדדית לאכוף או להכיר בהם.
הוראות חוק אכיפת פסקי חוץ יחולו לעניין פסק חוץ
(ב)
שניתן במסגרת הליך חדלות פירעון זר לגבי חבר מסלקה,
בכפוף להוראות סעיף קטן (ב)."
ב50 תיקון סעיף
.3
), במקום "הליכי פירוק" יבוא "הליכי חדלות פירעון1( ב לחוק העיקרי, בפסקה50 בסעיף
א(א)".50 כהגדרתם בסעיף
ג50 תיקון סעיף
.4
ג(ה) לחוק העיקרי, במקום "הכללים שעל פיהם מופעלת מסלקה" יבוא50 בסעיף
א(א)". 50 "כהגדרתם בסעיף
52 תיקון סעיף
.5
" לחוק העיקרי, במקום הסיפה החל במילים "ולרבות יחידות של קרן סגורה52 בסעיף
יב".44 יבוא "והם מכשיר פיננסי כהגדרתו בסעיף
הוספת תוספת
רביעית ב'
.6
:אחרי תוספת רביעית א' יבוא
"תוספת רביעית ב'
א7(א))50 (ההגדרה "מדינת חוץ" שבסעיף
Hong Kong Special Administrative טיוואן והאזור המינהלי המיוחד הונג קונג -
"Region
בהם. על פי המוצע "מדינת חוץ" היא גם שטח הנמצא
מחוץ לישראל ואינו מדינה, אם הוא מנוי בתוספת רביעית
להצעת החוק (בתוספת זו מוצע 6 ב' כנוסחה המוצע בסעיף
למנות את טיוואן והאזור המינהלי המיוחד הונג קונג).
ב לחוק ולקבוע כי חובת50 מוצע לתקן את סעיף
3 סעיף
מסלקה לגבש כללים בין השאר לעניין המשך
החברות במסלקה של חבר המסלקה כוללת גם חובה לגבש
כללים כאמור לעניין חבר מסלקה שמתנהלים נגדו הליכי
פשרה או הסדר לפי הפרק השלישי לחלק התשיעי לחוק
החברות שניתן לקבל בהם צו הקפאת הליכים, ולא רק לעניין
חבר אשר מתנהלים נגדו הליכי פירוק כקבוע היום באותו סעיף.
ג(ה) לחוק לאור הוספת 50 מוצע לתקן את סעיף
4 סעיף
א לחוק, 50 ההגדרה "כללי מסלקה" לסעיף
)(ג) להצעת החוק.1(1 בסעיף
הגדרת המונח "ניירות ערך" הקיימת היום
5 סעיף
לחוק היא הגדרה לא ברורה וניתנת 52 בסעיף
לפרשנויות שונות, שכן היא נוקטת בלשון "לרבות",
ומוסיפה, בלא הגבלה, ניירות ערך שאינם כלולים בהגדרה
לחוק. כדי לחדד את ההגדרה, מוצע להגדיר 1 שבסעיף
"ניירות ערך" ככוללים, נוסף על ניירות ערך הנכללים
לחוק, גם ניירות ערך העונים להגדרת 1 בהגדרה שבסעיף
יב לחוק (וזאת גם אם אינם 44 "מכשיר פיננסי" שבסעיף
לחוק).1 נכללים בהגדרה "נייר ערך" שבסעיף
סודר במח' רשומות, משרד המשפטים, והודפס במדפיס הממשלתיISSN 0334-3030 שקלים חדשים6.4המחיר 8
ד ב ר י ה ס ב ר