חומר רקע
- 1 -
"כ ז
בטבת התשפ"ד (8
בינואר
2024
)
אל : חברי ועדת החוקה, חוק ומשפט
מאת:
הייעוץ המשפטי לוועדה
מסמך הכנה מטעם הייעוץ המשפטי לוועדה–
'הצעת חוק הגנת הפרטיות (תיקון מס14
,)
"התשפ ג–
2023
(חלק2 –
'פרק ד1 פיקוח ובירור מינהלי )
הרשות להגנת הפרטיות
פועלת כ יום לאכיפת החוק והתקנות מכוחו
באמצעות שני סוגי כלים –
כלי
אסדרה ו פיקוח
שוטפים
כגוף רגולטורי ,
וסמכות חקירה פלילית ,
באמצעות הסמכה של השר לביטחון הפנים
מכוח פקודת
.)הפרוצדורה הפלילית (עדות
סמכות זו מחייבת שיתוף פעולה עם משטרת
ישראל, בפרט ביחס לעבירות נלוות ,
כגון קבלת דבר במרמה .
על פי הצעת החוק
הרשות להגנת הפרטיות תפעיל שלושה מנגנונים ביחסיה עם ציבור המפוקחים :
(1
)
אסדרה ופיקוח שוטפים – סמכויות ל איסוף מידע הנוגע לדרך שבה הגוף המפוקח מיישם את הוראות החוק
.הנוגעות לפעילותו סמכויות
הפיקוח אינן נכנסות במצב בו יש חשד להפרה או לעבירה, אלא מהוות מנגנון איסוף
מידע לפעילויות הגופים המפוקחים ויישומם את החוק
ולכן .הן לרוב סמכויות מצומצמות ולא פוגעניות בהקשר
זה יצוין כי בהצעת החוק מוצע להקנות לרשות סמכות לקבל כל ידיעה ומסמך וכן לדרוש הצגה או
מסירה של
עותק
מחומר
מחשב
הכולל
נתוני
מערכת או
מידע
מדגמי . זוהי סמכות פוגענית באופן יחסי, המוסברת בכך שתחום
הפרטיות ומאגרי המידע הוא תחום מבוסס מחשוב, הנעדר ראיות "חפציות" להפרות; ושבו יש קלות ועלות נמוכה
לביצוע הפרה ולשכפול "עותקים" של המידע שהושג ;בהפרה
(2
)בירור הפרות ואכיפה מינהלית –
בהקשר זה יופעלו אותן סמכויות פיקוח ובנוסף מוצע לקבוע כי כשישנו יסוד
סביר להניח שבוצעה הפרה , יוכלו מפקחי הרשות
גם לקבל צו חדירה לחומר מחשב
(בניגוד לפיקוח,
תפיסת חומר
)המחשב היא על ידי המפקח ולא רק בנוכחותו, כצופה .
הפר ות מינהליות מוצע לאכוף באמצעות אמצעי אכיפה
מינהליים –
עיצומים כספיים, התראה מינהלית והתחייבות להימנע מהפרה
'המוסדרים בפרק ד3
(סימנים א' עד
;)'ד
(3 )
חקירה פלילית ועונשין
–
בהצעת החוק מוצע להקנות
לרשות סמכויות חקירה פליליות
עצמיות
'(בסימן ד
'לפרק ד1)
,. כאמור
סמכויות
חקירה
אינן מוקנות כיום
בחוק
לרשם, לעובדיו או לרשות, אולם בפועל מוקנות
סמכויות חקירה מסוימות לעובדי הרשות,
באמצעות הסמכה פרטנית מאת השר לביטחון הפנים מכוח פקודת
הפרוצדורה הפלילית (עדות). נבקש לציין
כבר עתה
כי להבנתנו עצם
קיומו של מנגנון אכיפה פלילי לצד מנגנון
.מינהלי מחייב התייחסות ובחינה
פעילות האכיפה )(בפועל :של הרשות במספרים
:כיום ממומשת פעילות הפיקוח והאכיפה של הרשות להגנת הפרטיות באמצעות שלושה צוותים
1.1
צוות פיקוח רוחב
ה צוות כולל ממונה עובד הרשות, ו-
חמישה משרדי רואי חשבון המסייעים לו שההתקשרות עימם נעשית במסגרת
.מיקור חוץ
פיקוחי ה
רוח
ב
מופעלים החל בשנת2018
ו ע
יקרם "אכיפה רכה "
, באמצעות
מענה מקוון ל שאלונים
לגורמים מ
פוקחים .
,להבנתנו
המענה לשאלונים המקוונים
נדרש בתוך שבועיים, ובמסגרתו נדרש
המפוקח להעלות
לעיונה של הרשו ת
מסמכים הנוגעים לפ עילות הכוללת של הגוף, כגון מסמך הגדרות מאגר וכן נוהל מצלמות
.אבטחה על יסוד המענה שמת קבל לשא
לוני
ם מו רכבת תמונת מצב מגזרית ו
נמסרות דרישות לתיקון ליקויים .
- 2 -
בפגישה מק דימה לדיון הווע דה נמסר על ידי הרשות
כ י שיקול הד עת ביחס להפעלת סמכות זו נותר בידי הרשות
וכי משרדי רואי החשבון
מסייעים לוג יסטית
בל בד ל
עובד ה
רשות . הצוות קיים בשלוש השנים האחרונות
כ -
850
פיקוחי רוחב .
יצוין כי אין בתיקון14
הצעה להסדיר
את פעילות הצוות באופן נפרד והוא פועל
ועתיד לה משיך לה יות מופעל תחת
סמכויות הפיקוח "הרגיל"ות של הרשות .
1.2
הצוות המינהלי
הצוות כולל ראש צוות ותחתיו חמישה מפקחים
(שני תקנים עתידים להתווסף לאחר תיקון14
), מתמחה ושני
סטודנטים. בנוסף בצוות ארבעה יועצי אבטחת מידע המועסקים במיקור ח וץ כעובדים חיצוניים. הצוות עוסק
ב אכיפה של הוראות פרק ב' לחוק
הגנת הפרטיות ותקנותיו, וחלק מפעילותו מוקדש לתחום
.של אבטחת מידע
במסגרת זו נותן הצוות מענה לתלונות המעלות חשד להפרת חוק הגנת הפרטיות או תקנות אבטחת מידע, קולט
.דיווחים על אירועי אבטחה חמורים ומקיים תכניות יזומות להליכי אכיפה מינהליים במאגרים רגישים הצוות
עתיד לפעול לאחר תיקון14
ב
חלוקה פנימי ת למענה מהיר (אבטחת מידע); צוות תגובה (בירור עובדתי) וצוות
.החלטות
בשנים2021
עד2023
התקיימו בס ך הכל1408
פיקו חים או בירורים :
1132
מול המגזר הפרטי ו -
276
מול המגזר
)הציבורי (כולל רשויות מקומיות . בניכוי הליכים בעניין אירועי אבטחת מידע שלא הופעלה בעניינם סמכות אכיפה
והלי כים מכוח סמכות הרשות בחוק חתימה אלקטרונית, התשס"א -
2001
ביצעה הרשות616
הליכים מול המגזר
הפרטי ו -
224
.מול המגזר הציבורי בתקופה זו ,
מתוך240
,הליכים שהסתיימו במגזר הפרטי42
בממשלתי ו-
51
בציבורי שאינו ממשלתי–
נשלחו הודעות הפרה ב -
14
,
4 ו -3
הליכים , בהתאמה. בנוסף ניתנו הנחיות לתיקון
לי קויים בסך הכל ב -
172
.הליכים
2
הצוות הפלילי
כאמור, נכון להיום, סמכויות החקירה (אכיפה פלילית) של הרשות הן מכוח הסמכה פרטנית מאת השר לביטחון
,הפנים מכוח פקודת הפרוצדורה הפלילית (עדות). הצוות הפלילי כולל מנהלת צוות4
חוקרים, ויועץ
טכנולוגי
DBA
.המועסק במיקור חוץ כעובד חיצוני
על פי נתוני האכיפה הפלילית שמסרה הרש ( ות בארבע השנים האחרונות2020
עד2023
) נפתחו על ידי הרשות25
תיקי חקירה, הועברו12
תיקי חקירה לצורך בחינת הגשת כתב אישום והוגשו שבעה כתבי אישום (חלקם בגין
חקירות שנפתחו לפני2020
). באותן שנים ניתנו חמש הכרעות דין בהן הורשעו10
נאשמים. על ארבעה מבין
הנאשמים
.)הוטל גזר דין הכולל עונש מאסר (לרבות מאסר בעבודות שירות
סעיף12
:להצעת החוק הוספת פרקים ד'1
עד ד'4
:
'פרקים ד1
'עד ד4 עוסקים במגוון רב של נושאים , כמתואר לעיל .
בנוסף מוצעים הסדרים פרטניים שעניינם
פיקוח
ובירור מינהלי ביחס למפלגה ב
תקופת בחירות , הסדרים ייחודיים לגופים ב
י
טחוניים
וכן הסדר ייחודי להסמכת
גורמים חיצוניים לצורך פיקוח ובירור מינהלי ברשות .
ה 'הסדר המוצע בפרקים ד1
'עד ד4
מייצג את סדר ,השלבים בתהליך (סמכויות פיקוח, סמכויות בבירור מינהלי
סמכויות אכיפה ואחריהן אמצעי אכיפה מינהליים )ועבירות
. מוצע
לוועדה לשקול להבחין ולהפריד בין חלק
הפיקוח והבירור המינהלי והאמצעים המינהליים ובין סמכויות החקירה .הפליליות והעונשין
- 3 -
להלן סדר הפרקים המוצע, והשינויים בסדר הפרקים המומ
לץ :
'"פרק ד1: סמכויות פיקוח , ו בירור מינהלי
ואכיפה ;
סימן א': הגדרות
ו/או מינוי מפקח ומפקח בכיר ;
;סימן ב': סמכויות פיקוח
;סימן ג': סמכויות בבירור מינהלי
;סימן ד': סמכויות אכיפה
סימן 'ד ה '
.): שונות (חוקרים חיצוניים ומפלגות בתקופת בחירות[
לבחינת
ה
מיק ו ם בשים לב לתוכן
]עליו יוחלט בוועדה
'פרק ד2
סימן
ה:
סמכויות
פיקוח ובירור מינהלי בגופים ביטחוניים
(מינוי ממונה פרטיות מונחה
;) הליך אכיפה של הרשות+ רשות
פרק'ד3
'ד2
;: אמצעי אכיפה מינהליים
;סימן א': הטלת עיצום כספי
;סימן ב': התראה מינהלית
;סימן ג': התחייבות להימנע מהפרה
;סימן ד': שונות
פרק'ד4
'ד3
:
עונשין ואכיפה פלילית עבירות :
סימן
:'א
מינוי חוקר וסמכויות
אכיפה (עבר מפרק ד1
'סימן ד –
סעיפים23
)יד וטו
סימן ב :'עבירות :
,הפרעה לממונה, לחוקר או למפקח בכיר במילוי תפקידו; הטעיית הממונה
;מפקח או עובד חיצוני
;פניה לקבלת מידע במרמה
שימוש במידע ממאגר מידע בניגוד למטרה
;שלשמה נמסר שימוש או החזקה במידע ממאגר מידע בלא הרשאה; מסירת מידע מגוף ציבורי .
לפני
סעיף
24
לחוק העיקרי יבוא:
"פרק ד'1
:סמכויות פיקוח, ו
בירור מינהלי
ואכיפה
השוואת מנגנוני איסוף הנתונים והראיות: פיקוח, בירור מינהלי ואכיפה וחקירה )(פלילית
פיקוח
בירור מינהלי
)אכיפה (חקירה פלילית
הגורם
המוסמך
מפקח
מפקח בכיר (ותק של
)שנתיים
חוקר
הקניית
הסמכות
בחינה כללית של יישום
הוראות החוק על ידי
המפוקח
יסוד סביר להניח שבוצעה
הפרה
יסוד סביר לחשד לעבירה לפי פרקים
'ב' עד ד4
סמכות
1.
לדרוש
מכל אדם
להזדהות
2.
לדרוש מכל אדם הנוגע
בדבר
למסור ידיעה
ומסמך
3.
לדרוש הצגה או מסירה
של עותק מחומר מחשב
ומידע
מדגמי
4.
להיכנס למקום
בו יש
יסוד להניח שיש בו
מאגר מידע
+ סמכויות מפקח
חיפוש ותפיסה של חומר
)מחשב (בצו בית משפט
1.
לחקור כל אדם הקשור לעבירה
2.
לתפוס כל חפץ שיש לחוקר יסוד
להניח שהוא חפץ הקשור לעבירה
3.
,לבצע, בהתאם לצו של בימ"ש
צו חיפוש ותפיסה או צו חדירה
לחומר מחשב
4.
לעכב חשוד
5.
לעכב אדם שיכול למסור מידע
הנוגע לעבירה
זיהוי
תעודת הסמכה+ תג מזהה
תעודת הסמכה+ תג מזהה מדים+ תג מזהה ותעודה
הפללה
עצמית
במסגרת הפעלתן של
סמכויות הפיקוח המפקח
אינו נדרש לכבד את זכותו
של אדם להימנע מהפללה
עצמית .
לנחקר זכות להימנע מלהשיב
לשאלות שעלולות להפלילו (דנ"
פ
3898/90
ישראל זילברברג נ' מדינת ישראל
פ"מ
(מו2
) )
- 4 -
ע"פ725/97
'קלקודה ואח' נ הרשות
לפיקוח חקלאי
(פ"ד נב1
)
'עמ765-763
זכות
עיון
זכות מוגבלת (מכוח
פסיקה –
באנלוגיה
מעבירות קנס; בג"ץ ד.נ
)כל גדר
פיקוח ובירור מינהלי – שאל ות מקדימ
ות :
(1)
האם
, בשים ל
ב לפעילות פי
קוח ה
רו,חב המתו,ארת לעיל
לא נכון ל
הסד
רי את הפעילות ולהתוות
את כלל ?יה
(2)
האם לא נדר
ש ת
הפרדה ברורה יותר בין סמכוי
ו ת וכשירות
ב פי" קוח
רגיל" ו
ב?בירור מינהלי
מהו קו הגבול בין
?הפעילויות
(3)
ם הא ו יק הפ ח והבירור המינהליים מתאימים לסוג ?המפוקחים
סימן א :'הגדרות
מינוי מפקח
ומפקח בכיר/ ומברר מינהלי
סימן א' כולל סעיף1
ובו הגדרות. במסגרת איחוד ההגדרות עליו החליטה הוועדה, מוצע להעביר את סעיף
ההגדרות לסעיף3
.
הגדרות
23ט . בפרק זה
'ובפרק ד3
)(אכיפה ]
–
"חוק
המחשבים "
– חוק המחשבים ,
התשנ"ה–
1995
1;
"חוק
המעצרים "
– חוק סדר הדין הפלילי (סמכויות אכיפה – מעצרים ,)התשנ "ו –
1996
2;
"חומר מחשב" ,"מחשב "
– כהגדרתם בחוק המחשבים;
"
מחשב"
–
,מכשיר הפועל באמצעות תוכנה לביצוע עיבוד אריתמטי או לוגי של נתונים
וציודו ההיקפי, לרבות מערכת מחשבים, אך למעט מחשב עזר;
"חפץ "
– כהגדרתו בפקודת המעצר והחיפוש ;
"מסמך "
– לרבות פלט כהגדרתו בחוק המחשבים;
"
פלט"
–
נתונים, סימנים, מושגים או הוראות, המופקים, בכל דרך שהיא, על ידי מחשב;
"נתוני מערכת "
–
נתונים על אודות החזקה וניהול של מידע ושל מאגר מידע
ועל
אודות השימוש בהם ,
ובלבד שאינם כוללים מידע ;
"פקודת המעצר והחיפוש "
– פקודת סדר
הדין הפלילי (מעצר וחיפוש[ )נוסח חדש,]
התשכ"ט–
1969
3.
במקו
ם
סעיף ההגדרות מוצע
להעביר את ההסדר הקבוע כיום בסעי ף
ן קט
10
)(ה , לרבות השינויים שמוצעים בו
,בהצעת החוק
ו שעניינ
ו
,קיומה של יחידת הפיקוח
מינוי מפקחים ותנאי כשירות .ם
1 ס '"ח התשנ"ה, עמ366
.
2 ס '"ח התשנ"ו, עמ338
.
3 דיני
מדינת ישראל, נוסח חדש12
', עמ284
.
- 5 -
פיקוח
על
'פרקים ב
'ד' וה–
יחידת
/הפיקוח מפקחי
הרשות
23ט1
("ה1א)
הממונה ראש הרשות יעמוד בראש יחידת הפיקוח והוא רשאי לה סמיך
חוקר
או
מפקח [או
מברר
מינהלי / מפקח בכיר], מקרב עובדי המדינה, בסמכויות
לפי
חוק זה ,
כולן או חלקן ,אם התקיימו בו כל אלה :
(1)
משטרת
ישראל הודיעה ,בתוך שלושה חודשים
מפנייתו של הממונה ראש
הר שות
אליה ,כי היא אינה מתנגדת להסמכתו מטעמים של
ביטחון הציבור,
לרבות בשל עברו הפלילי ;
(2)
הוא קיבל
הכשרה מתאימה בתחום הסמכויות שיהיו נתונות לו לפי חוק זה,
כפי
שהורה שר המשפטים בהסכמת
השר לביטחון הפנים ,
ולעניין
הפעלת
סמכויות חדירה לחומר מחשב או העתקתו
כאמור בסעיפים
23יב
ו־
23יד(א()
3
)
– הוא בעל תפקיד המיומן לביצוע פעולות כאמור;
(3)
הוא
עומד
בתנאי
כשירות נוספים ,וקיבל הכשרה מתאימה בתחום הגנת
,הפרטיות כפי
שהורה שר המשפטים בהסכמת השר לביטחון הפנים .
לדיון–
(1)
,כאמור
מבחינה מהותית הסעיף עוסק בתנאי הכשירות של מפקחי
הרשות .
האם הרישא ולפיה "ראש הרשות
יעמוד בראש יחידת הפיקוח
...] נדרשת ?? האם אין מקומה בסעיף רשות ויחידת פיקוח
(2)
,האם
נוכח הסמכויות הרחבות המוקנות למפקחים
(מעבר לסמכויות
פיקוח
)מקבילות ,ו נוכח ההיקף הרחב של
גורמים חיצוניים המעורבים בפעילות הר שות–
אין מקום
לקבוע
תנאי כשירות ו
דין משמעתי רחבים יותר ,
וזאת לדוגמא
ב
דומה להסדר המוצע לדוגמא ביחס לבודקים חיצוניים בחוק העמותות (
נציין כבר עתה כ י גם
הבודקים החיצוניים לפי חוק העמותות אינם מוסמכים להפעיל שי קול דעת, בדומה לאופן בו
הו צגה פעולת
ר
ואי החשבון ביחס ליישום חוק הגנת הפרטיות) :
"
39
.ג ה
סתייעות בבודק חיצוני, סמכויותיו וחובותיו
)(א
לשם בדיקת עמידתה של עמותה בהוראות לפי חוק זה, בהוראות תקנונה ובמטרותיה, רשאי הרשם להסתייע בבודק, גם אם אינו
עובד המדינה (בחוק זה –
בודק חיצוני), שיערוך בדיקות בהתאם לרשימת עניינים שיפרסם הרשם באתר האינטרנט של משרד
המשפטים (בפרק זה– בדיקות), ובאופן ובתדירו
ת כפי שיורה הרשם.
)(ב
בודק חיצוני יפעל מטעם הרשם, בהתאם להנחייתו ולהוראותיו ותחת פיקוחו.
)(ג
הבודק החיצוני ימסור לעמותה את טיוטת הדין וחשבון הסופי שלו, ויודיע לה על זכותה להגיש את תגובתה בתוך30
ימים או בתוך
תקופה ארוכה יותר שאישר הרשם; הבודק החיצוני יגי ש לרשם את הדין וחשבון הסופי שיכלול את ממצאי בדיקתו, תגובת העמותה
אליהם והמלצותיו; העתק מהדין וחשבון יימסר לעמותה.
)(ד בודק חיצוני לא יפעיל סמכות הכרוכה בהפעלה של שיקול הדעת שניתן לרשם לפי דין.
)(ה הרואה את עצמו נפגע מבדיקה שערך בודק חיצוני, מממצאי בדיקתו , מהמלצותיו או מכל פעולה אחרת שלו, רשאי לפנות בבקשה
מנומקת בכתב לרשם.
(ו )
הרשם רשאי, על פי בקשה כאמור בסעיף קטן (ה) או מיוזמתו, לתת לבודק חיצוני הוראות בעניין עריכת בדיקות, לעיין מחדש
בממצאי הבדיקות, לערוך בדיקות נוספות בעצמו, למנות בודק חיצוני אחר, או לפ עול בכל דרך אחרת שימצא לנכון.
)(ז דינו של בודק חיצוני ושל כל עובד המבצע בדיקות מטעמו לפי סעיף זה כדין עובדי המדינה לעניין ההוראות הנוגעות לעובדי הציבור
בחוק העונשין, התשל"ז-
1977
. "
"
39. אישור לשמש בודק חיצוני, התלייתו וביטולו
)(א :הרשם רשאי לתת אישור לשמש בודק חיצוני למי שמתקיימים בו כל אלה
(1
)
הוא תושב ישראל שמלאו לו25
שנים או תאגיד שהתאגד ונרשם בישראל, ובלבד שאין הגבלה על אחריות בעלי המניות או
;השותפים בתאגיד
(2 )
הוא לא הורשע בעבירה פלילית כמפורט בסעיף226
(א) לחוק החברות, התשנ"ט -
1999
, או בעבירה פלילית או משמעתית
,שמפאת מהותה, חומרתה או נסיבותיה אין הוא ראוי לקבל אישור לשמש בודק חיצוני
ולא הוגשו נגדו כתב אישום או קו בלנה
,משמעתית בשל חשד לביצוע עבירות כאמור
ואם הוא תאגיד –
התאגיד וכן נושא משרה או בעל שליטה בו, וכל עובד שיבצע
- 6 -
,בדיקות מטעם התאגיד לא הורשעו בעבירה כאמור ולא הוגשו נגדם כתב אישום או קובלנה משמעתית בשל חשד לביצוע עבירות
כאמור ;
(3)
הוא, ואם הוא תאגיד – התאג יד וכן נושא משרה או בעל שליטה בו, וכל עובד שיבצע בדיקות מטעם התאגיד, לא עלולים
;להימצא, במישרין או בעקיפין, במצב של ניגוד עניינים בין מילוי תפקידם לפי סעיף זה לבין עניין אישי אחר או תפקיד אחר
(4 ) הוא לא הוכרז פסול דין או ניתן לגביו צו לפתיחת הליכים לפי חו
ק חדלות פירעון ושיקום כלכלי, התשע"ח -
2018
כל עוד לא
הופטר, ואם הוא תאגיד –
;לא ניתן לגביו צו פירוק או צו לפתיחת הליכים לפי החוק האמור
(5 )
.הוא בעל מומחיות וניסיון מתאימים "
מפקח בכיר/
מברר
מינהלי
)(ב
נוסף על האמור בתנאי ההסמכה בסעיף )קטן (א –
בהסמכת/מפקח בכיר
:מברר מינהלי יחולו בנוסף תנאים אלו
(1
)
שימוש בתפקיד מפקח
המפקח משמש בתפקידו שנתיים לפחות;
(2) המפ קח ביצעX
פיקוחים לפחות ]
,או
לעובד הכפוף ישירות לממונה,
שהוא בעל ניסיון דומה ומתקיימות לגביו הוראות סעיף
,)(א
שהממונה הסמיך
לכך
(להלן – מפקח בכיר ,)
סעיף זה לא נמצא בהצעת החוק והו א מוצע .על ידי הייעוץ המשפטי לוועדה
הסעיף מתייחס לס מכות
שמוצע
ל ה
קנות ב ס עיף23
יב ,שבסימן ג' להלן ב
בירור מינהלי ,
.ובפרט סמכות לבקשת צו לחדירה לחומר מחשב אגב אותו
סעיף
מובהר כי
הסמכות לבקשת צו כאמור מוקנות "
למי
ששימש בתפקידו במשך שנתיים לפחות
או לעובד הכפו ף
"...ישירות לממונה .
:לדיון
(1)
נוכח ה ס
מכות ה רחבה
ושיקול הד
עת הרחב בדרישת צו חדירה ל
חומר מ חשב–
האם אין מקום ל יצור
הבחנה בין תנאי
הכשירות של מפקח ושל מפקח בכיר/ מברר מינהלי
(נכון
להיות השוני בין תנאי ה כשירות
בא לידי ביטוי בהערת "הפעל
ה" של הסמכות ולא כתנאי כשירות?
(2)
לגו ף ההגדרה של הכשירות של מפקח בכיר- האם
נכון להסתפק בכך ששימש בתפקידו משך שנתיים ?
,בנוסף מה מהות התנאי של כ
פיפות לראש הרשות ?למה הכוונה?
(3)
ה אם
אין
מקום לייצר הפרדה
ארגונית
בין מפקחי היחידה ובין מי שיש להם סמכות לבירור מינהלי? האם
נכון מבחינה מהותית כי?אותם גורמים יחזיקו בתפקיד כפול
----------------------------------------------------------------------
-----------------------------------------------------------------------------------------
)(ב/
)(ג
הסמכתו של מפקח[
או
מפקח בכיר/ מברר
מינהלי] לפי סעיף זה תהיה בתעודה
החתומה בידי
הממונה
ראש הרשות שמעידה על תפקידו כמפקח
[או מברר מינהלי/
מפקח בכיר]
ועל סמכויותיו לפי חוק זה (להלן–
)תעודת מפקח
(ה1ג )
הודעה על הסמכה לפי סעיף קטן (בה )תפורסם
ברשומות ובאתר האינטרנט
של המשרד ;".
לדיון –
בחוק הגנת הצרכן ובחוק העמותות קיימת הגבלה עיתית של תעודת הפיקוח. מהם הרציונליים להגבלה זו
?והאם היא מתקיימת גם ברשות להגנת הפרטיות להשוואה , בח וק הגנת הצרכן :
- 7 -
"
)(ג
הסמכתו של מפקח לפי סעיף זה תהיה בתעודה החתומה בידי הממונה, שמעידה על תפקידו כמפקח ועל
סמכויותיו לפי חוק זה (להלן –
;)תעודת מפקח תוקפה של תעודת מפקח לא יעלה על שלוש שנים מיום שניתנה, וכל
.עוד המפקח משמש בתפקידו "
סימן ב :'סמכויות פיקוח
,הגם שקיימים גופים רבים במשק הכפופים לאסדרה ולמאסדר אחד האתגרים העומדים בפני הרשות להגנת
הפרטיות הוא פיקוח רוחבי, כלל משקי, על מגוון רחב של גופים ,. כך, בניגוד לרשות התעופה האזרחית, לדוגמא
,המאסדרת בעיקר פעילות של מספר סופי וידוע של בעלי רישיון (חברות תעופה
טייסים, מוסכי מטוסים ומפעילי
)שדות תעופה–
הרשות להגנת הפרטיות מאסדרת כמעט כל פעילות במשק–
הן פעילות שליבתה מידע ועיבודו
(כגון עסק של סוחרי מידע) והן פעילות שהמידע הוא "מוצר לוואי" שלהן או כלי עזר בלבד
–
כגון מידע על
לקוחותיו של מרכז ספורט או של צדדים של .ישיים אליהם נמסר משלוח זר
כיום מוסדר ות
סמכויות הפיקוח בסעי
ף
10(ה1
:) לחוק
"
(ה1
)לצורך ביצוע תפקידיו רשאי מפקח–
(
1
)לדרוש מכל אדם הנוגע בדבר למסור לו ידיעות ומסמכים המתייחסים למאגר מידע;
(
2
)
להיכנס למקום שיש לו יסוד סביר להניח כי מופעל בו מאגר
מידע, לערוך בו חיפוש ולתפוס חפץ , אם שוכנע כי הדבר דרוש
לשם הבטחת ביצוע חוק זה וכדי למנוע עבירה על הוראותיו; על חפץ שנתפס לפי סעיף זה יחולו הוראות פקודת סדר הדין הפלילי
(מעצר וחיפוש) [נוסח חדש], התשכ"ט-
1969
; סדרי כניסה למיתקן צבאי או למיתקן של רשות בטחון כ משמעותה בסעיף19
)(ג
ייקבעו על ידי שר המשפטים בהתייעצות עם השר הממונה על רשות הבטחון, לפי הענין; בפסקה זו, "
חפץ" –
,לרבות חומר מחשב
ופלט כהגדרתם בחוק המחשבים, התשנ"ה-
1995
;
(
3
( ) על אף הוראות פסקה2
,)
לא ייכנס למקום כאמור המשמש למגורים בלבד, אלא לפי צו מאת ש
ופט של בית משפט שלום. "
סימן ב :'סמכויות פיקוח
סמכויות מפקח
[בביצוע פיקוח]
והפעלת סמכויות
23י .
(א)
לשם פיקוח על ביצוע ההוראות לפי פרקים ב' [הגנה על הפרטיות במאגרי מידע],
ד'[
מ
סירת מידע או ידיעות מאת גופים ציבוריים] ו־ה'[שונות] ,רשאי מפקח שהוסמך לפי הוראות
סעיף זה
10
(ה)
***
(
להלן – מפקח) –
(1)
לדרוש מכל אדם
למסור לו את שמו ומענו ולהציג
לפניו תעודת זהות
או
תעודה רשמית אחרת המזהה אותו;
לדיון–
הדרישה היא ל דרישת מסירת הפרטים גם שלא בקשר עם תפקיד (כגון
הפעלת
סמכות כלפי אדם הנוגע בדבר ) או
חשש להפרה
. נציין כי קיימת מגבלה מסוימת הנובעת
מהרישה של )סעיף (א"
'לשם פיקוח על ביצוע ההוראות לפי פרקים ב', ד' וה "
.
:בחוק העמותות לדרוש מאדם שיש יסוד
להניח כי הוא עובד עמותה, נושא משרה בה או
בעל תפקיד אחר בה ונמצא במקום שבו פועלת העמותה או שיש יסוד להניח שהיא פועלת
,בו למסור לו את שמו ומענו ולהציג לפניו תעודת זהות או תעודה רשמית אחרת המזהה
אותו ;
בחוק :הגנת הצרכן לד רוש
מכל אדם למסור לו את שמו ומענו ולה
ציג לפניו תעודת זהות
או תעודה רשמית אחרת המזהה אותו.
- 8 -
(2)
לדרוש מכל אדם הנוגע
בדבר למסור לו כל ידיעה או מסמך;
:בחוק הגנת הצרכן לדרוש מכל אדם הנוגע בדבר
למסור לו כל ידיעה או מסמך
שיש בהם
כדי להבטיח או להקל את ביצוע ההוראות לפי חוק זה ; לעניין
"זה, "מסמך –
לרבות פלט
כהגדרתו בחוק המחשבים, התשנ"ה-
1995
(בחוק זה –
;)חוק המחשבים
:בחוק ניירות ערך)(א
כדי להבטיח את ביצועו של חוק זה , או אם היה
יסוד סביר להניח
כי בוצעה הפרה או התעורר חשד לביצוע עבירת ניירות ערך, רשאי יושב ראש הרשות או
עובד הרשות שהוא הסמיכו לכך בכתב –
(
1
)
,לדרוש מכל אדם כל ידיעה ומסמך
הנוגעים לעסקי תאגיד שחוק זה חל עליו, או
הנוגעים להפרה או לעבירה כאמור ;
(
2
)
להיכנס, לאחר שהזד הה, למקום
שיש לו יסוד להניח כי מתקיימת בו פעילות של
גורם מפוקח ושאינו משמש בית מגורים בלבד, ולדרוש למסור לו מסמכים כאמור בפסקה
(
1
.); ואולם אין לתפוס מסמך כאמור אם ניתן להסתפק בהעתק ממנו
יצוין כי בפרשת קלקודה
4
,נקבע שבמסגרת הפעלתן של סמכויות
הפיקוח המפקח אינו
נדרש לכבד את זכותו של אדם להימנע מהפללה עצמית .
בשל ההבדלים שבין סמכויות הפיקוח לסמכויות האכיפה, נפסק
שאין לעשות שימוש
בסמכויות הפיקוח מתוך כוונה לאסוף ראיות שישמשו בעתיד לשם העמדה לדין, 5
ואולם
קביעה זו אינה שוללת שימוש בממצאים
שהתגלו במהלך הפעלתן של סמכויות
,הפיקוח
.כאשר סמכויות אלו לא הופעלו מלכתחילה לשם קידומה של חקירה פלילית
(3)
לדרוש מכל אדם הנוגע
בדבר להציג לפניו או למסור לו עותק מחומר
מחשב
הכולל
נתוני מערכת או מידע מדגמי ;
מידע
מדגמי לפי סעיף
זה לא
ייאסף בהיקף
העולה על הנדרש למימוש תכליות הפיקוח ;
השוואה לסעיפי פיקוח מקבילים מלמדת כי סמכות הדרישה למסירת חומר מחשב, לרבות
נתוני מערכת ומידע מדגמי היא סמכות
חריגה .בפרט נכו ן הדבר
ביחס יפל
קוח (להבדיל
)מהבירור המינהלי
ה מתבצע בשלב בו אין
יסוד סביר להניח כי התרחשה הפרה. הנימוק
שהוצג לכך הוא ,, כאמור
,שליבת הפיקוח היא מאגרי מידע ממוחשבים ולכן לא ברור
ש
אכן
.ניתן לקיים פיקוח בלא סמכות זו
:בחוק הגנת הצרכן(
2
)
לדרוש מכל אדם הנוגע בדבר למסור לו כל ידיעה או מסמך
שיש
בהם כדי להבטיח או להקל את ביצוע ההוראות לפי חוק זה ;
"לעניין זה, "מסמך –
לרבות
פלט כהגדרתו בחוק המחשבים, התשנ"ה-
1995
(בחוק זה–
;)חוק המחשבים
:בחוק ניירות ערך
היה לחוקר יסוד סביר להניח כי אדם הפר הוראה מההוראות לפי חוק
,זה החלות לגביו כמפורט בסעיפים52
,)סד(ב52
סז ו-
54(א1
)
ובתוספת השביעית
(בסימן זה ובסימנים ג
' ו-
'ד –
מפר והפרה, בהתאמה), רשאי הוא –
(
1
)
לבקש משופט
של בית משפט שלום לתת צו לאדם שלפי ההנחה נמצא בחזקתו או ברשותו חפץ
הדרוש
לצורך בירור ההפרה,, המורה לו להציג לאותו חוקר או לחוקר אחר את החפץ או להמציאו
;בשעה, במקום ובאופן הנקובים בצו
4
ראו ע"פ725/97
קלקודה ואח' נ' הרשות לפיקוח חקלאי
(פ"ד נב1)
'עמ763
-
765
,(להלן: פרשת קלקודה). בהקשר זה יש להעיר
שההלכה בנוגע לזכות הנחקר להימנע מלהשיב לשאלות שמציג בפניו פקיד שומה היא שונה. ראו
דנ"
פ3898/90
'ישראל זילברברג נ
מדינת ישראל
(פ"מ מו2
)
024
.
5
,ראו
ע "פ143/73
מ '"י נ
מיכאל זיידל
(פ"מ כח2
)
19
(להלן: פרשת זיידל), סעיף6
לפסק דינו של השופט זוסמן. אמנם, לכאורה, אין
.בקביעה זו כדי לשלול שימוש בסמכויות פיקוח לשם הטלתן של סנקציות מנהליות
- 9 -
(4)
להיכנס למקום שיש לו
יסוד סביר
להניח שקיים בו מאגר מידע או
שנעשה
בו שימוש במאגר מידע ,ובלבד שלא ייכנס למקום המשמש למגורים אלא על פי
צו
של בית משפט .
:לדיון
האם קיומו של יסוד סביר להניח כי קיים מאגר הוא תנאי מספק לכניסה למקום?
בפרט נוכח ההגדרה החדשה?והרחבה של מאגר מידע האם לא ניתן לצמצם את
?השימוש לפי סוג/ גודל המאגר או סוג השימוש במאגר
:בחוק הגנת הצרכן (
4
)
להיכנס למקום העסק
בכל עת סבירה
, ובלבד שלא ייכנס למקום
המשמש למגורים אלא לפי צו של בית משפט; חובת ההזדהות וענידת התג לפי סעיף
20ב לא תחול לעניי .ן סמכות זו
)(ב טרם הפעלת סמכויותיו לפי סעיף זה יודיע לו המפקח מה מטרת הפ
יקוח ומה
.מטרת הפעלת הסמכות
הודע לו כאמור ,
;עליו להשיב לשאלות שנשאל ואולם
אם מסר
אדם למפקח הבכיר ידיעות [א
ו מסמכים] ביחס למעשים שהודע לגביהם, לא ישמשו ראיה
בהליכים פליליים נגד אותו אדם /
מסר אדם ידיעות[בעל-פה
]?
למפקח, לפי סעיף23
,י
.לא ישמשו ידיעות אלה ראיה בהליכים פליליים נגד אותו אדם
לדיון–
;האם יש מקום להבחין בין מידע שהתקבל אגב כניסה למקום מענה
לשאלות ו
מסירת
מסמכים (קיימים ומסמכים שאדם נדרש ל
ייצר)
?
בחוק ניירות
ערך : "
)(ב זומן אדם לפי סעיף ק()טן (א2), יודיע לו החוקר בטרם הוא נשאל, מהם
,המעשים אשר ביחס להפרתם הוא נשאל; הודע לו כאמור
עליו להשיב לשאלות שנשאל; ואולם
תשובותיו
.ביחס למעשים שהודע לגביהם לא ישמשו ראיה בהליכים פליליים נגד אותו אדם
(בג)
הממונה ימחק מידע
מדגמי שנמסר
או
שנאסף לפי סעיף זה ,כאשר
אינו נדרש עוד
באופן סביר להמשך הליכי הפיקוח ,ולכל היותר בתוך 3 שנים ממועד מסירתו או איסופו,
אלא אם כן
המידע נדרש לצורך הליכים לפי סימנים ג '
או ד 'לפרק זה או לפי פרק ד'3 .
לדיון -
?האם לא נדרשות הוראות נוספות ביחס לשמירת המידע שנאסף אצל הרשות
זיהוי
מפקח
23יא .
(א)
מפקח
][או מפקח בכיר
לא יעשה שימוש בסמכויות הנתונות לו לפי פרק זה ,
אלא
בעת מילוי תפקידו ובהתקיים שניים אלה :
(1)
הוא עונד באופן גלוי
תג המזהה אותו ואת תפקידו ;
(2)
יש בידו תעודה החתומה בידי הממונה
ראש הרשות ,המעידה על תפקידו
ועל
סמכויותיו של מפקח ושל מפקח בכיר ,שאותה יציג על
פי דרישה .
לדיון - מדוע נדרשת דרישה אקטיבית ?
(ב)
חובת ההזדהות לפי סעיף קטן (א )לא תחול אם קיומה עלול לגרום לאחד מאלה :
(1)
סיכול ביצוע הסמכות בידי המפקח ;
(2)
פגיעה
בביטחון המפקח או ה
מפקח ה
בכיר
או בביטחון אדם אחר.
(ג)
חלפה
הנסיבה
שבשלה
לא קיים מפקח
את חובת ההזדהות
כאמור בסעיף קטן (ב,)
יקיים המפקח או
המפקח הבכיר
את חובתו כאמור ,מוקדם ככל האפשר .
-
10
-
להבנתנו ,
הסדר סעיף קט)ן (ב
הוא הסדר
חדש יחסית בעולמות התוכן המקבילים לפרטיות ,ו בפרט בפיקוח ובבירור
)מינהלי (ולהבדיל מפלילי .
במסגרת דיונים מקדימים ביקשנו לבחון אפשרות להוסיף צורך בדיווח לאחר הפעלת
סמכות מסוג זה כדי להימנע מהפעלת יתר של הסמכות. עמדת הממשלה ביחס להסדר כאמור היא כי נכון להבהיר
.חובה זו בנהלים ל חלופין –
ניתן לבחון דרישת דיווח על הפעלת הסמכות במסגרת סעיף דיווח שנתי ,של הרשות
וכך גם
לוודא שנתונים אלו אכן ייאספו .
?האם יש צורך בסמכויות אלו ביחס למפקח, למפקח בכיר ולחוקר
סימן ג :'סמכויות
בבירור מינהלי
סמכויות
מפקח בכיר
בבירור מינהלי
**
)(א לשם בירור מינהלי ביחס ל
הוראות לפי פרקים ב ,'
ד' ו־ה ,'רשאי מפקח בכיר
שהוסמך
לפי
הוראות
סעיף23ט1
לבצע את הסמכויות המנויות בסעיף23
י וכן
סמכויות נוספות לפי
סימן זה.
לדיון–
סמכויות הבירור המינהלי אינן מוגבלות להפרות מסוימות. כלומר לא מוגדר רף
תחתון של סוגי הפרות,, לרבות הפרות קלות ביותר
ואף אין דרישה כי
הפעלת הסמכויות
.נדרשת לצורך השלמת הבירור המינהלי וכי לא ניתן להשיגה בדרך אפקטיבית אחרת
צו לחיפוש ולחדירה
לחומר מחשב
23
.יב
)(א היה למפקח ששימש בתפקידו במשך שנתיים
לפחות ,או לעובד הכפוף
ישירות
לממונה ,שהוא בעל ניסיון דומה
ומתקיימות לגביו הוראות סעיף
10
(ה) ,
שהממונה
הסמיך לכך (להלן
–
מפקח בכיר ,)
יסוד סביר להניח
כי בוצעה הפרה של
הוראה
מההוראות לפי חוק זה ,כאמור בסעיף
23כג ,רשאי הוא לבקש מבית המשפט
צו
חיפוש ותפיסה או צו חדירה לחומר מחשב לפי סעיפים
23
(1
,)
23א ו־24
לפקודת
המעצר והחיפוש ,ולבצעם בעצמו או באמצעות מפקח אחר ;הודעה על הסמכה
לפי
סעיף קטן זה תפורסם ברשומות .
לדיון:
(
1
)
האם נכון לאפשר את ביצוע צו החדירה לחומר מחשב גם
על ידי מי שאינו
מפקח
בכיר ?
האם
יש
?דרישות מזעריות למפקח לצורך זה
(
2
)
מה
השיקולים שביהמ"ש שוקל במתן הצו-
האם "יסוד סביר להניח כי בוצעה
הפרה
של הוראות החוק"
?
האם
לא נדרש צמצום של הסמכות
או שיקול הדעת לפי סוגי
הפרות לפי חומרת הפגיעה ב
פרטיות
ומידת הרלוונטיות של החדירה לגילוי הפרה ?
(ב)
בהפעל
ת סמכויותיו לפי סעיף קטן (א )
סימן זה
יחולו על המפקח
הבכיר
הוראות סעיף
23
י
][סמכויות מפקח ו-
23יא
][זיהוי מפקח ,
בשינויים המחויבים, וכן
יחולו הוראות אלו: .
אופן ביצוע חדירה
לחומר מחשב
והעתקתו
23
.יג על ביצוע חיפוש ,תפיסת חפץ וחדירה לחומר מחשב או
העתקתו
לפי
סימן
זה ,
יחולו
הוראות
סעיפים
23
א ,
24
( א ()
1 ) ו-(ב ,)
26
עד
28
,
31
ו־45
לפקודת המעצר
והחיפוש וכן
הוראות הפרק הרביעי ,למעט סעיף
32
,לפקודה האמורה ,
בשינויים המחויבים,
ובשינויים אלה :הסמכויות הנתונות לשוטר יהיו נתונות למפקח והסמכויות
הנתונות
לקצין יהיו נתונות למפקח בכיר.
-
11
-
דרישת ו מסירת
ידיעות למפקח
בכיר
טרם הפעלת סמכויותיו לפי
סימן זה , למעט לעניין סמכות חדירה
לחומ
ר מחשב,
יודיע המפקח הבכיר מה מטרת
הבירור המינהלי
.ומה מטרת הפעלת הסמכות
הודע
לו כאמור,
עליו להשיב לשאלות שנשאל; ואולם אם מסר אדם למפקח הבכיר
ידיעות
[א
ו מסמכים] ביחס למעשים שהודע לגביהם, לא ישמשו ראיה בהליכים פליליים נגד
אותו אדם/
מסר אדם ידיעות[בעל-פה
]?
למפקח
הבכיר , לפי סעיף23י, לא ישמשו
ידיעות אלה ראיה בהליכים פליליים נגד אותו .אדם
החלטה על הליך
בירור מינהלי במקרה
של יסוד סביר לחשד
ל קיומה של עבירה
פלילית
היה לראש הרשות
יסוד סביר לחשד כי בוצע מעשה או מחדל (בפרק זה –
)מעשה
'שבשלהם ניתן לקיים חקירה פלילית לפי סימן ד' לפרק ד1 או בירור מינהלי לפי
סימן
'ג' לפרק ד1
, יחליט ראש
הרשות על קיום חקירה או פיקוח כאמור בהתאם
:לשיקולים אלה בלבד
(1)
;חומרת המעשה ונסיבותיו
(2)
;הערכת טיבן ועוצמתן של הראיות הקשורות באותו מעשה
(3)
.מדיניות האכיפה של הרשות
לדיון–
(
1
)
מתי, באילו נסיבות והאם ניתן לחזור מהחלטה לפתיחה של הליך מינהלי
ולפתוח במקום
בהליך פלילי? האם במקרה זה
יהיה ניתן לעשות שימוש במידע שהתקבל אגב הבירור
?המינהלי
:בחוק ניירות ערך
החלטה על חקירה או בירור מינהלי
52
מד. היה ליושב ראש הרשות
יסוד סביר לחשד
כי בוצע מעשה או מחדל
(בפרק זה–
)מעשה
שבשלהם ניתן לקיים חקירה פלילית
לפי פרק י' או בירור
מינהלי כאמור בסעיף52
מג, יחליט יושב ראש הרשות על קיום חקירה או
:בירור כאמור בהתאם לשיקולים אלה בלבד
(
1
)
;חומרת המעשה ונסיבותיו
(
2
) הערכת טיבן ועוצמתן של הראיות הקשו;רות באותו מעשה
(
3
)
.מדיניות האכיפה של הרשות
החלטה על פתיחה בהליך אכיפה מינהלי
52
מה. היה ליושב ראש הרשות יסוד סביר להניח, בין בעקבות בירור לפי
סעיף52מג ובין בדרך אחרת, כי בוצעה הפרה , רשאי הוא, בהחלטה מנומקת
בהתאם להתקיימותם של השיקולים כאמור בסעיף52
,מד לגבי אותה הפרה
להחליט על פתיחה בהליך אכיפה מינהלי
ולמנות מותב של הוועדה לדון
.באותה הפרה
סימן ד :'סמכויות
אכיפה
-
12
-
סימן ה'ד'
:שונות
הסתייעות בעובד
ב /בודק
מומחה
חיצוני
23טז .
(א)
לשם
פיקוח
על מילוי ההוראות לפי
פרקים ב ,'ד 'ו־ה 'ולשם
הפעלת
סמכויותיו
לפי סימן ב'
[פיקוח ר בי ו
ור מינהלי?] ופרק ד'3
][אכיפה מינהלית ,
רשאי הממונה
להסתייע
באדם שאינו עובד המדינה ,
[שיערוך
בדיקות
בהתאם לרשימת עניינים
יפר ש
סם רא
ש הרשות באתר האינטרנט של משרד המשפטים
באופן ובתדירות
כפי
שיורה ראש הרשות ]ושבידו אישור
שניתן
לו לפי
הוראות סעיף קטן (ז( )
להלן – עובד
חיצוני .)
(ב)
עובד בודק חיצוני יפעל מטעמו של הממונה ,בהתאם להנחייתו
ולהוראותיו
ו
תחת פיקוחו
בנוכחותו .
(ג)
עובד בודק
חיצוני
לא יפעיל סמכות הכרוכה בהפעלה
של
שיקול
הדעת
שניתן
לממונה לראש הרשות או לעובדיו
לפי דין .
(ד)
הרואה את עצמו נפגע מפעולה של עובד בודק חיצוני ,רשאי לפנות
בתלונה
מנומקת ,בכתב ,ל
ממונה
ראש הרשות .
(ה)
דינו של
עובד חיצוני כדין עובדי המדינה לעניין ההוראות הנוגעות
לעובדי
הציבור בחוק העונשין ,התשל"ז–
1977
6 (להלן – חוק העונשין .)
(ו)
לשם סיוע לממונה לפי
סעיף זה ,
רשאי
עובד
חיצוני לדרוש מכל אדם הנוגע
בדבר למסור לו כל ידיעה או מסמך ,ובלבד שניתן
לכך אישור
פרטני
מראש מאת
מפקח .
(ז)
הממונה רשאי לתת אישור לשמש עובד חיצוני למי
שמתקיימים בו
כל אלה :
(1)
הוא בעל ניסיון
ומומחיות מתאימים ;
(2)
הוא
לא הורשע בעבירה [פלילית ]?? משמעתית
שמפאת מהותה,
חומרתה או נסיבותיה הוא אינו ראוי לשמש עובד חיצוני או שמתנהל נגדו
הליך פלילי בשל חשד
לביצוע עבירה כאמור ;
(3)
הוא לא עלול להימצא ,במישרין או בעקיפין ,במצב של ניגוד עניינים
בין מילוי תפקידו לפי סעיף זה לבין עניין אישי אחר או תפקיד אחר שלו;
לעניין זה –
"
עניין
אישי ,"
של
עובד חיצוני – לרבות
עניין
אישי של קרובו
או עניין של גוף
שכל
אחד מאלה מנהלים או
עובדים אחראים בו ,
או
של גוף שיש להם
בו חלק בהון המניות ,בזכות לקבל רווחים ,בזכות למנות מנהל או
בזכות ההצבעה ;
"קרוב ,"של עובד חיצוני – בן זוג ,הורה ,הורה הורה ,הורה של בן זוג ,ילד,
אח או אחות ,או אדם
אחר הסמוך על שולחנו ,
וכן בן
זוג או
ילד של
כל אחד מהם .
6 ס '"ח התשל"ז, עמ226
.
-
13
-
לנוחות הוועדה מצ"ב טבלת השוואה בין הסדר :חוק העמותות וההסדר המוצע בחוק הגנת הפרטיות
הצעת חוק הגנת הפרטיות
חוק העמותות
הסתייעות בעובד חיצוני
23
.טז
)(א
לשם פיקוח על מילוי ההוראות לפי
פרקים ב', ד' ו -
ה' ולשם הפעלת סמכויותיו לפ י
'סימן ב' ופרק ד3
, רשאי ראש הרשות להסתייע
באדם
גם אם אינו
עובד המדינה, ושבידו אישור
( )שניתן לו לפי הוראות סעיף קטן (ז להלן –
עובד
חיצוני
–
אם הוא אינו עובד האם אין בכך כדי
?להטעות את המפוקח .)
הסתייעות בבודק חיצוני, סמכויותיו וחובותיו
39
ג. (א) לשם בדיקת עמידתה של עמותה בהוראות לפי חוק
זה, בהוראות תקנונה ובמטרותיה, רשאי הרשם להסתייע
בבודק, גם אם אינו עובד המדינה
(בחוק זה–
,)בודק חיצוני
שיערוך בדיקות בהתאם לרשימת עניינים שיפרסם הרשם
באתר האינטרנט של משרד המשפטים
(בפרק זה–
,)בדיקות
ובאופ.ן ובתדירות כפי שיורה הרשם
)(ב ע ובד חיצוני יפעל
מטעמו של
ראש
הרשות, ובהתאם להנחייתו ולהוראותיו ותחת
.פיקוחו
(ב) בודק חיצוני יפעל מטעם הרשם, בהתאם להנחייתו
.ולהוראותיו ותחת פיקוחו
(ג) הבודק החיצוני ימסור לעמותה את טיוטת הדין וחשבון
הסופי שלו, ויודיע לה על זכותה להגיש את תגובתה בתוך30
ימים או בתוך תקופה
ארוכה יותר שאישר הרשם ; הבודק
החיצוני יגיש לרשם את הדין וחשבון הסופי שיכלול את
ממצאי בדיקתו, תגובת העמותה אליהם והמלצותיו; העתק
.מהדין וחשבון יימסר לעמותה
)(ג
עובד חיצוני לא יפעיל סמכות הכרוכה
בהפעלה של שיקול דעת שניתן
לראש הרשות או
לבעל תפקיד אחר/ למפקח .לפי דין
(ד) בודק חיצוני לא יפעיל סמכות הכרוכה בהפעלה של
.שיקול הדעת שניתן לרשם לפי דין
)(ד
הרואה עצמו נפגע מפעולה או מחדל של
עובד חיצוני, רשאי לפנות בתלונה ,מנומקת
.בכתב, לראש הרשות
,(ה) הרואה את עצמו נפגע מבדיקה שערך בודק חיצוני
,מממצאי בדיקתו, מהמלצותיו או מכל פעולה אחרת שלו
.רשאי לפנות בבקשה מנומקת בכתב לרשם
)(ה
דינו של עובד חיצוני כדין עובדי המדינה
לעניין ההוראות הנוגעות לעובדי הציבור בחוק
העונשין, התשל"ז -
1977
(להלן–
.)חוק העונשין
(ז) דינו של בודק חיצוני ושל כל עובד המבצע בדיקות מטעמו
לפי סעיף זה כדין עובדי המדינה לעניין ההוראות הנוגעות
לעובדי הציבור בחוק העונשין, התשל"ז-
1977
.
(ו) הרשם רשאי, על פי בקשה כאמור בסעיף קטן (ה) או
,מיוזמתו, לתת לבודק חיצוני הוראות בעניין עריכת בדיקות
לעיין מחדש בממצאי הבדיקות, לערוך בדיקות נוספות
בעצמו, למנות בודק חיצוני אחר, או לפעול בכל דרך אחרת
.שימצא לנכון
)(ו
לשם סיוע לממונה לפי סעיף זה, רשאי
עובד חיצוני לדרוש מכל אדם הנוגע בדבר /
מבעל
שליטה או מחזיק של מאגר מידע
למסור לו כל
ידיעה או מסמך, ובלבד שניתן לכך אישור פרטני
.מראש מאת מפקח
39
ה. (א) בודק חיצוני רשאי לדרוש מעמותה ומכל אחד
מהגורמים שלהלן , למסור לו כל מידע או מסמך, לרבות פלט
כהגדרתו בחוק המחשבים, התשנ"ה-
1995
, הנוגעים לענייני
העמותה, ככל שהם נמצאים בידו, הכול כפי שיפרט בדרישה
:ובמועד שפורט בה
)
(1
חברי העמותה;
(2)
נושאי המשרה בעמותה
כהגדרתם בסעיף39
ב, למעט
המבקר הפנימי של העמותה;
(3)
עובדי העמותה;
(4) גורמים נוספים שקבע שר המשפטים , באישור ועדת
,החוקה חוק ומשפט של הכנסת שיש להם זיקה לפעילות
העמותה.
(ב) היה לרשם יסוד סביר להניח כי עמותה הפרה הוראה
מההוראות לפי חוק זה, רשאי הוא להורות לבודק החיצוני
לדרוש מידע ומסמכים כאמור בסעיף קטן (א) גם ממי שהיה
-
14
-
בארבע השנים שקדמו למועד הדרישה, אחד מהמנויים
( בפסקאות1
( ) עד3
.) של אותו סעיף קטן
)(ג בודק חיצוני וכל עובד מטעמו ישמרו בסוד כל מידע
שהגיע אליהם עקב או תוך כדי מילוי תפקידם, לא יעשו בו
כל שימוש ולא יגלו אותו לאחר, אלא ככל הנחוץ לשם מילוי
.תפקידם
(ד) שר המשפטים רשאי, באישור ועדת החוקה חוק ומשפט
של הכנסת, לקבוע הוראות לעניין ביצוע סעיף זה, ובכלל זה
לעניין דרך שמירת מידע ומסמכים על ידי בודק חיצוני
.ותקופות שמירתם
)(ז
הממונה רשאי לתת אישור לשמש עובד
:חיצוני למי שמתקיימים בו כל אלה
(1 )
הוא בעל ניסיון
ומומחיות
מתאימים
[תושב ישראל? גיל מזערי? האם גם
]?תאגיד שהוא תאגיד בע"מ ;
(2)
הוא לא הורשע
פלילית או משמ עתית
בעבירה שמפאת מהותה, חומרתה או
נסיבותיה הוא אינו רשאי לשמש עובד חיצוני
כאמור ולא הוגש נגדו כתב אישום או קובלנה
משמעתית ;בשל חשד לביצוע עבירה כאמור
[מה לגבי עבירה ]?כעובד חיצוני
(3
)
הוא לא עלול להימצא, במישרין או
בעקיפין, במצב ש ל ניגוד עניינים בין מילוי
תפקידו לפי סעיף קטן (א) לבין עניין אישי
אחר או תפקיד אחר שלו; לעניין זה–
"עניין אישי", של עובד חיצוני –
לרבות עניין
אישי של קרובו או עניין של גוף שכל אחד
מאלה מנהלים או עובדים אחראים בו, או של
גוף שיש להם בו חלק בהון המניות, בזכות
לקבל רווחים, בזכות למנות מנהל או בזכות
;ההצבעה
(1)
הוא לא הוכרז פסול דין או ניתן לגביו צו
לפתיחת הלי כים לפי חוק חדלות פירעון
ושיקום כלכלי, התשע"ח-
2018
כל עוד לא
הופטר, ואם הוא תאגיד–
לא ניתן לגביו
צו פירוק או צו לפתיחת הליכים לפי
;החוק האמור
"קרוב", של עובד חיצוני –
,בן זוג
,הורה, הורה הורה
,הורה של בן זוג, ילד
אח
או אחות, או אדם
אחר הסמוך על
,שולחנו
וכן בן זוג או ילד
.של כל אחד מהם
39
ד. (א) הרשם רשאי לתת אישור לשמש בודק חיצוני למי
:שמתקיימים בו כל אלה
(2)
הוא תושב ישראל שמלאו לו25
שנים או תאגיד
,שהתאגד ונרשם בישראל ובלבד שאין הגבלה על
;אחריות בעלי המניות או השותפים בתאגיד
(3)
הוא לא הורשע בעבירה פלילית כמפורט בסעיף
226(א) לחוק החברות, התשנ"ט-
1999
,
או בעבירה
פלילית או משמעתית
שמפאת מהותה, חומרתה או
נסיבותיה אין הוא ראוי לקבל אישור לשמש בודק
חיצוני, ולא הוגשו נגדו כתב אישום או קובלנה
משמעתית בשל חשד לביצוע עבירות כאמור, ואם
הוא ת אגיד–
התאגיד וכן נושא משרה או בעל
,שליטה בו, וכל עובד שיבצע בדיקות מטעם התאגיד
לא הורשעו בעבירה כאמור ולא הוגשו נגדם כתב
אישום או קובלנה משמעתית בשל חשד לביצוע
;עבירות כאמור
(4)
הוא, ואם הוא תאגיד –
התאגיד וכן נושא משרה או
בעל שליטה בו, וכל עובד שיבצע בדיקות מטעם
,התאגיד, לא עלולים להימצא, במישרין או בעקיפין
במצב של ניגוד עניינים בין מילוי תפקידם לפי סעיף
;זה לבין עניין אישי אחר או תפקיד אחר
(5)
הוא לא הוכרז פסול דין או ניתן לגביו צו לפתיחת
,הליכים לפי חוק חדלות פירעון ושיקום כלכלי
התשע"ח -
2018
כל עוד לא הופטר, ואם
הוא תאגיד
–
לא ניתן לגביו צו פירוק או צו לפתיחת הליכים לפי
;החוק האמור
(6)
.הוא בעל מומחיות וניסיון מתאימים
(ב) התקשרות עם בודק חיצוני תיעשה
,בהתאם להוראות לפי חוק חובת המכרזים
התשנ"ב -
1992
.
(ב) התקשרות עם בודק חיצוני תיעשה בהתאם להוראות לפי
חוק חובת המכרזי
ם, התשנ"ב-
1992
.
(ג) אישור לשמש בודק חיצוני יהיה לתקופה
שלא תעלה על שלוש שנים; הרשם רשאי להאריך
אישור כאמור לתקופות נוספות שלא יעלו על
(ג) אישור לשמש בודק חיצוני יהיה לתקופה שלא תעלה על
שלוש שנים; הרשם רשאי להאריך אישור כאמור לתקופות
נוספות שלא יעלו על שלוש שנים כל אחת, ובלבד שלא ישמש
-
15
-
שלוש שנים כל אחת, ובלבד שלא ישמש אדם
כבודק חיצוני תקופה העולה על שמונה שנים
רצופות; על אף האמור, הרשם רשאי להאריך
אישור של בודק חיצוני לתקופה נוספת שלא
תעלה על שישה חודשים לשם סיום בדיקה שהחל
.בה לפני תום תקופת האישור
א ;דם כבודק חיצוני תקופה העולה על שמונה שנים רצופות
על אף האמור, הרשם רשאי להאריך אישור של בודק חיצוני
לתקופה נוספת שלא תעלה על שישה חודשים לשם סיום
.בדיקה שהחל בה לפני תום תקופת האישור
)(ד עובד
חיצוני שחדל להתקיים בו תנאי
או
(א)
קטן
בסעיף
המנויים
מהתנאים
שמתקיימת לגביו עילה המונעת ממנו לשמש
.בודק חיצוני יודיע על כך מיד לרשם
(ד) בודק חיצוני שחדל להתקיים בו תנאי מהתנאים המנויים
בסעיף קטן (א) או שמתקיימת לגביו עילה המונעת ממנו
.לשמש בודק חיצוני יודיע על כך מיד לרשם
(ה) הרשם רשאי, מיוזמתו או על פי תלונה
שה וגשה לו, לבטל אישור לשמש
עובד
חיצוני או
להתלותו לתקופה שיקבע, לאחר שנתן לבודק
החיצוני הזדמנות לטעון את טענותיו, אם מצא כי
האישור ניתן על יסוד מידע כוזב או שגוי, כי תנאי
מהתנאים המנויים בסעיף קטן (א) הופר או חדל
להתקיים או שקיימות נסיבות אחרות שבשלהן
אין הו .א ראוי או מתאים לשמש בודק חיצוני
(ה) הרשם רשאי, מיוזמתו או על פי תלונה שהוגשה לו, לבטל
,אישור לשמש בודק חיצוני או להתלותו לתקופה שיקבע
לאחר שנתן לבודק החיצוני הזדמנות לטעון את טענותיו, אם
מצא כי האישור ניתן על יסוד מידע כוזב או שגוי, כי תנאי
מהתנאים המנוי ים בסעיף קטן (א) הופר או חדל להתקיים
או שקיימות נסיבות אחרות שבשלהן אין הוא ראוי או
.מתאים לשמש בודק חיצוני
(ו) הרשם יפרסם באתר האינטרנט של משרד
:המשפטים את אלה
(1
) רשימת הבודקים החיצוניים בעלי האישורים
;התקפים
(2
) הדרכים הייעודיות לפנייה לרשם לצורך
.בירור תלונות על בודקים חיצוניים
(ו) הרשם יפרסם באתר האינטרנט של משרד המשפטים את
:אלה
(1
;) רשימת הבודקים החיצוניים בעלי האישורים התקפים
(2
) הדרכים הייעודיות לפנייה לרשם לצורך בירור תלונות על
.בודקים חיצוניים
(ז) שר המשפטים רשאי, באישור ועדת החוקה
חוק ומשפט של הכנסת, לקבוע הוראות לעניין
ביצוע סעיף זה, לרבות לעניין –
(1
) השכלה, ניסיון מקצועי והכשרה של בודקים
;חיצוניים
(2
) נסיבות שבהן יראו בודק חיצוני כנמצא במצב
;של ניגוד עניינים
(3
) הגבלות שיחולו על בודק חיצוני לאחר
.שסיים לשמש ככזה
(ז) שר המשפ טים רשאי, באישור ועדת החוקה חוק ומשפט
של הכנסת, לקבוע הוראות לעניין ביצוע סעיף זה, לרבות
לעניין –
(1
;) השכלה, ניסיון מקצועי והכשרה של בודקים חיצוניים
(2
) נסיבות שבהן יראו בודק חיצוני כנמצא במצב של ניגוד
;עניינים
(3
) הגבלות שיחולו על בודק חיצוני לאחר שסיים לשמש
.ככזה
39
ו. שר המשפטים ידווח לוועדת החוקה חוק
ומשפט של הכנסת, אחת לשנתיים, על יישום
הוראות סעיפים39
ג עד39
.ה
דיווח לכנסת על הסתייעות בבודקים חיצוניים
39
ו. שר המשפטים ידווח לוועדת החוקה חוק ומשפט של
הכנס ת, אחת לשנתיים, על יישום הוראות סעיפים39
ג עד
39
.ה