חומר רקע
- 1 -
כ"ו בשבט התשפ"ד (5
בפברואר2024
)
אל
: חברי ועדת החוקה, חוק ומשפט
מאת: הייעוץ המשפטי לוועדה
מסמך הכנה מטעם הייעוץ המשפטי לוועדה–
'לדיון מס7 ב 'הצעת חוק הגנת הפרטיות (תיקון מס
14
,)
"התשפ
ג–
2023
:
'פרק ד1 פיקוח ובירור מינהלי)
הרשות להגנת הפרטיות
פועלת כ יום
לאכיפת החוק והתקנות מכוחו
באמצעות שני סוגי כלים–
כלי
אסדרה ו פיקוח
שוטפים
כגוף רגולטורי ,וסמכות חקירה פלילית, באמצעות הסמכה של השר לביטחון הפנים
מכוח פקודת
.)הפרוצדורה הפלילית (עדות
סמכות זו מחייבת שיתוף פעולה
עם משטרת ישראל, בפרט ביחס לעבירות נלוות ,
כגון קבלת דבר במרמה.
על פי הצעת החוק
הרשות להגנת הפרטיות תפעיל שלושה מנגנונים ביחסיה עם ציבור המפוקחים :
(1
)אסדרה ופיקוח שוטפים – סמכויות ל איסוף מידע הנוגע לדרך שבה הגוף המפוקח מיישם את הוראות החוק
.הנוגעות לפעילותו סמכויות הפיקוח
חלות
במצב בו
אין
חשד להפרה או לעבירה, אלא מהוות מנגנון איסוף מידע
לפעילויות הגופים המפוקחים ויישומם את החוק
ולכן .הן לרוב סמכויות מצומצמות ולא פוגעניות בהצעת החוק
מ וצע להקנות לרשות סמכות לקבל במסגרת פרק הפיקוח כל ידיעה ומסמך וכן לדרוש הצגה או
מסירה של עותק
מחומר מחשב הכולל נתוני מערכת או מידע מדגמי ,. זוהי סמכות פוגענית באופן יחסי
הנובעת מכך
שתחום
הפרטיות ומאגרי המידע הוא תחום מבוסס מחשוב, הנעדר ראיות "חפציות" להפרות ושבו יש קלות ועלות נמוכה
;לביצוע הפרה ולשכפול "עותקים" של המידע שהושג בהפרה
(2
)בירור הפרות ואכיפה מינהלית –
בהקשר זה יופעלו אותן סמכויות פיקוח ובנוסף מוצע לקבוע כי כשישנו יסוד
סביר להניח שבוצעה הפרה , יוכלו מפקחי הרשות
גם לקבל צו חדירה לחומר מחשב (בניגוד ל
פיקוח,
תפיסת חומר
)המחשב היא על ידי המפקח ולא רק בנוכחותו, כצופה .
הפרות מינהליות מוצע לאכוף באמצעות אמצעי אכיפה
מינהליים – עיצומים כספיים, התראה מינהלית והתחייבות להימנע מהפרה
'המוסדרים בפרק ד3
(סימנים א' עד
;)'ד
(3) חקירה פלילית ועונשין –
בהצעת החוק מוצע
להקנות לרשות סמכויות חקירה פליליות עצמיות
'(בסימן ד
'לפרק ד1) .
.בנוסף מוצע להוסיף מספר עבירות,כאמור
סמכויות
חקירה
אינן מוקנות כיום
בחוק
לרשם, לעובדיו
או לרשות, אולם בפועל מוקנות סמכויות חקירה מסוימות לעובדי הרשות, באמצעות הסמכה פרטנית מא ת השר
לביטחון הפנים, מכוח פקודת הפרוצדורה הפלילית (עדות). נבקש לציין כבר עתה
כי להבנתנו עצם קיומו של מנגנון
.אכיפה פלילי לצד מנגנון מינהלי מחייב התייחסות ובחינה
פעילות האכיפה )(בפועל:של הרשות
:כיום ממומשת פעילות הפיקוח והאכיפה של הרשות להגנת הפרטיות באמצעות שלושה צוותים
1.1
צוות פיקוח רוחב
הצוות כולל ממונה עובד הרשות, ו-
חמישה משרדי רואי חשבון המסייעים לו(4
)צוותי תפעול וצוות ליווי וייעוץ
שההתקשרות עימם נעשית במסגרת מיקור חוץ
, דרך רשימת הספקים של החשב הכללי .
פיקוחי הרוחב מופעלים
החל בשנת2018
ועיקרם"אכיפה רכה"
, באמצעות
מענה מקוון ל
שאלונים לגורמים מפוקחים .
להבנתנו, המענה
לשאלונים המקוונים נדרש בתוך ש
לושה שבועות , ובמסגרתו נדרש המפוקח להעלות לעיונה של הרשות מסמכים
הנוגעים לפעילות הכוללת של הגוף, כגון מסמך הגדרות מאגר
או
.נוהל מצלמות אבטחה על יסוד המענה שמתקבל
- 2 -
לשאלונים מורכבת תמונת מצב מגזרית ו
נמסרות
לגוף המפוקח
דרישות לתיקון ליקויים . בפגישה מקדימה לדיון
הוועדה נמס ר על ידי הרשות כי שיקול הדעת ביחס להפעלת סמכות זו
נותר בידי הרשות
וכי משרדי
רואי החשבון
מסייעים לוגיסטית בלבד
לעובד הרשות .
הצוות קיים בין שנת2020
לשנת2022
כ-
850
פיקוחי רוחב (
400
בשנת
2022, מתוכם כ-
90
פיקוחים חוזרים).
בשנת2023
לא ברור אם בוצעו פיקוחים (כ.)כל הנראה בשל קשיי תקציב
נכון להיום טרם נערכו פיקוחי רוחב בממשלה .
יצוין כי אין בתיקון14
הצעה להסדיר
את פעילות הצוות
באופן נפרד והוא פועל ועתיד להמשיך להיות מופעל , על
,פי הצעת החוק
"תחת סמכויות הפיקוח "הרגילות של הרשות .
1.2
הצוות המינהלי
הצוות כולל ראש
צוות ותחתיו חמישה מפקחים (
)בתקן שבעה מפקחים , מתמחה ושני סטודנטים. בנוסף בצוות
ארבעה יועצי אבטחת מידע המועסקים במיקור חוץ כעובדים חיצוניים. הצוות עוסק ב 'אכיפה של הוראות פרק ב
לחוק הגנת הפרטיות ותקנותיו, וחלק מפעילותו מוקדש לתחום של אבטחת מידע. במסגרת זו נות ן הצוות מענה
לתלונות המעלות חשד להפרת חוק הגנת הפרטיות או תקנות אבטחת מידע, קולט דיווחים על אירועי אבטחה
.חמורים ומקיים תכניות יזומות להליכי אכיפה מינהליים במאגרים רגישים הצוות עתיד לפעול לאחר תיקון14
ב חלוקה פנימית למענה מהיר (אבטחת מידע); צוות תגובה.(בירור עובדתי) וצוות החלטות
בשנים2021
עד2023
התקיימו
בסך הכל1408
פיקוחים או בירורים:
1132
מול המגזר הפרטי ו-
276
מול המגזר
)הציבורי (כולל רשויות מקומיות . בניכוי הליכים בעניין אירועי אבטחת מידע שלא הופעלה בעניינם סמכות אכיפה
והליכים מכוח סמכות הרשות בחו
ק חתימה אלקטרונית, התשס"א-
2001
ביצעה הרשות616
הליכים מול המגזר
הפרטי ו-
224
.מול המגזר הציבורי
,בתקופה זו מתוך240
,הליכים שהסתיימו במגזר הפרטי42
בממשלתי ו-
51
בציבורי שאינו ממשלתי–
נשלחו הודעות הפרה ב-
14
,
4 ו-3 הליכים
, בהתאמה. בנוסף ניתנו הנחיות לתיקון
ליקויים בסך הכל ב-
172
.הליכים
2
הצוות הפלילי
כאמור, נכון להיום, סמכויות החקירה (אכיפה פלילית) של הרשות הן מכוח הסמכה פרטנית מאת השר לביטחון
,הפנים מכוח פקודת הפרוצדורה הפלילית (עדות). הצוות הפלילי כולל מנהלת צוות2 חוקרים (3
)בתקן
, ויועץ
טכנולוגי
DBA
.המועסק במיקור חוץ כעובד חיצוני
( על פי נתוני האכיפה הפלילית שמסרה הרשות בארבע השנים האחרונות2020
עד2023
) נפתחו על ידי הרשות25
תיקי חקירה, הועברו12
תיקי חקירה לצורך בחינת הגשת כתב אישום והוגשו שבעה כתבי אישום (חלקם בגין
חקירות שנפתחו לפני2020
). באותן שנים ניתנו חמש הכרעות דין בהן הורשעו10
נאשמים. על ארבעה מבין
.)הנאשמים הוטל גזר דין הכולל עונש מאסר (לרבות מאסר בעבודות שירות
סעיף12
:להצעת החוק
הוספת פרקים ד'1 עד ד'4
:
'פרקים ד1
'עד ד4 עוסקים במגוון רב של נושאים
, כמתואר לעיל .
בנוסף מוצעים הסדרים
פרטניים שעניינם
פיקוח
ובירור מינהלי
ביחס למפלגה ב
תקופת בחירות , הסדרים ייחודיים
לגופים ב
י
טחוניים
וכן הסדר ייחודי להסמכת
גורמים חיצוניים לצורך פיקוח ובירור מינהלי ברשות .
ה'הסדר המוצע בפרקים ד1
'עד ד4
מייצג את סדר
השלבים בתהליך (סמכויות פיקוח, סמכויות בבירור
,מינהלי
)סמכויות אכיפה ואחריהן אמצעי אכיפה מינהליים ועבירות
. מוצע
לוועדה לשקול להבחין ולהפריד בין
חלק
הפיקוח והבירור המינהלי והאמצעים המינהליים ובין סמכויות החקירה .הפליליות והעונשין
- 3 -
להלן סדר הפרקים המוצע, והשינויים בסדר הפרקים
המומלץ :
'"פרק ד1
:סמכויות פיקוח, ו
בירור מינהלי ואכיפה ;
סימן א': הגדרות ו/או מינוי מפקח ומפקח בכיר ;
;סימן ב': סמכויות פיקוח
;סימן ג': סמכויות בבירור מינהלי
;סימן ד': סמכויות אכיפה
סימן'ד ה': שונות (חוקרים ח
יצוניים ומפלגות בתקו.)פת בחירות
'פרק ד2
סימן
ה:
סמכויות
פיקוח ובירור מינהלי בגופים ביטחוניים
(מינוי ממונה פרטיות
;) הליך אכיפה של הרשות+ מונחה רשות
פרק'ד3
'ד2
;: אמצעי אכיפה מינהליים
;סימן א': הטלת עיצום כספי
;סימן ב': התראה מינהלית
;סימן ג': התחייבות להימנע מהפרה
;סימן ד': שונות
פרק'ד4
'ד3
:עונשין ואכיפה פלילית
עבירות :
סימן
:'א
מינוי חוקר וסמכויות אכיפה (עבר מפרק ד1
'סימן ד–
סעיפים23
)יד וטו
סימן ב :'עבירות:
הפרעה לממונה, לחוקר או למפקח בכיר במילוי תפקידו; הטעיית ראש
הרשות ;, מפקח או עובד חיצוני
;פניה לקבלת מידע במרמה
שימוש במידע ממאגר מידע
;בניגוד למטרה שלשמה נמסר
שימוש או החזקה במידע ממאגר מידע בלא הרשאה; מסירת
מידע מגוף ציבורי .
לפני סעיף
24
לחוק העיקרי יבוא:
"פרק ד'1
:סמכויות פיקוח, ו
בירור מינהלי ואכיפה
השוואת מנגנוני איסוף הנתונים והראיות: פיקוח, בירור מינהלי ואכיפה וחקירה)(פלילית
פיקוח בירור מינהלי
)אכיפה (חקירה פלילית
הגורם
המוסמך
מפקח
מפקח בכיר (ותק של
)שנתיים
חוקר
הקניית
הסמכות
בחינה כללית של יישום
הוראות החוק על ידי
המפוקח
יסוד סביר להניח שבוצעה
הפרה
יסוד סביר לחשד לעבירה לפי פרקים
'ב' עד ד4
סמכות
1.
לדרוש
מכל אדם
להזדהות
2.
לדרוש מכל אדם הנוגע
בדבר
למסור ידיעה
ומסמך
3.
לדרוש
הצגה או מסירה
של עותק מחומר מחשב
ומידע מדגמי
4.
להיכנס למקום
בו יש
יסוד להניח שיש בו
מאגר מידע
+ סמכויות מפקח
חיפוש ותפיסה של חומר
)מחשב (בצו בית משפט
1.
לחקור כל אדם הקשור לעבירה
2.
לתפוס כל חפץ שיש לחוקר יסוד
להניח שהוא חפץ הקשור לעבירה
3.
,לבצע, בהתאם לצו של בימ"ש
צו חיפוש ותפיסה או צו חדירה
לחומר מחשב
4.
לעכב חשוד
5.
לעכב אדם שיכול למסור מידע
הנוגע לעבירה
זיהוי תעודת הסמכה+ תג מזהה
למעט בסיכון חקירה או
חשש לביטחון המפקח
תעודת הסמכה+ תג מזהה
למעט בסיכון חקירה או
חשש לביטחון המפקח
מדים+ תג מזהה ותעודה
הפללה
עצמית
במסגרת הפעלתן של
סמכויות הפיקוח המפקח
אינו נדרש לכבד את זכותו
לנחקר זכות להימנע מלהשיב
לשאלות שעלולות להפלילו (דנ"
פ
3898/90
ישראל זילברברג נ' מדינת ישראל
פ"מ
- 4 -
של אדם להימנע מהפללה
עצמית.
ע"פ725/97
קלקודה ואח' נ' הרשות
לפיקוח חקלאי
(פ"ד נב1
)
'עמ765-763
(מו2
))
זכות
עיון
זכות מוגבלת (מכוח
פסיקה–
באנלוגיה
מעבירות קנס; בג"ץ ד.נ
)כל גדר
פיקוח ובירור מינהלי–
:שאלות מקדימות
(1)
,האם, בשים לב לפעילות פיקוח הרוחב
,המתוארת לעיל לא נכון ל ?הסדיר את הפעילות ולהתוות את כלליה
זאת בפרט נוכח קיומם של מספר גורמים שונים שמשמשים בתפקידים ברשות, במסגרת של מיקור חוץ (פיקוח
רוחב, פיקוח באמצעות עובדים ,חיצוניים ומומחים בתחום הפלילי). ראו ,לדוגמא
ה הסדרה בסעיף330
ח
]לפקודת העיריות [נוסח חדש:, ביחס לחברות גביה
"
'התקשרות עם חברת גבייה בידי עירייה (תיקון מס151) תשפ"ב-
2022
330
ח. (א) עירייה רשאית להתקשר עם חברת גבייה לפי פרק זה, לשם ביצוע הפעולות האלה, כולן או
:חלקן
(
1
)
;משלוח הודעות חיוב בשל תשלומי חובה ומשלוח הודעות לגבי קנסות שהוטלו
(
2
)
;גבייה שוטפת של תשלומי חובה וקנסות, לרבות סיוע טכני לביצוע גבייה כאמור
(
3
)
;גביית חובות, לרבות באמצעות הפעלת אמצעי אכיפה
(
4
)
סיוע טכני בלבד בטיפול בבקשות למתן הנחה;מתשלומי חובה
(
5
)
.מתן מידע לחייבים בנוגע לארנונה כללית ולתשלומי חובה
)(ב
)על אף האמור בסעיף קטן (א–
(
1
)
כל פעולה הנוגעת לגבייה ומחייבת הפעלת שיקול דעת שניתן לעירייה או לעובד העירייה
או לבעל תפקיד בה לפי דין, לא תבוצע בידי חברת הגבייה אלא ב ידי העירייה או העובד או בעל
;התפקיד בה, לפי העניין
(
2
)
חברת גבייה לא תבצע פעולות גבייה הכרוכות בכניסה לחצרים או בתפיסת מיטלטלין
שהם נכס מוחשי, למעט מסירת דרישות והודעות לחייבים, ותהיה רשאית לבצע עיקול ברישום
.במרשם המתנהל על פי דין
)(ג השר, ב אישור ועדת הפנים והגנת הסביבה של הכנסת, רשאי לקבוע פעולות נוספות שעירייה
.)תוכל לבצע באמצעות חברת גבייה, מעבר לאלה הקבועות בסעיף קטן (א), בכפוף להוראות סעיף קטן (ב"
(2)
האם לא נדרשת הפרדה ברורה יותר בין סמכויות וכשירות
ב
פיקוח "רגיל" ו
ב?בירור מינהלי
מהו קו הגבול בין
?הפעילויות
(3)
?האם הפיקוח והבירור המינהליים מתאימים לסוג המפוקחים
סימן א :'הגדרות מינוי מפקח ומפקח בכיר /ומברר מינהלי
סימן א' כולל סעיף1
ובו הגדרות. במסגרת איחוד ההגדרות עליו החליטה הוועדה, מוצע להעביר את סעיף
ההגדרות לסעיף3 ולייחד את הסימן ואת הסעיף לתנאי הכשירות של מפקח ומפקח בכיר .
הגדרות
23ט. בפרק זה
'ובפרק ד3
)(אכיפה ]
–
"חוק המחשבים "
– חוק המחשבים ,התשנ"ה–
1995
1;
"חוק המעצרים "
– חוק סדר הדין הפלילי (סמכויות אכיפה – מעצרים ,)התשנ"ו–
1996
2;
1 ס '"ח התשנ"ה, עמ366
.
2 ס '"ח התשנ"ו, עמ338
.
- 5 -
"חומר מחשב" ,"מחשב "
– כהגדרתם בחוק המחשבים;
"מחשב"
–
,מכשיר הפועל באמצעות תוכנה לביצוע עיבוד אריתמטי או לוגי של נתונים
וציודו ההיקפי, לרבות מערכת מחשבים, אך למעט מחשב עזר;
"חפץ "
– כהגדרתו בפקודת המעצר והחיפוש;
"מסמך "
– לרבות פלט כהגדרתו בחוק המחשבים;
"פלט"
–
נתונים, סימנים, מושגים או הוראות, המופקים, בכל דרך שהיא, על ידי מחשב;
"נתוני מערכת "
–
נתונים על אודות החזקה וניהול של מידע ושל מאגר מידע ועל
אודות השימוש בהם ,ובלבד שאינם כוללים מידע;
"פקודת המעצר והחיפוש "
– פקודת סדר הדין הפלילי (מעצר וחיפוש[ )נוסח חדש,]
התשכ"ט–
1969
3.
במקו
ם
סעיף ההגדרות(
ככל שיועבר לסעיף3 לחוק)
מוצע
להעביר את ההסדר הקבוע כיום בסעי
ף ן קט
10
)(ה ,
לרבות השינויים שמוצעים בו ,בהצעת החוק
ו
שעניינ
ו
,קיומה של יחידת הפיקוח
מינוי מפקחים ותנאי כשירות .ם
פיקוח
על
'פרקים ב
'ד' וה–
יחידת
/הפיקוח מינוי
מפקחי
הרשות
23ט1
"
10
(ה)(א)
הממונה ראש הרשות יעמוד בראש יחידת הפיקוח והוא רשאי להסמיך
חוקר או מפקח [
או
מפקח בכיר], מקרב עובדי המדינה, בסמכויות לפי חוק זה ,כולן
או חלקן ,אם התקיימו בו כל אלה:
(1)
משטרת ישראל הודיעה ,בתוך שלושה חודשים מפנייתו של הממונה ראש
הרשות
אליה ,כי היא אינה מתנגדת להסמכתו מטעמים של ביטחון הציבור,
לרבות בשל עברו הפלילי;
(2)
הוא קיבל הכשרה מתאימה בתחום הסמכויות שיהיו נתונות לו לפי חוק זה,
כפי שהורה שר המשפטים בהסכמת השר לביטחון הפנים ,ולעניין הפעלת
סמכויות חדירה לחומר מחשב או העתקתו כאמור בסעיפים
23יב ו־
23יד(א()
3
)
– הוא בעל תפקיד המיומן לביצוע פעולות כאמור;
(3)
הוא עומד בתנאי כשירות נוספים ,וקיבל הכשרה מתאימה בתחום הגנת
הפרטיות, כפי
שהורה שר המשפטים בהסכמת השר לביטחון הפנים.
)(ב
נוסף על האמור בתנאי ההסמכה בסעיף )קטן (א–
בהסמכת
מפקח בכיר
:יחולו בנוסף תנאים אלו
(1
)שימוש
בתפקיד מפקח
המפקח משמש בתפקידו שנתיים לפחות;
(2)
המפקח ביצעX
פיקוחים לפחות ]
,או לעובד הכפוף ישירות לממונה,
שהוא בעל ניסיון דומה ומתקיימות לגביו הוראות סעיף
,)(א
שהממונה הסמיך לכך
(להלן – מפקח בכיר,)
לדיון–
3 דיני
מדינת ישראל, נוסח חדש12
', עמ284
.
- 6 -
(1)
,כאמור מבחינה מהותית הסעיף עוסק בתנאי הכשירות של מפקחי הרשות. האם הרישא ולפיה "ראש הרשות
?יעמוד בראש יחידת הפיקוח ...] נדרשת? האם אין מקומה בסעיף רשות ויחידת פיקוח
(2)
האם לא נדרשת, בשים לב לסמכויות הרחבות שמוצע להקנות למפקחי הרשות, גם בחינה של דין מ שמעתי של
:המפקחים. ראו לדוגמא בקשר לחוקרים חיצוניים בחוק העמותות
"...הוא לא הורשע בעבירה פלילית כמפורט בסעיף226(א) לחוק החברות, התשנ"ט-
1999
,
או בעבירה פלילית או משמעתית שמפאת מהותה, חומרתה או נסיבותיה אין הוא ראוי לקבל
,אישור לשמש בודק חיצוני ולא הוגשו נ גדו כתב אישום או קובלנה משמעתית בשל חשד
"... לביצוע עבירות כאמור
(3)
הוראות
סעיף
)קטן (ב
שעניינן תנאי הכשירות של מפקח בכיר/ מברר מינהלי מופיעות בהצעת החוק כיום אגב
סעיף23
יב שעניינו
סמכות ב
בירור מינהלי,
ובפרט סמכות לבקשת צו לחדירה לחומר מחשב. אגב
ה
סעיף
מובהר
גם כי הסמכות לבקשת צו כאמור מוקנת "למי
ששימש בתפקידו במשך שנתיים לפחות או לעובד הכפו
ף
ישירות
"...לממונה
ואולם, להבנתנו ראוי לקבוע את תנאי הכשירות האמור באופן נפרד מהסמכויות הן למען הבהירות
והן מתוך מבט צופה פני עתיד .
(4)
לגוף ההגדרה של הכשירות של מפקח ב כיר- האם נכון להסתפק בכך ששימש בתפקידו משך שנתיים ,? בנוסף
?מה מהות התנאי של כפיפות לראש הרשות? למה הכוונה
(5)
האם
יש מקום
לייצר הפרדה ארגונית בין מפקחי היחידה ובין מי שיש להם סמכות לבירור מינהלי? האם נכון
מבחינה מהותית
כי אותם גורמים יחזיקו בתפקיד כפול
)ואף בתפקיד משולש (של חוקרים ?
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
[ (ב)/(ג) הסמכתו של מפקח
או
]מפקח בכיר לפי סעיף זה תהיה בתעודה החתומה בידי
הממונה ראש הרשות
שמעידה על תפקידו כמפקח [או
מפקח בכיר] ועל סמכויותיו
לפי חוק זה (להלן–
)תעודת מפקח
(ה1ג)
הודעה על הסמכה לפי סעיף קטן (בה )תפורסם ברשומות ובאתר האינטרנט
של המשרד;".
לדיון–
בחוק הגנת הצרכן ובחוק העמותות קיימת הגבלה עיתית של תעודת הפיקוח. מהם הרציונליים להגבלה זו והאם
?היא מתקיימת גם ברשות להגנת הפרטיות
להשוואה
, בח
וק הגנת הצרכן :
"
)(ג הסמכתו של מפקח לפי סעיף זה תהיה בתעודה החתומה בידי הממונה, שמעידה על תפקידו כמפקח ועל סמכו יותיו לפי
חוק זה (להלן–
;)תעודת מפקח תוקפה של תעודת מפקח לא יעלה על שלוש שנים מיום שניתנה, וכל עוד המפקח
.משמש בתפקידו"
סימן ב :'סמכויות פיקוח
,הגם שקיימים גופים רבים במשק הכפופים לאסדרה ולמאסדר אחד האתגרים העומדים בפני הרשות להגנת
הפרטיות הוא פיקוח
רוחבי, כלל משקי, על מגוון רחב של גופים ,. כך, בניגוד לרשות התעופה האזרחית, לדוגמא
המאסדרת בעיקר פעילות של מספר סופי וידוע של בעלי רישיון (חברות תעופה, טייסים, מוסכי מטוסים ומפעילי
- 7 -
)שדות תעופה–
הרשות להגנת הפרטיות מאסדרת כמעט כל פעילות במשק–
הן פעילות שליבתה מידע ועיבודו
(כגון עסק של סוחרי מידע) והן פעילות שהמידע הוא "מוצר לוואי" שלהן או כלי עזר בלבד –
כגון מידע על
.לקוחותיו של מרכז ספורט או של צדדים שלישיים אליהם נמסר משלוח זר
כיום מוסדר
ות
סמכויות
הפיקוח בסעי
ף
10(ה1
:) לחוק
"(ה1
)לצורך ביצו
ע תפקידיו רשאי מפקח–
(
1
)לדרוש מכל אדם הנוגע בדבר למסור לו ידיעות ומסמכים המתייחסים למאגר מידע;
(
2
)להיכנס למקום שיש לו יסוד סביר להניח כי מופעל בו מאגר מידע, לערוך בו חיפוש ולתפוס חפץ , אם שוכנע כי
הדבר דרוש לשם הבטחת ביצוע חוק זה וכדי למנוע עבירה על הוראותיו; על חפץ שנתפס לפי סעיף זה יחולו הוראות
פקודת סדר הדין הפלילי (מעצר וחיפוש) [נוסח חדש], התשכ"ט-
1969
; סדרי כניסה למיתקן צבאי או למיתקן של רשות
בטחון כמשמעותה בסעיף19
(ג) ייקבעו על ידי שר המשפטים בהתייעצות עם השר הממונה על רשות הבטחון, לפי
הענין; בפס
קה זו, "חפץ" – לרבות חומר מחשב, ופלט כהגדרתם בחוק המחשבים, התשנ"ה-
1995
;
(
3
( ) על אף הוראות פסקה2
,)
לא ייכנס למקום כאמור המשמש למגורים בלבד, אלא לפי צו מאת שופט של בית משפט
שלום."
סימן ב :'
[סמכויות] פיקוח
סמכויות מפקח
[בביצוע פיקוח]
והפעלת
סמכויות
23י.
(א)
לשם פיקוח על ביצוע ההוראות לפי פרקים ב' [הגנה על הפרטיות במאגרי מידע],
ד'[מ
סירת מידע או ידיעות מאת גופים ציבוריים] ו־ה'[שונות] ,רשאי מפקח שהוסמך לפי הוראות
סעיף זה
10
(ה)
***
(להלן – מפקח) –
(1)
לדרוש מכל אדם למסור לו את שמו ומענו ולהציג לפניו תעודת זהות או
תעודה רשמית אחרת המזהה אותו;
לדיון:
הדרישה היא ל דרישת מסירת הפרטים
גם שלא בקשר עם תפקיד
, ורק בשים לב ל רישה של
סעיף
)(א"
'לשם פיקוח על ביצוע ההוראות לפי פרקים ב', ד' וה"
.
:קיימות אפשרויות שונות בחקיקה בנושא זה
:בחוק העמותות לדרוש
מאדם שיש יסוד להניח כי הוא עובד עמותה, נושא משרה בה או בעל
תפקיד אחר בה
,ונמצא במקום שבו פועלת העמותה או שיש יסוד להניח שהיא פועלת בו
למסור
לו את שמו ומענו ולהציג לפניו תעודת זהות או תעודה רשמית אחרת המזהה אותו ;
בחוק :הגנת הצרכן לד רוש
מכל אדם למסור לו את שמו ומענו ולהציג לפניו תעודת זהות או תעודה
רשמית אחרת המזהה אותו.
- 8 -
(2)
לדרוש מכל אדם הנוגע בדבר למסור לו כל ידיעה או מסמך;
:לדיון
:בחוק הגנת הצרכן
לדרוש מכל אדם הנוגע בדבר למסור לו כל ידיעה או מסמך
שיש בהם כדי להבטיח או להקל את
ביצוע ההוראות לפי חוק
זה "; לעניין זה, "מסמך–
,לרבות פלט כהגדרתו בחוק המחשבים
התשנ"ה-
1995
(בחוק זה–
;)חוק המחשבים
:בחוק ניירות ערך
)(א כדי להבטיח את ביצועו של חוק זה
, או אם היה יסוד סביר להניח כי בוצעה הפרה או התעורר
חשד לביצוע עבירת ניירות ערך, רשאי יושב ראש הרשות או עובד הר
שות שהוא הסמיכו לכך
בכתב–
(
1
)
,לדרוש מכל אדם כל ידיעה ומסמך
הנוגעים לעסקי תאגיד שחוק זה חל עליו, או
הנוגעים להפרה או לעבירה כאמור;
(
2
)
להיכנס, לאחר שהזדהה, למקום
שיש לו יסוד להניח כי מתקיימת בו פעילות של
גורם מפוקח
ושאינו משמש בית מגורים בלבד, ולדרוש
למסור לו מסמכים כאמור בפסקה
(
1
.); ואולם אין לתפוס מסמך כאמור אם ניתן להסתפק בהעתק ממנו
יצוין כי בפרשת קלקודה
4
,נקבע
שבמסגרת הפעלתן של סמכויות הפיקוח המפקח אינו נדרש
לכבד את זכותו של אדם להימנע מהפללה עצמית.
,עם זאת בשל ההבדלים שבין סמכויות הפיקוח לסמכויות האכיפה, נפסק
שאין לעשות שימוש
בסמכויות הפיקוח מתוך כוונה לאסוף ראיות שישמשו בעתיד לשם העמדה לדין, 5 ואולם קביעה
זו,אינה שוללת שימוש בממצאים שהתגלו במהלך הפעלתן של סמכויות הפיקוח כאשר
.סמכויות אלו לא הופעלו מלכתחילה לשם קידומה של חקירה פלילית
(3)
לדרוש מכל אדם הנוגע בדבר להציג לפניו או למסור לו עותק מחומר מחשב
הכולל נתוני מערכת או מידע מדגמי ;מידע מדגמי לפי סעיף זה לא ייאסף בהיקף
העולה על הנדרש למימוש תכליות הפיקוח;
:לדיון
השוואה לסעיפי פיקוח מקבילים מלמדת כי
סמכות הדרישה למסירת חומר מחשב, לרבות
נתוני מערכת ומידע מדגמי היא סמכות
חריגה .בפרט נכו ן הדבר
ביחס יפל,קוח ה
מתבצע
בשלב בו אין
יסוד סביר להניח כי התרחשה
עבירה או
הפרה
. הנימוק שהוצג לכך הוא,
,כאמור
,שליבת הפיקוח היא מאגרי מידע ממוחשבים ולכן לא ברור
ש
אכן ניתן לקיים
.פיקוח בלא סמכות זו
(4)
להיכנס למקום שיש לו יסוד סביר להניח שקיים בו מאגר מידע או שנעשה
בו שימוש במאגר מידע ,ובלבד שלא ייכנס למקום המשמש למגורים אלא על פי
צו של בית משפט.
:לדיון
האם
קיומו של יסוד סביר להניח כי קיים מאגר הוא תנאי מספק לכניסה למקום
? בפרט
?נוכח ההגדרה החדשה והרחבה של מאגר מידע האם לא ניתן לצמצם את השימוש לפי
סוג/ גודל המאגר או סוג השימוש במאגר ?
4
ראו ע"פ725/97
קלקודה ואח' נ' הרשות לפיקוח חקלאי
(פ"ד נב1)
'עמ763
-
765
,(להלן: פרשת קלקודה). בהקשר זה יש להעיר
שההלכה בנוגע לזכות הנחקר להימנע מלהשיב לשאלות שמציג בפניו פקיד שומה היא שונה. ראו
דנ"
פ3898/90
ישראל זילבר 'ברג נ
מדינת ישראל
(פ"מ מו2
)
024
.
5
,ראו
ע "פ143/73
מ '"י נ
מיכאל זיידל
(פ"מ כח2
)
19
(להלן: פרשת זיידל), סעיף6
לפסק דינו של השופט זוסמן. אמנם, לכאורה, אין
.בקביעה זו כדי לשלול שימוש בסמכויות פיקוח לשם הטלתן של סנקציות מנהליות
- 9 -
)(ב טרם הפעלת סמכויותיו לפי סעיף זה
יודיע המפקח למפוקח כי הוא מצוי
בהליך
פיקוח ומה תכליתו של ההליך .הודע לו כאמור ;, עליו להשיב לשאלות שנשאל
מסר אדם
ידיעות בעל-
פה [או מסמכים שהתבקש
לייצר ]
למפקח, לפי סעיף23י, לא ישמשו ידיעות
.אלה ראיה בהליכים פליליים נגד אותו אדם
לדיון–
(
1
)
האם יש מקום להבהיר למפוקח מהי מטרת הפיקוח או הבירור
?המינהלי
(
2
)
?האם נדרשת הבהרה ביחס לשאלה אם מדובר בפיקוח או בהליך מינהלי
(
3
)
האם יש מקום לקבוע חסינות )מפני הפללה עצמית (בפלילים
למידע שמסר או לנתונים
שמסר המפוקח ביחס לחקירה פלילית- האם יש מקום להבחין בין מידע שהתקבל אגב כניסה
;למקום מענה
לשאלות ומסירת מסמכים ,וביחס ל מסמכים בין אלו
ש קיימים
או שמבוססים
על נתונים אובייקטיביים ובין
מסמכים שאדם נדרש ל
הפיק לצורך הפיקוח
/ הבירור או מסמכים
שיש בהם מימד של סובייקטיביות (לדוגמא–
.)מסקנות דוח או ממצאי בדיקה
בחוק ניירות ערך
)(שעוסק בסיטואציה של זימון נכתב: "
)(ב
()זומן אדם לפי סעיף קטן (א2
,)
יודיע לו החוקר בטרם הוא נשאל, מהם המעשים אשר ביחס להפרתם הוא נשאל,; הודע לו כאמור
עליו להשיב לשאלות שנשאל ; ואולם
תשובותיו ביחס למעשים שהודע לגביהם לא ישמשו ראיה
בהליכים פליליים נגד אותו אדם.
(
4
)
בשים לב לכך שהחסינות היא חסינ ות אישית של מוסר המידע–
מה היחס בין חקירת
הפרה ודרישות מידע
של תאגיד ובמקביל חקירה פלילית של אורגנים של התא
גיד שפעלו
במסגרתו?
(בג)
הממונה
ראש הרשות
ימחק מידע מדגמי שנמסר או שנאסף לפי סעיף זה ,כאשר
אינו נדרש עוד באופן סביר להמשך הליכי הפיקוח ,ולכל היותר בתוך 3 שנים ממועד
מסירתו או איסופו ,אלא אם כן המידע נדרש לצורך הליכים לפי סימנים ג 'או ד 'לפרק
זה או לפי פרק ד'3.
לדיון–
:האם שלוש שנים אינו פרק זמן ארוך מדי? ראו להשוואה
:חוק ניירות ערך56א
)(ב
הרשות תחזיר מסמך שנמסר לה למי שממנו נלקח לא יאוחר
מתום ששה חדשים
מיום שנמסר לה המסמך, אלא אם כן הוגש כתב אישום במשפט או נשלחה הודעה על פתיחה בהליך אכיפה
מינהלי לפי סעיף52מו, והמסמך עשוי לשמש ראיה במשפט או בהליך כאמור ;שופט בית משפט שלום רשאי,
לבקשת הרשות או בא כוח היועץ המשפטי
לממשלה ולאחר שניתנה למי שממ
נו נלקח המסמך הזדמנות נאותה
,להשמיע את טענותיו.להאריך תקופה זו בתנאים שיקבע
חוק נתוני אשראי, התשע"ו-
2016
:
)(ב
מידע מדגמי שנאסף לפי סעיף85
(
3
( ) או4
), יימחק ממאגרי המידע של בנק ישראל
לאחר סיום
הליכי הפיקוח שלשמם נאסף, אך לא יאוחר משישה חודשים ממועד מסירת ו או איסופו
או במועד
.מאוחר יותר שיקבע השר
זיהוי מפקח
23יא.
(א)
מפקח
][או מפקח בכיר
לא יעשה שימוש בסמכויות הנתונות לו לפי פרק זה ,אלא
בעת מילוי תפקידו ובהתקיים שניים אלה:
(1)
הוא עונד באופן גלוי תג המזהה אותו ואת תפקידו;
(2)
יש בידו תעודה החתומה בידי הממונה
ראש הרשות ,המעידה על תפקידו
ועל סמכויותיו של מפקח ושל מפקח בכיר ,שאותה יציג על פי דרישה.
-
10
-
(ב)
חובת ההזדהות לפי סעיף קטן (א )לא תחול אם קיומה עלול לגרום לאחד מאלה:
(1)
סיכול ביצוע הסמכות בידי המפקח;
(2)
פגיעה בביטחון המפקח או ה
מפקח ה
בכיר או בביטחון אדם אחר.
(ג)
חלפה הנסיבה שבשלה לא קיים מפקח את חובת ההזדהות כאמור בסעיף קטן
(ב ,)יקיים המפקח או
המפקח הבכיר
את חובתו כאמור ,מוקדם ככל האפשר.
:לדיון
סעיפים קטנים (ב) ו-
(ג) לא נמצאים בכל חקיקת פיקוח. כך סעיפים אלו אינם מופיעים ,בחוק נתוני אשראי
התשע"ו-
2016, בחוק אוויר נקי, התשס"ח-
2008, חוק העמותות, התש"ם-
1980
א ו ב
חוק החברות
, התשנ"ט-
1969
.
מהם השיקולים בהוספת
הפט
ור? האם יש מקום לקבוע נהלי רשות ביחס ל
אי מילוי חובת ההזדהות ?
סימן ג :'סמכויות בבירור מינהלי
סמכויות
מפקח בכיר
בבירור מינהלי
**
)(א לשם בירור מינהלי ביחס ל
הוראות לפי פרקים ב ,'ד' ו־ה ,'רשאי מפקח
שהוסמך לפי הוראות
סעיף23ט1
לבצע את הסמכויות המנויות בסעיף23י וכן
סמכויות נוספות לפי
סימן זה.
לדיון–
(
1
)
סמכויות הבירור המינהלי אינן מוגבלות להפרות מסוימות. כלומר לא מוגדר רף תחתון של סוגי
הפרות, לרבות הפרות קלות ביותר, ואף אין דרישה כי הפעלת הסמכויות נדרשת לצורך השלמת הבירור
.המינהלי וכי לא ניתן להשיגה בדרך אפקטיבית אחרת
האם לא יהיה נכון להגביל את סמכויות הבירור
המינהלי לרשימת הפרות ס?פציפית
האם נוכח האמור לא נכון יהיה לנסות ולדייק את סעיפי ההפרה שבשלהם נכון להפעיל את סמכות הפיקוח
:בחוק ניירות ערך
"
,היה לחוקר יסוד סביר להניח כי אדם הפר הוראה מההוראות לפי חוק זה החלות לגביו כמפורט בסעיפים52
,)סד(ב52סז ו-
54(א1
)
ובתוספת השביעית (בסימן זה ובסימנים ג' ו-
'ד–
מפר והפרה, בהתאמה), רשאי הוא– (
1
)
לבקש משופט של בית משפט שלום לתת צו
לאדם שלפי ההנחה נמצא בחזקתו או ברשותו חפץ
הדרוש לצורך בירור ההפרה , המורה לו להציג לאותו חוקר או לחוקר אחר את החפץ או
;להמציאו, בשעה, במקום ובאופן הנקובים בצו"
צו לח יפוש ולחדירה
לחומר מחשב
23
.יב
)(א היה למפקח ששימש בתפקידו במשך שנתיים לפחות ,או לעובד הכפוף ישירות
לממונה ,שהוא בעל ניסיון דומה ומתקיימות לגביו הוראות סעיף
10
(ה) ,שהממונה
הסמיך לכך (להלן –
מפקח בכיר ,)יסוד סביר להניח כי בוצעה הפרה של הוראה
מההוראות לפי חוק זה ,כאמור בסעיף
23כג ,רשאי הוא לבקש מבית המשפט צו
חיפוש ותפיסה או צו חדירה לחומר מחשב לפי סעיפים
23
(1
,)
23א ו־24
לפקודת
המעצר והחיפוש ,ולבצעם בעצמו או באמצעות מפקח אחר ;הודעה על הסמכה לפי
סעיף קטן זה תפורסם ברשומות.
לדיון:
(1)
האם נכון לאפשר את ביצוע צו החדירה לחומר מחשב גם
על ידי מי שאינו
מפקח בכיר?
מדוע נדרש דווקא
?מפקח בכיר להוצאת הצו
(2)
מה
השיקולים שביהמ"ש
נדרש לשקול במתן הצו ? הפגיעה בפרטיות של הנחפש וצדדים שלישיים? הצורך
?בחיפוש? חומרת ההפרה? חשיבות הצו לצורך בירור ההפרה
-
11
-
23
.צווי חיפוש
רשאי שופט ליתן צו לערוך חיפוש בכל בית או מקום (להלן– צו חיפוש) אם –
(1)
החיפוש בו נחוץ כדי להבטיח הצגת חפץ לצורך כל חקירה, משפט או הליך אחר;
...
23א. חדירה לחומר מחשב
)(א חדירה לחומר מחשב וכן הפקת פלט תוך חדירה כאמור, יראו אותן כחיפוש וייעשו על-
ידי בעל תפקיד המיומן לביצוע
פעולות כאמור; לענין זה, "חדירה לחומר מחשב" –
כמשמעותה בסעיף4 לחוק המחשבים, התשנ"ה-
1995
.
)(ב
)על אף הוראות פרק זה, לא ייערך חיפוש כאמור בסעיף קטן (א
, אלא על-
פי צו של שופט לפי סעיף23
, המציין במפורש
את ההיתר לחדור לחומר מחשב או להפיק פלט, לפי הענין, והמפרט את מטרות החיפוש ותנאיו שייקבעו באופן שלא יפגעו
בפרטיותו של אדם מעבר לנדרש.
)(ג קבלת מידע מתקשורת בין מחשבים אגב חיפוש לפי סעיף זה לא תיחשב כהאזנ
ת סתר לפי חוק האזנת סתר, התשל"ט-
1979
.
24. סמכות לפי צו חיפוש
)(א
צו חיפוש ישמש אסמכתה לכל שוטר, או לאדם אחר שנקב השופט בצו, אם ראה שהנסיבות מחייבות לייפות לכך כוחו של
אותו אדם –
(1)
לערוך חיפוש בבית או במקום לפי האמור בצו החיפוש ולתפוס כל חפץ הנחזה כ
מתואר בצו ולעשות בו כאמור בצו;
(2)
,לעצור כל אדם הנמצא בבית או במקום ונחזה כמי שיש לו, או שהיתה לו, יד בעבירה שנעברה, או שמתכוונים לעבור
באותו חפץ או לגביו.
(ב) מי שעורך חיפוש לפי צו חיפוש ומוצא חפץ שלא הוזכר בצו, אבל יש יסוד סביר להניח שנעברה, או ,שמתכוונים לעבור
עבירה בו או לגביו, רשאי לתפוס את החפץ ולהביאו לפני השופט שנתן את הצו, והשופט רשאי לצוות מה ייעשה בו, כפי שיראה
לנכון.
(ב)
בהפעל
ת סמכויותיו לפי סעיף קטן (א )
סימן זה
יחולו על המפקח הבכיר
הוראות סעיף
23י
][סמכויות מפקח ו-
23יא
][זיהוי מפקח ,בשינויים המחויבים.
אופן ביצוע חדירה
לחומר מחשב
והעתקתו
23
.יג על ביצוע חיפוש ,תפיסת חפץ וחדירה לחומר מחשב או העתקתו לפי סימן זה ,יחולו
הוראות סעיפים
23א ,
24
(א()
1) ו-(ב ,)
26
עד
28
,
31
ו־45
לפקודת המעצר והחיפוש וכן
הוראות הפרק הרביעי
][תפיסת חפצים ,למעט סעיף
32
][סמכות לתפוס חפצים,
לפקודה האמורה ,בשינויים המחויבים ,ובשינויים אלה :הסמכויות הנתונות לשוטר
יהיו נתונות למפקח והסמכויות הנתונות לקצין יהיו נתונות למפקח בכיר.
23א. חדירה לחומר מחשב
)(א
חדירה לחומר מחשב וכן הפקת פלט תוך חדירה כאמור, יראו אותן
כחיפוש וייעשו על-
ידי בעל תפקיד המיומן לביצוע
פעולות כאמור; לענין זה, "חדירה לחומר מחשב" –
כמשמעותה בסעיף4 לחוק המחשבים, התשנ"ה-
1995
.
)(ב על אף הוראות פרק זה, לא ייערך חיפוש כאמור בסעיף קטן (א), אלא על-
פי צו של שופט לפי סעיף23
, המציין במפורש
את ההיתר לחדור לחומר מחשב או להפיק פלט, לפי הענין, והמפרט את מטרות החיפוש ותנאיו שייקבעו באופן שלא יפגעו
בפרטיותו של אדם מעבר לנדרש.
)(ג קבלת מידע מתקשורת בין מחשבים אגב חיפוש לפי סעיף זה לא תיחשב כהאזנת סתר לפי חוק האזנת סתר, התשל"ט-
1979
.
24. סמכות לפי צו חיפוש
)(א
צו חיפוש ישמש אסמכתה לכל שוטר, או לאדם אחר שנקב השופט בצו, אם ראה שהנסיבות מחייבות לייפות לכך כוחו של
אותו אדם –
(1)
לערוך חיפוש ב
בית או במקום לפי האמור בצו החיפוש ולתפוס כל חפץ הנחזה כמתואר בצו ולעשות בו כאמור בצו;
(2)
,לעצור כל אדם הנמצא בבית או במקום ונחזה כמי שיש לו, או שהיתה לו, יד בעבירה שנעברה, או שמתכוונים לעבור
באותו חפץ או לגביו.
(ב) מי שעורך חיפוש לפי צו חיפוש ומוצא חפץ ש ,לא הוזכר בצו, אבל יש יסוד סביר להניח שנעברה, או שמתכוונים לעבור
עבירה בו או לגביו, רשאי לתפוס את החפץ ולהביאו לפני השופט שנתן את הצו, והשופט רשאי לצוות מה ייעשה בו, כפי שיראה
לנכון.
-
12
-
26. הנוהל בעריכת חיפוש
(א) חיפוש, בין על פי צו ובין שלא על פי צו, ייערך
בפני שני עדים שאינם שוטרים, זולת אם –
(1)
לא ניתן בנסיבות הענין ובגלל דחיפותו לערכו כאמור; נסיבות הענין וטעמי דחיפותו יפורטו בפרוטוקול שייערך;
(2)
שופט הרשה לערכו שלא בפני עדים;
(3)
תופש הבית או המקום שבו נערך החיפוש, או אחד מבני ביתו הנוכחים שם, ביקש לערכו שלא בפני עדים; הבקשה
תפורט בפרוטוקול שייערך.
)(ב
בלי לפגוע בכלליות האמור בסעיף קטן (א), המפקח הכללי של המשטרה יקבע הוראות נוספות לענין חדירה לחומר מחשב
לצורך שמירה על הפרטיות ועל
שלמותו של חומר המחשב; קביעה לפי סעיף קטן זה יכול שתיעשה בפקודות משטרת ישראל
כהגדרתן בפקודת המשטרה [נוסח חדש], התשל"א-
1971
, ויכול שתיעשה בנהלים בידי המפקח הכללי של המשטרה או בידי קצין
משטרה שהוא הסמיכו לכך.
27. רשימת החפצים שנמצאו
רשימת כל החפצים שנתפסו
אגב חיפוש, בין שנערך על פי צו ובין שלא על פי צו, והמקומות שבהם נמצאו, תיערך על-
ידי מי שביצע
את החיפוש ותיחתם בידי העדים או בחותמתם.
28. נוכחות התופש מותרת
תופש הבית או המקום שמחפשים בו, או אדם מטעמו, יינתן לו להיות נוכח בחיפוש, ולפי דרישתו יימסר לו העתק של רשימת החפצים
שנתפסו, חתום בידי העדים או בחותמתם.
31. סמכויות שופט לגבי חפצים שנמצאו
הובא לפני שופט, מכוח צו חיפוש, חפץ שאסור להשתמש בו או להחזיקו, ולא הוכיח המחזיק הצדק חוקי, רשאי השופט להורות על
החרמתו, השחתתו או השמדתו, אף אם לא יובא אדם לדין בקשר אלי
ו.
45. כניסה למקום
,אדם הגר בבית או במקום שמותר להיכנס אליו מכוח רשות לעצור או לחפש, או הממונה על בית או מקום כאמור, ירשה, לפי הדרישה
כניסה חפשית ויתן כל הקלה סבירה; נדרש וסירב להרשות כניסה כאמור, מי שזכאי להיכנס רשאי לבצע את הכניסה בכוח
דרישת ומסירת
ידיע ות למפקח בכיר
***
טרם הפעלת סמכויותיו לפי סימן זה יודיע המפקח למפוקח כי הוא מצוי בהליך
בירור מינהלי
, ומהי ההפרה או ההפרות המיוחסות לו
. הודע לו כאמור, עליו להשיב
לשאלות שנשאל; ואולם אם מסר אדם למפקח ידיעות [או מסמכים שהתבקש לייצר]
ביחס למעשים שהודע
לגביהם, לא ישמשו ראיה בהליכים פליליים נגד אותו אדם.
החלטה על הליך
בירור מינהלי במקרה
של יסוד סביר לחשד
ל קיומה של עבירה
פלילית
***
היה
לראש הרשות
יסוד סביר לחשד כי בוצע מעשה או מחדל (בפרק זה–
)מעשה
'שבשלהם ניתן לקיים חקירה פלילית לפי סימן ד' לפרק ד1
או בירור
מינהלי לפי
סימן
'ג' לפרק ד1
, יחליט
ראש הרשות על קיום חקירה או פיקוח
][/בירור כאמור
בהתאם:לשיקולים אלה בלבד
(1)
;חומרת המעשה ונסיבותיו
(2)
;הערכת טיבן ועוצמתן של הראיות הקשורות באותו מעשה
(3)
מדיניות.האכיפה של הרשות
לדיון: מתי ו באילו נסיבות ניתן לחזור מהחלטה לפתיחה של הליך מינהלי ולפתוח במקום בהליך פלילי? האם
?במקרה זה יהיה ניתן לעשות שימוש במידע שהתקבל אגב הבירור המינהלי
:בחוק ניירות ערך
"
החלטה על חקירה או בירור מינהלי
52
מד. היה ליושב ראש הרשות יסוד סביר לחשד כי בוצע מעשה או מחדל (בפרק זה–
מעשה) שבשלהם ניתן לקיים חקירה פלילית
לפי פרק י' או בירור מינהלי כאמור בסעיף52
מג, יחליט יושב ראש הרשות על קיום חקירה או בירור כאמור בהתאם לשיקולים אלה
:בלבד
(
1
)
;חומרת המעשה ונסיבותיו
-
13
-
(
2
)
הערכת;טיבן ועוצמתן של הראיות הקשורות באותו מעשה
(
3
)
.מדיניות האכיפה של הרשות"
"
החלטה על פתיחה בהליך אכיפה מינהלי
52
מה. היה ליושב ראש הרשות יסוד סביר להניח, בין בעקבות בירור לפי סעיף52
,מג ובין בדרך אחרת, כי בוצעה הפרה, רשאי הוא
בהחלטה מנומקת בהתאם להתקיימותם ש ל השיקולים כאמור בסעיף52
מד לגבי אותה הפרה, להחליט על פתיחה בהליך אכיפה
.מינהלי ולמנות מותב של הוועדה לדון באותה הפרה"
סימן ד :'סמכויות אכיפה
סימן ה'ד'
:שונות
הסתייעות בעובד
בבודק/ מומחה
חיצוני
23טז.
(א)
לשם פיקוח על מילוי ההוראות לפי פרקים ב ,'ד 'ו־ה 'ולשם הפעלת סמכויותיו
לפי סימן ב'
[פיקוח
בי ו]?רור מינהלי ופרק ד'3
][אכיפה מינהלית ,רשאי הממונה ראש
הרשות להסתייע באדם שאינו עובד המדינה ,[בעניינים שנדרשים לגביהם ניסיון ,ידע
או אמצעים שאין בידי מפקח
י הרשות] ושבידו אישור שניתן לו לפי הוראות סעיף
קטן (ז( )להלן – עובד מומחה/בודק חיצוני) .
להשוואה, חוק נתוני אשראי, התשע"ו-
2016
:
"
87
.
דרישת חומר מחשב או חדירה לחומר מחשב–
הסתייעות במומחה
ומחיקת המידע
)(א
( לשם ביצוע הסמכויות לפי פסקאות3
) ו-(
4
) של סעיף85
, רשאי
מפקח להסתייע במומחה, גם אם אינו עובד בנק ישראל, לשם עריכת בדיקה
במקום שבו פועל מי שממנו נדרש חומר מחשב לפי אותן פסקאות, ולשם
דרישת חומר המחשב או החדירה לחומר המחשב , אם נדרשים לשם כך
ניסיון, ידע או אמצעים שאין בידי המפקח ,ובלבד שהמפק ח נוכח
במקום בעת ביצוע הפעולות בידי המומחה ומפקח על ביצוען; המפקח
.יודיע למומחה על חובת הסודיות החלה עליו"
(ב)
עובד בודק חיצוני יפעל מטעמו של הממונה
ראש הרשות ,בהתאם להנחייתו
ולהוראותיו
, בנוכחותו ותחת פיקוחו.
(ג)
עובד בודק חיצוני לא יפעיל סמכות הכרוכה בהפעלה של שיקול הדעת שניתן
לממונה לראש הרשות או לעובדיו לפי דין.
:להשוואה בפקודת העיריות
)(ב
)על אף האמור בסעיף קטן (א–
(
1
)
כל פעולה הנוגעת לגבייה ומחייבת הפעלת שיקול דעת שניתן
לעירייה או לעובד העירייה או לבעל תפקיד בה לפי דין , לא תבוצע
,בידי חברת הגבייה אלא בידי העירייה או העובד או בעל התפקיד בה
;לפי העניין
-
14
-
(ד)
הרואה את עצמו נפגע מפעולה של עובד בודק חיצוני ,רשאי לפנות בתלונה
מנומקת ,בכתב ,ל
ממונה
ראש הרשות.
:לדיון האם
לא נדרש דיווח לכנסת על מספר התלונות שהתבררו ?שנמצאו מוצדקות ?בתוצאות
אותן הפרות?
(ה)
דינו של עובד חיצוני כדין עובדי המדינה לעניין ההוראות הנוגעות לעובדי
הציבור בחוק העונשין ,התשל"ז–
1977
6 (להלן – חוק העונשין.)
(ו)
לשם סיוע לממונה לפי סעיף זה ,רשאי עובד חיצוני לדרוש מכל אדם הנוגע
בדבר למסור לו כל ידיעה או מסמך, ובלבד שניתן לכך אישור
פרטני
מראש מאת
מפקח.
:לדיון
איך
?ניתן מעשית לתת מראש אישור
מה ה דינמיקה
הצפויה לאישור כזה ?
(ז)
הממונה
ראש הרשות
רשאי לתת אישור לשמש עובד חיצוני למי שמתקיימים
בו כל אלה:
(1)
הוא בעל ניסיון ומומחיות מתאימים;
(2)
הוא לא הורשע בעבירה
]?[פלילית? משמעתית
שמפאת מהותה,
חומרתה או נסיבותיה הוא אינו ראוי לשמש עובד חיצוני או שמתנהל נגדו
הליך פלילי בשל חשד לביצוע עבירה כאמור;
,להשוואה
:בחוק העמותות
(
1
)
הוא תושב ישראל שמלאו לו25
,שנים או תאגיד שהתאגד ונרשם בישראל
ובלבד
;שאין הגבלה על אחריות בעלי המניות או השותפים בתאגיד
(
2
)
הוא לא הורשע בעבירה פלילית כמפורט בסעיף226(א) לחוק החברות, התשנ"ט-
1999
,
או בעבירה
פלילית או משמעתית שמפאת מהותה, חומרתה או נסיבותיה אין
,הוא ראוי לקבל אישור לשמש בודק חיצוני
ולא הוגשו נגדו כתב אישום או ק
ובלנה
משמעתית בשל חשד לביצוע עבירות כאמור , ואם הוא תאגיד–
התאגיד וכן נושא
משרה או בעל שליטה בו, וכל עובד שיבצע בדיקות מטעם התאגיד, לא הורשעו
בעבירה כאמור ולא הוגשו נגדם כתב אישום או קובלנה משמעתית בשל חשד לביצוע
;עבירות כאמור
(
3
)
הוא, ואם הוא תאגיד– התאגיד ו
כן נושא משרה או בעל שליטה בו, וכל עובד שיבצע
בדיקות מטעם התאגיד, לא עלולים להימצא, במישרין או בעקיפין, במצב של ניגוד
;עניינים בין מילוי תפקידם לפי סעיף זה לבין עניין אישי אחר או תפקיד אחר
(3)
הוא לא עלול להימצא ,במישרין או בעקיפין ,במצב של ניגוד עניינים
בין מילוי תפקידו לפי סעיף זה לבין עניין אישי אחר או תפקיד אחר שלו;
לעניין זה –
6 ס '"ח התשל"ז, עמ226
.
-
15
-
"עניין אישי ,"של עובד חיצוני – לרבות עניין אישי של קרובו או עניין של גוף
שכל אחד מאלה מנהלים או עובדים אחראים בו ,או של גוף שיש להם
בו חלק בהון המניות ,בזכות לקבל רווחים ,בזכות למנות מנהל או
בזכות ההצבעה;
"קרוב ,"של עובד חיצוני – בן זוג ,הורה ,הורה הורה ,הורה של בן זוג ,ילד,
אח או אחות ,או אדם אחר הסמוך על שולחנו ,וכן בן זוג או ילד של
כל אחד מהם.
לדיון :
-
האם
יש מקום ל)דיווח לוועדה (מספר תלונות, מספר מפקחים?
-
תקנות לעניין.אופן הפעלת הסמכות, תנאי כשירות, נסיבות שייחשבו ניגוד עניינים, צינון לאחר תפקיד
-
?פרסום שמות הבודקים החיצוניים
:לנוחות הוועדה מצ"ב טבלת השוואה בין הסדר חוק העמותות וההסדר המוצע בחוק הגנת הפרטיות
הצעת חוק הגנת הפרטיות חוק העמותות
23
.טז הסתייעות בעובד
חיצוני
)(א
לשם פיקוח על מילוי ההוראות לפי
פרקים ב', ד' ו-ה' ולשם הפעלת סמכויותיו לפ י
'סימן ב' ופרק ד3
, רשאי ראש הרשות
להסתייע באדם
גם אם אינו
,עובד המדינה
ושבידו אישור שניתן לו לפי הוראות סעיף קטן
( )(ז להלן– עובד חיצוני –
אם הוא אינו עובד
האם אין בכך כד?י להטעות את המפוקח.)
הסתייעות בבודק חיצוני, סמכויותיו וחובותיו
39
,ג. (א) לשם בדיקת עמידתה של עמותה בהוראות לפי חוק זה
בהוראות תקנונה ,ובמטרותיה, רשאי הרשם להסתייע בבודק
גם אם אינו עובד המדינה
(בחוק זה–
,)בודק חיצוני שיערוך
בדיקות בהתאם לרשימת עניינים שיפ רסם הרשם באתר
האינטרנט של משרד המשפטים
(בפרק זה–
בדיקות), ובאופן
.ובתדירות כפי שיורה הרשם
)(ב עובד חיצוני יפעל מטעמו של
ראש
הרשות, ובהתאם להנחייתו ולהוראותיו ותחת
.פיקוחו
(ב) בודק חיצוני יפעל מטעם הרשם, בהתאם להנחייתו
.ולהוראותיו ותחת פיקוחו
(ג) הבודק החיצוני ימסור לעמותה את טיוטת הדין וחשבון
הסופי שלו, ויודיע לה על זכותה להגיש את תגובתה בתוך30
ימים
או בתוך תקופה ארוכה יותר שאישר הרשם ; הבודק
החיצוני יגיש לרשם את הדין וחשבון הסופי שיכלול את ממצאי
בדיקתו, תגובת העמותה אליהם והמלצותיו; העתק מהדי ן
.וחשבון יימסר לעמותה
)(ג עובד חיצוני לא יפעיל סמכות הכרוכה
בהפעלה של שיקול דעת שניתן
לראש הרשות
.לפי דין
(ד) בודק חיצוני לא יפעיל סמכות הכרוכה בהפעלה של שיקול
.הדעת שניתן לרשם לפי דין
)(ד
הרואה עצמו נפגע מפעולה או מחדל
של עובד חיצוני, רשאי לפנות בתלונה
.מנומקת, בכתב, לראש הרשות
(ה) הרואה את עצמו נפגע מבדיקה שערך בודק חיצוני, מממצאי
בדיקתו, מהמלצותיו או מכל פעולה אחרת שלו, רשאי לפנות
.בבקשה מנומקת בכתב לרשם
)(ה
דינו של עובד חיצוני כדין עובדי
המדינה לעניין ההוראות הנוגעות לעובדי
הציבור בחוק העונשין, התשל
"ז-
1977
(להלן–
.)חוק העונשין
(ז) דינו של בודק חיצוני ושל כל עובד המבצע בדיקות מטעמו
לפי סעיף זה כדין עובדי המדינה לעניין ההוראות הנוגעות
לעובדי הציבור בחוק העונשין, התשל"ז-
1977
.
(ו) הרשם רשאי, על פי בקשה כאמור בסעיף קטן (ה) או
מיוזמתו, לתת לבודק חיצוני ,הוראות בעניין עריכת בדיקות
-
16
-
,לעיין מחדש בממצאי הבדיקות, לערוך בדיקות נוספות בעצמו
למנות בודק חיצוני אחר, או לפעול בכל דרך אחרת שימצא
.לנכון
)(ו
,לשם סיוע לממונה לפי סעיף זה
רשאי עובד חיצוני לדרוש מכל
אדם הנוגע
בדבר
/ מבעל שליטה או מחזיק של מאגר מידע
למסור לו כל ידיעה או מסמך, ובלבד שניתן
לכך אישור פרטני.מראש מאת מפקח
39
ה. (א) בודק חיצוני רשאי לדרוש מעמותה ומכל אחד
מהגורמים שלהלן , למסור לו כל מידע או מסמך, לרבות פלט
כהגדרתו בחוק המחשבים, התשנ"ה-
1995
, הנוגעים לענייני
העמותה , ככל שהם נמצאים בידו, הכול כפי שיפרט בדרישה
:ובמועד שפורט בה
(1)
חברי העמותה;
(2)
נושאי המשרה בעמותה כהגדרתם בסעיף39
ב, למעט
המבקר הפנימי של העמותה;
(3) עובדי העמותה;
(4
) גורמים נוספים שקבע שר המשפטים, באישור ועדת החוקה
.חוק ומשפט של הכנסת, שיש להם זיקה לפעילות העמותה
(ב) היה לרשם יסוד סביר להניח כי עמותה הפרה הוראה
מההוראות לפי חוק זה, רשאי הוא להורות לבודק החיצוני
לדרוש מידע ומסמכים כאמור בסעיף קטן (א) גם ממי שהיה
בארבע השנים שקדמו למועד הדרישה, אחד מהמנויים
( בפסקאות1
( ) עד3
.) של אותו סעיף קטן
)(ג
בודק חיצוני וכל עובד מטעמו ישמ רו בסוד כל מידע שהגיע
אליהם עקב או תוך כדי מילוי תפקידם, לא יעשו בו כל שימוש
.ולא יגלו אותו לאחר, אלא ככל הנחוץ לשם מילוי תפקידם
)(ד שר המשפטים רשאי, באישור ועדת החוקה חוק ומשפט של
הכנסת, לקבוע הוראות לעניין ביצוע סעיף זה, ובכלל זה לעניין
דרך שמירת מידע ומסמכים על ידי בודק חיצוני ותקופות
.שמירתם
)(ז
הממונה רשאי לתת אישור לשמש
:עובד חיצוני למי שמתקיימים בו כל אלה
(1)
הוא בעל ניסיון ומומחיות
;מתאימים
(2)
הוא לא הורשע
בעבירה
שמפאת
מהותה, חומרתה או נסיבותיה הוא אינו
רשאי לשמש עובד חיצוני או
שמתנהל
נגדו
כתב אישום
או קובלנה משמעתית בשל
;חשד לביצוע עבירה כאמור
(3
)
הוא לא עלול להימצא, במישרין או
בעקיפין, במצב של ניגוד עניינים בין מילוי
תפקידו לפי סעיף זה לבין עניין אישי אחר
או תפקיד אחר שלו; לעניין זה–
"עניין אישי", של עובד חיצוני–
לרבות
עניין אישי של קרובו או עניין של גוף שכל
אחד מאלה מנהלים או עובדים אחראים
בו, או של גוף שיש להם בו חלק בהון
המניות, בזכות לקבל רווחים, בזכות
;למנות מנהל או בזכות ההצבעה
39
ד. (א) הרשם רשאי לתת אישור לשמש בודק חיצוני למי
:שמתקיימים בו כל אלה
(4)
הוא תושב ישראל שמלאו לו25
שנים או תאגיד שהתאגד
ונרשם בישראל ,
ובלבד שאין הגבלה על אחריות בעלי
;המניות או השותפים בתאגיד
(5)
הוא לא הורשע בעבירה פלילית כמפורט בסעיף226
)(א
לחוק החברות, התשנ"ט-
1999
,
או בעבירה פלילית או
משמעתית
שמפאת מהותה, חומרתה או נסיבותיה אין הוא
,ראוי לקבל אישור לשמש בודק חיצוני ולא הוגשו נגדו כתב
אי שום או קובלנה משמעתית בשל חשד לביצוע עבירות
כאמור , ואם הוא תאגיד–
התאגיד וכן נושא משרה או בעל
שליטה בו, וכל עובד שיבצע בדיקות מטעם התאגיד, לא
הורשעו בעבירה כאמור ולא הוגשו נגדם כתב אישום או
;קובלנה משמעתית בשל חשד לביצוע עבירות כאמור
(6)
הוא, ואם הוא תאגיד–
התאגיד וכן נושא משרה או בעל
שליטה בו, וכל עובד שיבצע בדיקות מטעם התאגיד, לא
עלולים להימצא, במישרין או בעקיפין, במצב של ניגוד
עניינים בין מילוי תפקידם לפי סעיף זה לבין עניין אישי
;אחר או תפקיד אחר
-
17
-
"קרוב", של עובד חיצוני–
, זוג
בן
,הורה, הורה הורה
,הורה של בן זוג, ילד
אח
או אחות, או אדם
אחר
הסמוך על
,שולחנו
וכן בן זוג
או ילד
.של כל אחד מהם
(7)
הוא לא הוכרז פסול דין או ניתן לגביו צו לפתיחת הליכים
לפי חוק חדלות פירעון ושיקום כלכלי, התשע"ח-
2018
כל
עוד לא הופטר, ואם הוא תאגיד–
לא ניתן לגביו צו פירוק
;או צו לפתיחת הליכים לפי החוק האמור
(8)
.הוא בעל מומחיות וניסיון מתאימים
(ב) התקשרות עם בודק חיצוני תיעשה בהתאם להוראות לפי
,חוק חובת המכרזים
התשנ"ב-
1992
.
)(ג אישור לשמש בודק חיצוני יהיה לתקופה שלא תעלה על
שלוש שנים ; הרשם רשאי להאריך אישור כאמור לתקופות
נוספות שלא יעלו על שלוש שנים כל אחת, ובלבד שלא ישמש
אדם כבודק חיצוני תקופה העולה על שמונה שנים רצופות; על
אף האמור, הרשם רשאי להאריך אישור של בודק חיצוני
לתקופה נוספת שלא תעלה על שישה חודשים לשם סיום בדיקה
.שהחל בה לפני תום תקופת האישור
(ד) בודק חיצוני שחדל להתקיים בו תנאי מהתנאים המנויים
בסעיף קטן (א) או שמתקיימת לגביו עילה המונעת ממנו לשמש
.בודק חיצוני יודיע על כך מיד לרשם
(ה) הרשם רשאי, מ יוזמתו או על פי תלונה שהוגשה לו, לבטל
אישור לשמש בודק חיצוני או להתלותו לתקופה שיקבע, לאחר
שנתן לבודק החיצוני הזדמנות לטעון את טענותיו, אם מצא כי
האישור ניתן על יסוד מידע כוזב או שגוי, כי תנאי מהתנאים
המנויים בסעיף קטן (א) הופר או חדל להתקיים או שקיימות
נס יבות אחרות שבשלהן אין הוא ראוי או מתאים לשמש בודק
.חיצוני
(ו) הרשם יפרסם באתר האינטרנט של משרד המשפטים את
:אלה
(1
;) רשימת הבודקים החיצוניים בעלי האישורים התקפים
(2
) הדרכים הייעודיות לפנייה לרשם לצורך בירור תלונות על
.בודקים חיצוניים
(ז) שר המשפטים רשאי, באישור ועדת החוקה חוק ומשפט של
הכנסת, לקבוע הוראות לעניין ביצוע סעיף זה, לרבות לעניין–
(1
;) השכלה, ניסיון מקצועי והכשרה של בודקים חיצוניים
(2
) נסיבות שבהן יראו בודק חיצוני כנמצא במצב של ניגוד
;עניינים
(3) הגבלות שיחולו על בודק חיצוני לאחר שסיים לשמש
.ככזה
דיווח לכנסת על הסתייעות בבודקים חיצוניים
39
ו. שר המשפטים ידווח לוועדת החוקה חוק ומשפט של
הכנסת, אחת לשנתיים, על יישום הוראות סעיפים39
ג עד39
.ה