חומר רקע

רח' דניאל פריש10, תל- אביב64731, טל : 1-599-500-606, פקס: 03-6918696 Fax: 10 DANIEL FRISH St. TEL-AVIV 64731, Tel. 1-599-500-606 רח' שופן1 , ירושלים92190 ., טל1-599-500-606 , פקס: , Fax: 02-5610062 1-599-500-606 . TEL , 92190 JERUSALEM . CHOPIN St 1 [email protected] - http://www.israelbar.org.il : mail - E ועדת חוזים וזכיינות :יו"ר הוועדה עו"ד לימור בן נון נחמני עו"ד גיא קולן :יועץ לוועדה עו"ד פרופ' אורי בן-א וליאל ,ת"א י"ב ב,סיוון התשפ"ד 18/6/2024 :סימוכין 01550924 לכבוד , ח"כ שמחה רוטמן יו"ר ועדת החוקה, חוק ומשפט ; ד"ר גור בליי היועץ המשפטי לוועדת החוקה, חוק ומשפט ; :באמצעות הדוא"ל[email protected] :הנדון 'הצעת חוק החוזים (חלק כללי) (תיקון מס3 ), התשפ"ד– 024 2 ועדת חוזים וזכיינות בלשכת עורכי הדין מתכבד ת ליתן הערותיה ביחס להצעת החוק שבנדון " :(להלן.הצעת החוק"), כמפורט להלן 1. עיקר הצעת החוק אינו מחדש דבר ביחס לדין הקיים המעניק בכורה פרשנית ללשון החוזה העסקי– ל טעמנו, הכלל המרכזי שנקבע בהצעת החוק, לפיו חוזה עסקי יפורש לפי .לשונו, אינו מוסיף דבר ביחס לדין הקיים תיקון סעיף25 (א) לחוק החוזים בשנת2011 , אשר סלל את הדרך רשמית לצמצום הלכת אפרופים ולהענקת מעמד בכורה ללשון ההסכם, הביא, בשנים האחרונות, את בתי- ,המשפט להיצמד גם כך, ובמקרים רבים, ללשון ההסכם בבואם לפרש חוזים. כך בכלל וכך בפרט בהקשרם של חוזים עסקיים, שביסוד הצעת החוק שבנדון, אשר לגביהם כבר נקבע ממ ילא שיש לפרשם לפי לשונם, בין היתר, במסגרת פסיקת בית המשפט העליון .בעניין ביבי כבישים יתירה מכך, נחזה, כי הצעת החוק מבקשת לייצר "וודאות" באשר למקרים החריגים בהם חוזה עסקי לא יפורש לפי לשונו, אלא שלמקרא החריגים המנויים בהצעת החוק ,מסתמן דווקא להיפך, היינו שהחריגים המצורפים הם אלה שדווקא מייצרים בעצמם .חוסר בוודאות, כמפורט להלן 2. הצעת החוק מפחיתה דווקא את הוודאות המשפטית – אחת המטרות המוצהרות של 'הצעת החוק היא "להביא לוודאות רבה יותר בעולם העסקי" (ר' עמ490 .)להצעת החוק אולם, לדעתנו לשון ההצעה עלול ה להגביר ד ,ווקא את חוסר הוודאות בעולם העסקי. זאת :מהטעמים המרכזיים הבאים 2.1 . הצעת החוק מוסיפה כלל משפטי, החורג מפסק הדין בעניין ביבי כבישים, לפיו חוזה עסקי לא יפורש בהתאם ללשונו, כאשר "פרשנות כאמור תביא לתוצאה שאינה מתקבלת על הדעת בנסיבות העניין " (סעיף1(א1 () 1)(א)). ברי , כי סעיף רח' דניאל פריש10, תל- אביב64731, טל : 1-599-500-606, פקס: 03-6918696 Fax: 10 DANIEL FRISH St. TEL-AVIV 64731, Tel. 1-599-500-606 רח' שופן1 , ירושלים92190 ., טל1-599-500-606 , פקס: , Fax: 02-5610062 1-599-500-606 . TEL , 92190 JERUSALEM . CHOPIN St 1 [email protected] - http://www.israelbar.org.il : mail - E סל כאמור, אשר מילויו יכול וישתנה בהתאם לשופט הדן בתיק ולנסיבות המקרה, הוא שיעורר דווקא חוסר וודאות של ממש. לכל שופט יכולה להיות דעה שונה באשר לשאלה מהי תוצאה "שאינה מתקבלת על הדעת" או מהו התוכן המפורט למילויו. מציאות זו עלולה דווקא להביא לחוסר ו .ודאות מוחלט יתירה מכך, ההצעה אינה מבהירה מהם השיקולים ו/או הפרמטרים שיש לקחת בחשבון בבחינת סעיף סל התוצאה שאינה מתקבלת על הדעת, ומה משקלם היחסי. בהקשר זה, יכולים להיות שיקולים רבים ומגוונים שעשויים להילקח בחשבון על-י די שופטים שונים, תוך מתן משקל שונה לכל :שיקול, וביניהם שיקולים של יעילות כלכלית, שיקולים של צדק חלוקתי, שיקולים של צדק .'מתקן, שיקולים הקשורים להיגיון העסקי, וכו 2.2 . ,הצעת החוק מפחיתה את הוודאות, בהשוואה לדין הקיים, בהקשר נוסף. כך ההצעה קובעת, בין היתר, כי חוזה שהמדינה צד לו, שמטרתו יישום מדיניות הממשלה או מדיניות שר משרי הממשלה, ושעניינו בנושא "בעל חשיבות לאומית" ויש לו השלכה כלכלית "משמעותית" אינו מוגדר כחוזה עסקי (ר' סעיף 1(א1 () 1 ,) והתוספת להצעת החוק). קביעה זו מפחיתה את הוודאות המשפטית ביחס לדין הקיים, שכן היא מעוררת שאלות פרשניות חדשות ומגוונו :ת, וביניהן מהו נושא "בעל חשיבות" לאומית, ומהו חוזה בעל השלכה כלכלית "משמעותית". שהרי שופטים שונים עשויים להשיב באופן שונה על שאלות פרשניות אלה, לאור מושגי השסתום הגלומים בהן ("חשיבות" ו-" .)"משמעותית 3. הצעת החוק עלולה להגביר את העומס על בתי המשפט– לפי דברי ההסבר להצעת החוק, אחת ממטרותיה היא להפחית את העומס על בתי המשפט. אנו סבורים, כי הצעה זו, האוחזת בסעיפי סל ר ,חבים, עלולה דווקא להגביר את העומס, ביחס לדין הקיים. כך ,ההצעה עלולה לייצר סכסוכים משפטיים בשאלות חדשות שההצעה מעוררת וביניהן כאמור, מתי פרשנות חוזה עסקי "תביא לתוצאה שאינה מתקבלת על הדעת בנסיבות העניין", מהו נושא "בעל חשיבות" לאומית, ומהו חוזה בעל השלכה כ לכלית "משמעותית". שאלות אלה לא אמורות להתעורר כלל תחת הדין הקיים שנקבע בפרשת .ביבי כבישים, אך עלולות להתעורר אם הצעת החוק תתקבל 4. הצעת החוק אינה מטפלת כראוי במצבים המאופיינים בפערי כוחות משמעותיים בין הצדדים – ל פי דברי ההסבר להצעת החוק, מטרת התיקון לחוק היא , בין היתר, "להחיל 'את התיקון המוצע רק במקרה שבו אין בין הצדדים פערי כוחות משמעותיים" (ר' עמ 491 ; ההדגשה אינה במקור). לצורך כך, הצעת החוק קובעת, בין השאר, כי חוזה עסקי הוא כזה שמתקיים בו בין היתר התנאי הבא: כל הצדדים לחוזה הם עוסקים, ואין בהם עוסק שמחזור ה עסקאות השנתי שלו נמוך מ– 4 'מיליון שקלים חדשים (ר' ס 1(א1 (() 5 () 1 .)) אנו סבורים, כי מטרת הצעת החוק– להחריג מכלל הפרשנות הלשוני את החוזים העסקיים המאופיינים בפערי כוחות ממשיים– היא ראויה בעיקרה. יתירה מכך, לדעתנו מטרה זה גם מהווה חידוד חשוב לפסק הדין בעני ין ביבי כבישים, אשר אינו מבחין )במפורש בין חוזים עסקיים בין צדדים שווי כוחות לבין חוזים עסקיים (שאינם אחידים .המאופיינים בפערי כוחות ממשיים ואולם, אנו סבורים כי לשון הצעת החוק אינה מגשימה את מטרתו הראויה האמורה, קרי להחריג את כלל הפרשנות הלשוני ביחס לחוז ים עסקיים המאופיינים בפערי כוחות ממשיים. בפרט, דרישת המחוקק, כי כל הצדדים לחוזה הם עוסקים, ואין בהם עוסק שמחזור העסקאות השנתי שלו נמוך מ– 4 מיליון שקלים חדשים, אינה מבטיחה כלל וכלל היעדר פערי כוחות ממשיים בין הצדדים. טלו לדוגמא חוזה (לא אחיד) בין עסק זעיר– רח' דניאל פריש10, תל- אביב64731, טל : 1-599-500-606, פקס: 03-6918696 Fax: 10 DANIEL FRISH St. TEL-AVIV 64731, Tel. 1-599-500-606 רח' שופן1 , ירושלים92190 ., טל1-599-500-606 , פקס: , Fax: 02-5610062 1-599-500-606 . TEL , 92190 JERUSALEM . CHOPIN St 1 [email protected] - http://www.israelbar.org.il : mail - E שמחזור העסקאות שלו הוא4 מיליון ₪ – 1 ,לבין חברת ענק ציבורית גדולה (למשל פייסבוק). בנסיבות אלה, ברי כי אין להניח שאין בין הצדדים פערי כוחות ממשיים, רק מכוח העובדה כי הצדדים לחוזה הם בעלי מחזור עסקאות השנתי של4 מיליון שקלים .חדשים ומעלה לסיכום, הצעת החוק , בעיקרה, מתפרצת לדלת פתוחה ואין בה כל חידוש מהותי. בפועל, הכלל לפיו פרשנות חוזה עסקי תיעשה לפי לשונו מיושם בפסיקת בתי המשפט. יתירה מכך, הצעת החוק מוסיפה כללים חדשים ועמומים שעלולים דווקא להפחית את הוודאות המשפטית, ולהגביר את היקף הסכסוכים בתחום דיני החוזי.ם, בהשוואה לדין הקיים שנקבע בפרשת ביבי כבישים ,לבסוף ,הצעת החוק אינה מטפלת כראוי במצבים המאופיינים בפערי כוחות משמעותיים בין הצדדים .למרות שזו אחת ממטרותיה הראויות .אנו עומדים לרשותכם לכל שאלה/ הבהרה בעניין שבנדון "נציין כי נייר העמדה נכתב בשיתוף עם עו ד פרופ' אורי בן-א .וליאל גיא קולן ,עו"ד לימור בן נון נחמני ,עו"ד )יו"ר (משותף ועדת חוזים וזכיינות בלשכת עורכי הדין )יו"ר (משותפת ועדת חוזים וזכיינות בלשכת עורכי הדין :העתקים .עו"ד עמית בכר, ראש לשכת עורכי הדין ,עו"ד איתי שונשיין .מנכ"ל לשכת עורכי הדין עו"ד דניאל אייזבנברג צדיקים, מנהלת מחלקת הוועדות המקצועיות , לשכת עורכי הדין . .חברי ועדת חוזים וזכיינות 1 בהקשר זה יצוין, כי לפי החלטת ממשלה2190, עסק זעיר מוגדר, בין היתר, כחברה או עוסק ,שמחזור מכירותיו קטן מ- 10 מיליוני ₪ .בשנה