חומר רקע

P.O. Box 9744 Haifa 3109701 Israel Tel: (972)-4-950-1610 Fax: (972)-4-950-3140 حـــيــفا 3109701، ص .ب 9744 هــاتــف 04- 9 5 0 1 6 1 0 فاكس 0 4 - 9 5 0 3 1 4 0 ח י פ ה3 1 0 9 7 0 1 ., ת . ד9 7 4 4 ט ל פ ו ן0 4 - 9 5 0 1 6 1 0 פ ק ס0 4 - 9 5 0 3 1 4 0 Email: [email protected] http://www.adalah.org 25.11.2024 לכבוד לכבוד ח"כ אופיר כץ עו"ד שגית אפיק יו"ר ועדת הכנסת היועצת המשפטית של הכנסת בדוא"ל: [email protected] דוא"ל : [email protected] לכבוד עו"ד גלי בהרב- מיארה היועצת המשפטית לממשלה באמצעות טופס מקוון ,שלום רב :הנדון הצעת חוק- יסוד: הכנסת (תיקון– )הרחבת העילות למניעת השתתפות בבחירות לקראת ישיבת ועדת הכנסת ביום26.11.2024, הרינ ו לפנות אליכם בבקשה שלא לאשר את הצעת חוק- יסוד: הכנסת (תיקון – )הרחבת העילות למניעת השתתפות בבחירות (להלן: הצעת החוק או ,)ההצעה בהיותה :בלתי חוקתית, ולהלן נפרט 1. הצעת החוק מבקשת לערוך תיקונים בסעיף7א לחוק יסוד: הכנסת המרחיבים א ת עילות פסילת י רש מות או מועמדים מלהתמודד בבחירות לכנסת , כובלים את שיקול ד עתו של בית המשפט העליון בנושא ומשנים את מערך הב יקורת השיפוטית .על החלטות פסילה 2. ההצעה מבקשת לערוך את השינויים להלן : א. לעילות פסילת מועמדים או רשימות לכנסת, לפי סעיף7 )א(א3 לחוק יסוד: הכנסת - תמיכה במאבק מזוין, של מדינת אויב או של ארגון טרור, נגד מדינת ישראל - תת ווסף גם תמיכה "ב"מפגע בודד . עוד ,מוצע להוסיף כי תמיכה כאמור יכול ה להתקיים גם היא כוונה כ נגד ;אזרחים ישראלים ולא רק כנגד מדינת ישראל ב. "הבעת גילויי אהדה או תמיכה במאבק מזויין" ייחשבו ככאלה "אף אם לא נעשו באופן "מתמשך .תוספת זו מתנגשת עם פרשנות בית המשפט העליון לעילות הפסילה ו לפיה המעשים צריכים להיות חוזרים ונישנים, המהווים" מסה קריטית " של ראיות ואין די ב מעשים בודדים .או ספורדים ג. מפלגה ברשימת מועמדים משותפת, כמשמעותה בסעיף57 (ב) לחוק הבחירות לכנסת [נוסח משולב], התשכ"ט– 1969 , תיראה כרשימת מועמדים נפרדת לצורך הליכי פסילה . ,דהיינו אפשר לפסול מפלגה מסוימת על אף שהיא נמצאת ברשימה חדשה ו עם מצע חדש המייצג ,רשימות מאוחדות. לפי ההצעה הפסילה יכול ותהא על בסיס התחשבנות על מעשים לא רלבנטי םי , ולא על פי המצע החדש של הרשימה המשותפת, כנהוג. 2 ד. סעיף7 א(ב) יתוקן:ונוסחו יהא "החליטה ועדת הבחירות המרכזית כי רשימת מועמדים או מועמד מנוע ."מלהשתתף בבחירות, ניתן לערער על החלטתה לבית המשפט העליון חלק זה בהצעה מבקש לשנות את המצב הקיים ו לפיו החלט ת ועדת הבחירות המרכזית לפסול מועמד מלהשתתף בבחירות לכנסת טעונה אישור בית המשפט העליון. 3. תכלית ה צעת ה חוק הנדונה, המבקשת להקל ע ל פסילת רשימה/מועמד ,ולהרחיב את העילות לכך מתנגשת עם הרציונל הבסיסי של דיני הבחירות לפיו פסילת מועמדים/רשימות הנה מהלך חריג הננקט במקרים קיצוניים ביותר . על מנת ליתן את ה משקל הראוי לזכות להיבחר כזכות יסוד, נקבע בפסיקה כי יש לפרש את המסגרת הנורמטיבית המאפשרת פסילה כאמור באופן מצמצם ודווקני ביותר וכ י יש להגביל את היקפה ל מקרים חריגים ו קיצוניים בלבד . 4. לכן תכלית זו, המבקשת להפוך את הליך הפסילה ל רחב וקל יותר , מהווה פגיעה מעל הנדרש בזכות ל בחור ול היבחר כזכות חוקתית. ההלכה הפסוקה ה מקובלת על כל שופטי בית המשפט העליון מאז שנות השמונים של המאה ה קודמת ו עד ימינו אלה סוכמה ב א"ב02 / 11280 ועדת הבחירות המרכזית לכנסת השש עשרה נ 'אחמד טיבי , (פ"ד נז4 ) 1 , 22 ( 2003 ) (להלן: עניין טיבי)) ,ולפיה על מנת ליתן משקל רציני לזכות לבחור ולהיבחר "מניעת השתתפותה של מפלגה בבחירות היא צעד קיצוני ביותר. הזכות לבחור ולהיבחר היא זכות חוקתית מהמדרגה העליונה ביותר … כמובן, אין זו זכות מוחלטת, וככל זכות אחרת היא ניתנת להגבלה. עם זאת, ההגבלות המוטלות על זכות זו "צריכות להיות מינימאליות, ועליהן להגן על אינטרסים חיוניים ביותר (עניין טיבי 'בעמ9 .) 5. כמו כן, לא הוצגו טעמים כלשהם, מלבד הגבלת הזכות להשתת ף בבחירות, אשר מעידים על נחיצות וצורך בפגיעה רח בה יותר בזכות היסוד. הדבר מתבהר מנוסח השינויים ה מוצעים. כך למשל הוספת העילה בדבר "תמיכה במפגע" אינה יכולה להצדיק כשלעצמה את מניעת רשימה/מועמד מלהתמודד בבחירות לכנסת . מעבר ללשון העמומה של מו נח "תמיכה ," הפסילה חייבת להיות החלופה ה חריגה , הקיצונית ביותר והיחידה הקיימת , על מנת למנוע מהמועמד/רשימה מ לפגוע באינטרס הציבורי דרך השתתפותו בהליך .הדמוקרטי ,אולם במקרים דנן קיימים הליכים אחרים שנותנים מענה למ ,עשים בודדים, אם בכלל כולל הדין הפלילי . לעניין זה יפים דבריה של הנשיאה , ,דאז נאור ב עניין זועבי :השני " מניעת השתתפות בבחירות לכנסת היא צעד קיצוני השמור למקרים חריגים שבחריגים , בהם השימוש בכלים הדמוקרטיים הרגילים איננו מספיק , נכונים גם עתה . ציינו שם כי במשטר דמוקרטי נהוגים גם כלים אחרים , מלבד פסילה מלהשתתף בבחירות , אשר נועדו להתמודדות עם מקרים שלא חצו את הגבול הקבוע בסעיף 7 א , אך מאיימים לפגוע בדמוקרטיה מבפנים : "עצם העובדה שמועמד רשאי להתמודד בבחירות לכנסת אין משמעה כי משעה שנבחר רשאי הוא לעשות ככל העולה על רוחו. עדיין עומדת האפשרות לשלול חסינותו של חבר כנסת במקרים מסוימים, להעמידו לדין אם נמצא כי עבר עבירה פלילית, ולשלול את המשך כהונתו בכנסת אם הורשע בדין בעבירה שיש עמה קלון" (שם, בפסקה35 לפסק דינו של הנשיא גרוניס .) " א "ב1095-15 ועדת הבחירות המרכזית לכנסת העשרים נ' 'ח"כ חנין זועבי פס 75 ( 2015 .) 3 6. בהעדר צידוקים עניינים לתיקון המוצע , מתגלה התכלית הפסולה והגזענית של הצעת הח וק . ,שכן וכפי שעול ה גם ,מדברי ההסבר היא מונעת משיקולים פוליטיים ו אידיאולוגיים ,פסולים המבקשים למנוע או לכל הפחות להצר עד מאוד, את השתתפותם של מועמדים ורשימות ערביות ומשותפות בבחירות לכנסת . לשם ,בניית מערכת פסילות הנשלטת על ידי החלטות פוליטיות ההצעה מבקשת להקריס את מער ך האיזונים עלי ו בנוי סעיף7א , ,באמצעות ארבעת נדבכי התיקונים המוצעים באופן שיפגע במועמדים וברשימות ה ערביות או ה משותפות . 7. ,ראשית מעבר לבעייתיות מעצם הרחבת עילות הפסילה, ההרחבה עוצבה בצורה שתתפוס ברשתה בעיקר מועמדים ברשימות ערביות או משותפות . ההצעה מתמקדת בעילת התמיכה במאבק מזוין שבסעיף7א לחוק יסוד: הכנסת, אשר ש י משה מאז חקיקתה בשנת2002 ובכל הליכי הבחירות בפני ועדת הבחירות המרכזית אך ורק נגד מועמדים ברשימות ערביות או משותפות ו כנגד רשימות כאלה . 8. שנית , הפחתת הרף הראייתי פסחה על עיל ו ת הפסילה הנ וספו ת שבסעיף7א לחוק יסוד: הכנסת , כולל הסתה ל גזענות .יוצא , כי לעילת הפסילה של גזענות ,, למשל יהא רף ראייתי מחמיר ,ולעיל ת הפסילה הנהוגה אך ורק נגד רשימות ערביות ומשותפות או כנגד המועמדים בהן , יהיה רף ראייתי .מקל בכך מבקשת ההצעה לייצר שתי מערכות פסילה על פי חוק היסוד : אחת אך ורק כלפי מועמדים ערבים ושותפיהם ,בה הסף הראייתי הוא מקל מאוד ,ואח רת כלפי מועמדים ומפלגות אחרות ,בה הסף הראייתי הוא מחמיר . 9. שלישית , ביטול סמכותו לש בית המשפט העליון לאשר החלט ה של ועדת הבחירות המרכזית בדבר פסילת מועמד מהווה פגיעה ב מערך האיזונים לצמצום הפגיעה בזכות היסוד לבחור . דבר זה מעניק מרחב גדול יותר לפסילות משיקולים פוליטיים ואידיאולוגיים מופרכים , שהמועמדים ברשימות הערביות והמשותפות יהיו הפגיעים ביותר בו, זאת כפי שמעידה ההיסטוריה של פסילת מועמדים בפני ועדת הבחירות המרכזית. 10 . לבסוף ,מתן האפשרות לפסול ל מפ ג ה ברשימת מועמדים משותפת אינה חוק ית ת . שכן, בקשת פסילת רשימה צריך שתישען אך ורק על בסיס המצע.החדש שמוגש לועדת הבחירות המרכזית הרי דר ב ,ך כלל רשימה משותפת בנויה על מצע משותף, השונה במידה זו או אחרת ממצעה של כל מפלגה בנפרד .ן לכ , גם חלק זה בהצעה מבקש להתמקד ברשימות הערביות ומשותפ ות . רשימות אלו נאלצו להתמודד בבחירות לכנסת במשותף ו ברשימה אחת או שתיים לאחר העלאת אחוז החסימה שביקש לפגוע .בהן ה הצעה הנדונה מבקשת שוב לרדוף י רש מות מאוחדות אלו על מנת לפרק את האיחוד ולהחלישן ובכך להעלות את הסיכו י ים כי לא יעברו את אחוז החסי מ .ה 11 . האמור מקבל משנה תוקף לאור העובדה כי הרכבה של ועדת הבחירות המרכזית הוא פוליטי במהותו - נציגי הסיעות המרכיבות את הכנסת ובאופן פרופורציונאלי לגודלן . דבר זה צובע את כלל החלטותיה של הוועדה במניעים אידיאולוגיים ופוליטיים שאין ם בינ לבין קיום זכויות חוקתיות ולא כלום .לא בכדי ,הרוב המוחלט של החלטות הוועדה בדבר פסילת מועמדים לא אושרו על ידי בית המשפט העליון ו החלטותיה בדבר פסילת רשימות נהפכ ו בערעורים . הצעת החוק באה לשנות מצב זה וליתן את הכוח המכריע בידי גוף פוליטי. קונסרוקציה זו הינה מסוכנת ביותר 4 ויכולה להוות מתכ ון ל שלילת מעומדותם של מי שאינם נמנים על הקונצנזוס הפוליטי הרווח של הרוב . 12 . לסיכום, מדובר בהצעת חוק שבאה לשנות הסדרים חוקתיים בהקשר הזכות להיבחר, תוך כדי גיבוש מסגרת שתאפשר ניצול לרעה של הליכי הבחירות ל השגת יתרונות פוליטיים . זאת על ידי הצרת הביקורת השיפוטית, ופגיעה בעקרונות יסוד על חוקתיים, בעקרונות ה ,שוויון בפני החוק ועקרון השוויון בבחירות לפי חוק יסוד: הכנסת . דבר ה פותח פתח לעריצות הרוב ורדיפה פוליטית ה של רשימות ה ערביות ו ה משותפות ו של המועמדים מטעמן . לאור כל האמור לעיל, נבקש כם לגנוז את הצעת החוק דנן ולא לאשר .את קידומה לידי חקיקה לקבלת עמדתכם בהקדם נ.ודה בכבוד רב , ד"ר חסן ג'בארין עו"ד ד"ר סוהאד בשארה, עו"ד ב/