חומר רקע
1
ט' בטבת התשפ"ה
9 בינואר
2025
:לכבוד חברי
ועדת החוקה, חוק ומשפט
מאת: הייעוץ המשפטי לוועדה
'מסמך הכנה (מס4
) לדיון ביום12.1.2025
'בהצעת חוק החברות (תיקון מס37
) (ממשל תאגידי
בחברות ציבוריות שאין בהן בעל שליטה), התשפ"ג-
2023
/(מ1647
)
בתיקון מוצע לעדכן את הסדרי הממשל התאגידי שבחוק החברות כדי לתת מענה טוב יותר לסוגיות
שעולות ביחס לחברות שאין בהן "בעל שליטה". מסמך זה כולל את התיקונים המוצעים בנושאים אלה ,
שהם הנושאים הבאים שיעלו לדיון
ב וועדה
בישיבה הקרובה:
א.
החרגת חברות באשכול חברות שאינן בבעלות מלאה מהג 'דרת "עניין אישי" של נושא משרה (ס21
(1
.))
ב.
עסקאות
'עם דירקטורים (ס22
,
23
.)להצעה
ג.
'חברות אג"ח (ס20
,
23
(3) ו-
24
.)להצעה
ראו להלן את נוסח הסעיפים המוצעים, נוסח משולב שלהם ושאלות לדיון (
שני הנושאים הראשונים
)פורסמו גם במסמך הקודם.
א.
חברות באשכול שאינן בבעלות מלאה
ב סעיף21
(1
)להצעה
(המתקן את סעיף270
לחוק) מוצע לקבוע החרגה רחבה יותר מהגדרה של "עניין
אישי" לנושאי משרה בחברות באשכול חברות שאינן בבעלות מלאה .
תיקון סעיף270
21
.
בסעיף270
לחוק העיקרי–
(1)
( בפסקה1
)
–
)(א בפסקת
"משנה (א), המילים "ובבעלותה המלאות–
;יימחקו
)(ב
"בפסקת משנה (ב), המילים "ובבעלות מלאה–
;יימחקו
נוסח משולב
270
.
עסקאות הטעונות אישורים מיוחדים :ע
סקא
ו
ת של חברה המפורטות להלן ,טעונות אישורים כקבוע בפרק זה ,
ובלבד
שהעסקה היא לטובת החברה:
(
1
)
עסק
ה של חברה עם נושא מש
ה ה ב ר וכן עסקה של חברה ע
ם א
דם אחר שלנושא משרה בחברה יש בה ענין אישי ;
ואולם
לא יראו
(א) נושא משרה בחברה אם וגם בחברה בת הנמצאת בשליטתה ובבעלותה המלאות ,
כבעל ענין אישי בעסקה בין
החברה האם לבין החברה הבת ,בשל עצם הי
ו תו נושא משרה בשתיהן או בשל היותו בעל מניה או בעל נייר ערך
שניתן לממשו במניות בחברה האם;
2
(ב)
נושא משרה במספר חברות בנות הנמצאות בשליטה ובבעלות מלאה
של אותו אדם ,
כבעל ענין אישי בעסקה
בין חברות בנות כאמור, בשל עצם היותו נושא משרה בחברות המתקשרות;
(
2
)
התקשרות של חברה עם נושא משרה בה שאינו דירקטור ,באשר לתנאי כהונתו והעסקתו;
(
3
)
התק
ש רות של חברה עם
דירקטור בה באשר לתנאי כהונתו והעסקתו ,לעניין כהונתו כדירקטור ,
וכן לעניין העסקתו
בתפקידים אחרים– אם הוא מועסק כאמור;
(
4
)
קה סע חריגה של חברה צי
בורי ת עם בעל השליטה בה או עסקה חריגה של חברה ציבורית עם אדם אחר שלבעל השליטה
יש בה ענין אישי ,לרבות הצעה פרטית שלב
על השליטה יש בה ענין אישי ;
וכן התקשרות של חברה ציבורית עם בעל השליטה
בה או עם קרובו ,במישרין או בעקיפין ,לרבות באמצעות חברה שבשליטתו ,
לעניין קבלת שירותים בידי החברה וכן אם הוא גם
נושא משר ה בה- ש בא
ר לתנאי כ
ונת ה
ו והעסקתו ,ואם הוא ע
ובד
החברה ואינו נושא
משרה
בה- ש בא
ר להעסקתו בחברה;
(
4א)
עסקה חריגה של חברה פרטית שהיא חברת איגרות חוב ,עם בעל השליטה בה ,
או עסקה חריגה של חברה כאמור עם
אדם אחר שלבעל השליטה יש בה עניין אישי ,וכן התקשרות של חברה כאמור עם בעל השליטה בה או עם קרובו ,
במישרין או
בעקיפין לרבות באמצעות
חברה שבשליטתו ,לעניין קבלת שירותים בידי החברה ,
וכן אם הוא גם נושא משרה בה–
באשר
לתנאי כהונתו והעסקתו ,
ואם הוא עובד החברה ואינו נושא משרה בה– באשר להעסקתו בחברה;
(
5
)
(א)
הצעה פרטית אשר מתקיים בה אחד מאלה:
(
1
)
הצעה המקנה עשרים
אחוזים או יותר מסך זכויות ההצבעה בחברה בפועל לפני ההנפקה שהתמורה ,כולה או חלקה ,
אינה
במזומן או בניירות ערך הרשומים למסחר בבורסה או שאינה בתנאי שוק ,
ואשר כתוצאה ממנה יגדלו החזקותיו של בעל מניה
מהותי בניירות הערך של החברה ,או שכתוצאה ממנה יהפוך אדם לבעל מניה
מהותי לאחר ההנפקה(
בחוק זה– צד מעוניין;)
(
2
)כתוצאה ממנה יהפוך אדם לבעל שליטה בחברה]...[ ;
הסבר :
סעיף270
(1) לחוק
.עוסק בעסקאות שלנושאי משרה בחברה יש בהן עניין אישי
לפי החוק, עסקה
של חברה עם נושא משרה או שלנושא משרה יש בה עניין אישי טעונה אישור הדירקטוריון, ואם מדובר
'בעסקה חריגה גם את אישור ועדת הביקורת (ס270
(1
,)
271
ו-
272
.)לחוק
סעיף270
(1
)(א) מבהיר כי במקרה של עסקה בין חברה אם וחברה בת "הנמצאת
בשליטתה
ובבעלותה
ה
מלאה ", אם אותו נושא משרה מכהן בשתי החברות, לא יראו אותו כבעל "עניין אישי" בעסקה רק
בשל היותו נושא משרה בשתי החברות, או בשל החזקה שלו במניות החברה האם. סעיף270
(1
)(ב) קובע
" הבהרה דומה לעסקאות בין חברות אחיות ששתיהן
בשליטה ובבעלות מלאה ." של אותו אדם
בתיקון
מוצע
למחוק את המילים "בבעלות מלאה" מסעיף270
(1
), וכתוצאה מכך–
עסקה בין חברה
,אם וחברה בת או בין שתי חברות אחיות
גם אם לא מדובר בחברות בבעלות מלאה אלא בבעלות חלקית
– לא תיחשב עסקה
שלנושא משרה באותן חברות
יש בה "עני ין אישי" כאמור בסעיף270
(1
.) לחוק
הסיבה
לתיקון
לפי דברי ההסבר היא כי עסקאות אלו ממילא יאושרו במנגנון מחמיר כי הן נחשבות
כעסקאות שלבעל השליטה (חברת האם או בעל
.השליטה בה) יש בהן עניין אישי
לדיון : מוצע לבחון את התיקון בהיבט העקרוני והמעשי שלו– מבחינה עקרונית , האם אין היגיון במצב
הקיים שבו עסקאות
?"בין חברות בבעלות חלקית נחשבות ככאלו שלנושא משרה יש בהן "עניין אישי
למשל, כשאדם מכהן כדירקטור בשתי חברות–
שאחת מחזיקה בשנייה ב-
40%
, והוא נדרש לאשר
עסקה בין החברות הללו–
?האם אין חשש שיעדיף את האינטרס של חברת האם על פני חברת הבת
3
מבחינה מעשית – מוצע לבחו ן מה הקושי שאותו מבקש התיקון לפתור? הנימוק בדברי ההסבר שלפיו
ממילא יהיה אישור אסיפה בשל היות העסקה עסקה עם "בעל שליטה" אינו ברור (שאם כך הדבר לא
ברור מדוע יש "עלות" עודפת בהותרת ההסדר על כנו). בנוסף, ייתכן שהתיקון יוביל לכך שדירקטור
שמכהן בשתי חברות שמתקשר ות ביניהן בעסקה חריגה יוכל לשבת בוועדת הביקורת והדירקטוריון
שמאשרים את העסקה–
מאחר שהוא לא ייחשב כבעל "ענין אישי" כאמור בסעיף278
.לחוק
ב.
עסקה עם דירקטור
בסעיפים
22
ו-
23
(1) ו-(2
') להצעה (המתקנים את ס271
ו-
272
)לחוק מוצע לדרוש אישורים נוספים
מעבר לאלו
הקיימים היום לעסקה
של חברה עם דירקטור
או לעסקה שלדירקטור יש בה עניין אישי .
החלפת סעיף271
22
.
במקום סעיף271
:לחוק העיקרי יבוא
"עסקאות שאינן
חריגות עם נושא
משרה
271
. עסקה של חברה, שמתקיים בה האמור בסעיף
270
(1
,), שאינה עסקה חריגה, טעונה אישורים אלה
אלא
:אם כן נקבעה דרך אישור אחרת בתקנון
(1)
עסקה עם נושא משרה שאינו דירקטור, או
עם אדם אחר, שלנושא משרה כאמור יש בה עניין
אישי–
;אישור הדירקטוריון
(2)
,עסקה עם דירקטור או עם אדם אחר
שלדירקטור יש בה עניין אישי–
אישור
הדירקטוריון, ובחברה פרטית שהיא חברת איגרות
חוב או בחברה ציבורית–
אישור ועדת הביקורת
".קודם לאישור הדירקטוריון
נוסח משולב
271
.
עסקאות שאינן חריגות עם נושא משרה: ע
סקה של חברה ,
שמתקיים בה האמור בסעיף270
(
1
,)
שאינה עסקה
חריגה ,טעונה אישור ה
ד
ירקטוריון אישורים אלה ,אלא אם כן נקבעה דרך אישור אחרת בתקנו
ן.:
(
1
)
עסקה עם נושא משרה שאינו דירקטור ,או עם אדם אחר ,
שלנושא משרה כאמור יש בה עניין אישי–
אישור
הדירקטוריון;
(
2
)
עסקה עם דירקטור או עם אדם אחר ,
שלדירקטור יש בה עניין אישי– אישור הדירקטוריון ,
ובחברה פרטית שהיא
חברת איגרות חוב או בחברה ציבורית– אישור ועדת הביקורת קודם לאישור הדירקטוריון.
תיקון סעיף272
23
.
בסעיף272
לחוק העיקרי–
4
(1)
בסעיף קטן (א), אחרי "בסעיף270
(1)" יבוא "עם נושא משרה שאינו
דירקטור או עם אדם אחר שלנושא משרה כאמור יש בה;"עניין אישי
(2)
:אחרי סעיף קטן (א) יבוא
"(א1)
עסקה של חברה שמתקיים בה האמור בסעיף270
(1) עם
דירקטור או עם אדם אחר שלדירקטור יש בה עניין אישי, שהיא עסקה
,חריגה, טעונה אישור הדירקטוריון ולאחריו אישור האסיפה הכללית
ובחברה פרטית שהיא חברת איגרות חוב או בחברה ציבורית– טעונה
אישור ועדת הביקורת קודם לאישור;".הדירקטוריון
[תיקון הנוגע לחברות
]אג"ח
(3)
()בסעיף קטן (ג2
)(ב), לפני "האסיפה הכללית" יבוא "בחברה ציבורית–
."" ובמקום "שבחברה ציבורית מתקיים" יבוא "שמתקיים
נוסח משולב
272
.
עסקאות חריגות עם נושא נושא משרה ועסקאות עם נושא משרה שאינו דירקטור באשר לתנאי כהונתו
והעסקתו :
(א)
עסקה של חברה ,שמתקיים בה האמור בס
עיף
270
(
1
)
עם נושא משרה שאינו דירקטור או עם אדם אחר
שלנושא משרה כאמור יש בה עניין אישי והיא עסקה חריגה ,
או עסקה של חברה פרטית שאינה חברת איגרות חוב שמתקיים
בה האמור בסעיף270
(
2
,)טעונה אישור ועדת הביקורת ולאחר מכן אישור הדירקטוריון.
(א1
)
עסקה של חברה שמתקיים בה האמור בסעיף270
(
1
,) עם דירקטור או עם אדם אחר שלדירקטור יש בה עניין אישי
שהיא עסקה חריגה, טעונה אישור הדירקטוריון ולאחריו אישור האסיפה הכללית, ובחברה פרטית שהיא חברת איגרות חוב או
בחברה ציבורית– טעונה אישור ועדת הביקורת קודם לאישור הדירקטוריון.
(ב)
ה לא
יתה לחברה פרטית שאינה חברת איגרות חוב ועדת ביקורת ,טעונה הע
סק
ה אישור הדירקטורי
ל ן ב ו בד אם
נושא המשרה אינו דירקטור ,
ואם נושא
המשר ה הוא דירקטור גם אישור של
האס
יפה הכללית.
(ג)
(
1
)
עסקה של חברה ציבורית
או חברה פרטית שהיא חברת איגרות חוב ,
שמתקיים בה האמור בסעיף270
(
2
,)
למעט עסקה עם המנהל הכללי של החברה כאמור בסעיף קטן(ג1
,)
טעונה אישור של ועדת התגמול ולאחר
מכן אישור הדירקטוריון;
(
2
)
אישור ועדת התגמול והדירקטוריון לפי פסקה(
1
)יהיה בהתאם למדיניות התגמול ,
ואולם ועדת התגמול
ולאחריה הדירקטוריון רשאים ,במקרים מיוחדים ,
לאשר עסקה כאמור באותה פסקה שלא בהתאם למדיניות
התגמול ,בהתקיים שניים אלה:
(א)
ועדת התגמול ולאחריה הדירקטוריון אישרו את העסקה ,בין השאר ,
לפי השיקולים המנויים
בסעיף267ב(א ,)תוך התייחסות לעניינים המ
פורטים בחלק א 'לתוספת ראשונה א '
ובתנאי שנקבעו
בעסקה ,בין השאר ,ההוראות כמפורט בחלק ב 'לתוספת האמורה;
(ב)
בחברה ציבורית–
האסיפה הכללית אישרה את העסקה ,
ובלבד שבחברה ציבורית מתקיים
שמתקיים האמור בסעיף267א(ב()
1
)
או(
2
;)
[הערה : תיקון זה נוגע לחברות אג"ח
ויידון בהמשך]
(
3
)
על אף הוראות פסקה(
2
,)בחברה ,
למעט חברה נכדה ציבורית כהגדרתה בסעיף267א(ג ,)
ועדת
התגמול ולאחריה הדירקטוריון רשאים ,במקרים מיוחדים ,
לאשר עסקה כאמור באותה פסקה גם אם האסיפה
הכללית התנגדה לאישור העסקה ,ובלבד שוועדת התגמול ולאחריה הדירקטוריון החליטו על כך ,
על יסוד
נימוקים מפורטים ,לאחר שדנו מחדש בעסקה ובחנו בדיון כאמור ,בין השאר ,את התנגדות האסיפה הכללית.
5
(ג1
)
(
1
)
עסקה של חברה ציבורית או חברה פרטית שהיא חברת איגרות חוב ,עם המנהל הכללי של החברה ,
שמתקיים
בה האמור בסעיף270
(
2
,)
טעונה אישור של
אלה בסדר הזה:
(א)
ועדת התגמול;
(ב)
הדירקטוריון;
(ג)
האסיפה הכללית ,
ובלבד שבחברה ציבורית מתקיים האמור בסעיף267א(ב()
1
)
או(
2
;)
לעניין
אישור האסיפה הכללית לפי פסקת משנה זו ,
יחולו הוראות סעיף קטן(ג()
3
;)
(
2
)
אישור ועדת התגמול ואישור הדירקטוריון כאמור בפסקה(
1
)יהיו בהתאם למדיניות התגמול ,
ואולם ועדת
התגמול ולאחריה הדירקטוריון רשאים ,במקרים מיוחדים ,לאשר את העסקה שלא בהתאם למדיניות כאמור ,
ובלבד שמתקיים האמור בסעיף קטן(ג()
2
()א ;)
אין באמור בסעיף קטן זה כדי לגרוע מהוראות פסקה(
1
()ג;)
(
3
)
על אף הוראות פסקה(
1
()ג)
,
ועדת התגמול רשאית לפטור מאישור האסיפה הכללית עסקה עם מי
שמועמד לכהן כמנהל כללי של החברה שמתקיים לגביו האמור בסעיף240
(ב ,)אם מצאה ,
על יסוד נימוקים
שפירטה ,כי הבאת העסקה לאישור האסיפה הכללית תסכל את ההתקשרות ,
ובלבד שהעסקה תואמת את
מדיניות התגמול.
(ד)
על א ף האמור בסעיפים קטנים(א( ,)ג )ו-(ג1
,)
עסקה שמתקיים בה האמור בסעיף270
(
2
)
והיא שינוי של עסקה
קיימת ,טעונה אישור של ועדת ביקורת או ועדת תגמול ,לפני העניין ,בלבד ,
אם הוועדה האמורה אישרה כי
השינוי בתנאי העסקה אינו מהותי ביחס לעסקה הקיימת.
רקע כללי
עסקאות של החברה עם נושאי המשרה ועסקאות שלנושאי המשרה יש בהן עניין אישי, מצריכות
אישורים מיוחדים. החוק אינו מבחין לעניין זה בין עסקה עם דירקטור ובין עסקה עם נושא משרה
:אחר, ובשני המקרים נדרשים היום אותם אישורים
-
לפי סעיף271
לחוק, עסקה
שאינה חריגה
של חברה עם
נושא משרה
)(בין שהוא דירקטור ובין שלא
טעונה אישור
הדירקטוריון.
-
לפי סעיף272
לחוק, עסקה
חריגה
של חברה עם
נושא משרה
(בין שהוא דירקטור ובין שלא) טעונה
אישור
ועדת הביקורת והדירקטוריון .
יובהר כי סעיפים אלו לא מתייחסים ל עסקאות באשר לתנאי הכהונה וההעסקה של
נושאי המשרה ,
אלא
ל עסקאות אחרות ,שיש להם עניין אישי בהן כמו למשל עסקה שבמסגרתה החברה קונה או מוכרת
.מוצרים לחברה שבבעלות הדירקטור וכיו"ב
בתיקון מוצע
לדרוש בעסקאות עם
דירקטורים אישורים נוספים מעבר לקיים היום (בשונה מעסקאו ת
.)עם נושאי המשרה האחרים שאישורן יישאר כפי שהוא היום
-
בעסקה לפי סעיף271
–
מוצע כי עסקה
שאינה חריגה
עם
דירקטור
תהיה טעונה אישור גם של
ועדת הביקורת., בנוסף לאישור הדירקטוריון שכבר נדרש היום
-
בעסקה לפי סעיף272
–
מוצע כי עסקה
חריגה
עם
דירקטור
תדרוש גם אישור
אסיפה כללית , בנוסף
לאישור ועדת הביקורת והדירקטוריון שנדרשים היום.
,לפי דברי ההסבר
התיקון מוצע מאחר ש ההסדר הנוכחי אינו עולה בקנה אחד עם הליכי האישור
.האחרים בפרק העסקאות המיוחדות, שככלל מעמידים עסקה עם אורגן לאישורו של אורגן גבוה יותר
6
שאלות לדיון
1.
מוצע לבחון את ההצדקה
לדרישה לאישורים נוספים לעסקאות עם דירקטורים –
חוק החברות
מחייב היום לקבל אישור של אורגנים שונים בחברה לעסקאות עם בעלי עניין. סוג האישור הנדרש
–
של הדירקטוריון, ועדת ביקורת, או האסיפה הכללית–
נקבע לפי מדרג שלוקח בחשבון את עוצמת
ניגוד ה
עניינים
הפוטנציאלי, את השאלה האם מדובר
בעסקה חריגה , ומביא בחשבון גם את הרצון
כי העסקה תאושר בידי
אורגן גבוה יותר בהיררכיה
.שאין לגביו חשש לניגוד עניינים
כשנחקק חוק החברות , הכנסת החליטה במודע לקבוע את נקודת האיזון לגבי נושאי המשרה כך
שעסקאות עמם שאינן חריג ות יאושרו בדירקטוריון, ובעסקאות חריגות יידרש גם אישור ועדת
.הביקורת:מדיוני הוועדה בכנסת עולה כי האיזון נקבע כך בעיקר בשל השיקולים הבאים
(א) הרצון
להקל באישורים הנדרשים בעסקאות לא חריגות, ו-
(ב) חשש מופחת מניגוד עניינים במקרים של
עסקאות שאינן לגבי תנאי כהונ( ה והעסקה פרוטוקול דיון בוועדת המשנה לעניין חוק החברות מיום
15.3.1998
'בעמ44-39
.)
?מוצע לבחון מה הרציונל לשינוי המוצע כעת
2.
מוצע לקבל ככל הניתן התייחסות להשפעת התיקון על השוק–
האם יש עסקאות רבות שחברות
עושות ישירות מול הדירקטורים, או שמרכז הכובד של הסעיף הוא דווקא בעסקאות שיש להם
?עניין אישי בהן? האם יש כוונה להוסיף הקלות לחלק מהעסקאות במסגרת תקנות
ג.
חברות אג"ח
ב 'ס20
,
23
(3) ו-
24
להצעה
'(המתקנים את ס267
,)א(א272
()(ג2
')(ב), וס275
)(ג) לחוק מוצע לבטל את
הצורך באישור האסיפה הכללית בחברת אג"ח
במקרים הבאים :
(1
)
;אישור מדיניות התגמול
(2) אישור לחריגה ממדיניות התגמול בהתקשרות עם נושאי משרה באשר לתנאי כהונתם והעסקתם ;
(3
)
אישור
עסק:אות עם בעל השליטה בחברת האג"ח, כמפורט להלן
ג(1). אישור מדיניות תגמול בחברות אג"ח
תיקון סעיף267א
20
.
בסעיף267א(א) לחוק העיקרי, בסיפה, במקום "מדיניות התגמול טעונה אישור
האסיפה הכללית" יבוא "מדיניות התגמול בחברה ציבורית טעונה אישור
."האסיפה הכללית
ובסעיף267א "(ב), ברישה, המילים "בחברה ציבורית–
.יימחקו
7
נוסח משולב
267א. קביעת מדיניות תגמול לנושאי משרה( :א)
דירקטוריון חברה ציבורית או חברה פרטית שהיא חברת איגרות חוב יקבע
מדיניות לעניין תנאי כהונה והעסקה של נושאי משרה בחברה(
בחוק זה– מדיניות התגמול ,)
לאחר ששקל את המלצות ועדת התגמול
שהוגשו לו לפי סעיף118ב(
1
;)מדיניות התגמול בחברה ציבורית טעונה אישור האסיפה הכללית.
(ב)
באישור האסיפה הכללית בחברה ציבורית,
לפי סעיף קטן(א ,)יתקיים אחד מאלה: [הערה]: תיקון נוסח
(
1
)במניין קולות הרוב באסיפה
הכללית ייכללו רוב מכלל קולות בעלי המניות שאינם בעלי השליטה בחברה או בעלי עניין
אישי באישור מדיניות התגמול ,המשתתפים בהצבעה ;
במניין כלל הקולות של בעלי המניות האמורים לא יובאו בחשבון קולות
הנמנעים ;
על מי שיש לו עניין אישי יחולו הוראות סעיף276
,בשינויים המח
ויבים;
(
2
)
סך קולות המתנגדים מקרב בעלי המניות האמורים בפסקה(
1
)
לא עלה על שיעור של שני אחוזים מכלל זכויות ההצבעה
בחברה ;השר רשאי לקבוע שיעורים שונים מהשיעור האמור בפסקה זו.
(ג)
על אף האמור בסעיפים קטנים(א )ו-(ב ,)דירקטוריון החברה ,למעט בחברה נכדה ציבורית ,
רשאי לקבוע את מדיניות
התגמול גם אם האסיפה הכללית התנגדה לאישורה ,ובלבד שוועדת התגמול ולאחריה הדירקטוריון החליטו ,
על יסוד נימוקים
מפורטים ולאחר שדנו מחדש במדיניות התגמול ,כי אישור מדיניות התגמול על אף התנגדות האסיפה הכללית הוא לטובת החברה ;
לעניין זה" ,חבר
ה נכדה ציבורית "
–
]...[
.
(ד)
מדיניות תגמול לתקופה העולה על שלוש שנים טעונה אישור אחת לשלוש שנים ;
אישור לפי סעיף קטן זה יינתן בדרך שבה
נקבעת מדיניות התגמול לפי סעיפים קטנים(א )
עד(ג.)
(ה)
בלי לגרוע מהוראות סעיף קטן(ד ,)הדירקטוריון יבחן ,מעת לעת ,
את מדיניות התגמול וכן את הצורך בהתאמתה להוראות
סעיף267ב אם חל שינוי מהותי בנסיבות שהיו קיימות בעת קביעתה או מטעמים אחרים.
הסבר : לפי סעיף267
,א לחוק
מדיניות תגמול
לנושאי משרה תיקבע בידי הדירקטוריון, לאחר ששקל
.את המלצות ועדת התגמול, ותאושר באסיפה הכללית
בתיקון מוצע
לבטל בחברות אג"ח את חובת
האישור של מדיניות התגמול
באסיפה הכללית.
ג(2). אישור לחריגה ממדיניות התגמול בהתקשרות עם נושאי משרה באשר לתנאי כהונתם והעסקתם
תיקון סעיף272
23
.
בסעיף272
לחוק העיקרי– [הערה :
( פסקאות1) ו-(2) לתיקון בסעיף זה נדונו
בנושא עסקאות עם
דירקטורים לעיל]
(3)
()בסעיף קטן (ג2
)(ב), לפני "האסיפה הכללית" יבוא "בחברה ציבורית–
."" ובמקום "שבחברה ציבורית מתקיים" יבוא "שמתקיים
(4)
בסעיף קטן (ג1
()
1
))(ג במקום "האסיפה הכללית, ובלבד שבחברה
ציבורית מתקיים"
יבוא "בחברה ציבורית–
האסיפה הכללית ובלבד
."שמתקיים
8
נוסח משולב
272
.
עסקאות חריגות עם נושא משרה ועסקאות עם נושא משרה שאינו דירקטור באשר לתנאי כהונתו
והעסקתו :
]...[
(ג)
(
1
)
עסקה של חברה ציבורית או חברה
פרטית שהיא חברת איגרות חוב ,
שמתקיים בה האמור בסעיף
270
(
2
)
,
למעט עסקה עם המנהל הכללי של החברה כאמור בסעיף קטן(ג1
,)
טעונה אישור של ועדת
התגמול ולאחר מכן אישור הדירקטוריון;
(
2
)
אישור ועדת התגמול והדירקטוריון לפי פסקה(
1
)יהיה בהתאם למדיניות התגמול ,
ואולם ועדת התגמול
ולאחריה הדירקטוריון רשאים ,במקרים מיוחדים ,לאשר עסקה כאמור באותה פסקה
שלא בהתאם למדיניות
התגמול ,בהתקיים שניים אלה:
(א)
ועדת התגמול ולאחריה הדירקטוריון אישרו את העסקה ,בין השאר ,
לפי השיקולים המנויים בסעיף
267ב(א ,)תוך התייחסות לעניינים המפורטים בחלק א 'לתוספת ראשונה א 'ובתנאי שנקבעו בעסקה ,
בין
השאר ,ההוראות כמפורט בחלק ב 'לתוספת האמורה;
(ב)
בחברה ציבורית–
האסיפה הכללית אישרה את העסקה ,
ובלבד שבחברה ציבורית מתקיים
שמתקיים האמור בסעיף267א(ב()
1
)
או(
2
;)
(
3
)
על אף הוראות פסקה(
2
,)בחברה ,
למעט חברה נכדה ציבורית כהגדרתה בסעיף267א(ג ,)
ועדת התגמול
ולאחריה הדירקטוריון רשאים ,במקרים מיוחדים ,
לאשר עסקה כאמור באותה פסקה גם אם האסיפה הכללית
התנגדה לאישור העסקה ,ובלבד שוועדת התגמול ולאחריה הדירקטוריון החליטו על כך ,
על יסוד נימוקים
מפורטים ,לאחר שדנ
ו מחדש בעסקה ובחנו בדיון כאמור ,בין השאר ,את התנגדות האסיפה הכללית.
]...[
(ג1
)
(
1
)
עסקה של חברה ציבורית או חברה פרטית שהיא חברת איגרות חוב, עם
המנהל הכללי
של
החברה, שמתקיים בה האמור בסעיף270
(
2
:), טעונה אישור של אלה בסדר הזה
)(א
;ועדת התגמול
)(ב
;הדירקטוריון
)(ג
בחברה ציבורית–
האסיפה הכללית, ובלבד שבחברה ציבורית
ש מתקיים האמור
בסעיף267
()א(ב1
( ) או2
); לעניין אישור האסיפה הכללית לפי פסקת משנה זו, יחולו
()הוראות סעיף קטן (ג3
;)
[הערה :ביטול
הדרישה לאישור אסיפה
ב התקשרות עם המנכ"ל
באשר לתנאי כהונתו והעסקתו בחברת אג"ח–
מופיע בדברי ההסבר אך לא בנוסח. ככל
שהוועדה מעוניינת בתיקון יש להוסיפו לנוסח]
(
2
)
( אישור ועדת התגמול ואישור הדירקטוריון כאמור בפסקה1
) יהיו בהתאם למדיניות
התגמול, ואולם ועדת התגמול ולאחריה הדירקטוריון
רשאים, במקרים מיוחדים, לאשר את
()העסקה שלא בהתאם למדיניות כאמור, ובלבד שמתקיים האמור בסעיף קטן (ג2
)(א); אין
( באמור בסעיף קטן זה כדי לגרוע מהוראות פסקה1
;))(ג
(
3
)
( על אף הוראות פסקה1
)(ג), ועדת התגמול רשאית לפטור מאישור האסיפה הכללית עסקה
עם מי שמועמד לכהן
כמנהל כללי של החברה שמתקיים לגביו האמור בסעיף240
,(ב), אם מצאה
,על יסוד נימוקים שפירטה, כי הבאת העסקה לאישור האסיפה הכללית תסכל את ההתקשרות
.ובלבד שהעסקה תואמת את מדיניות התגמול
הסבר : לפי סעיף272
)(ג
,לחוק
התקשרות של החברה עם נושא משרה בה (שאינו דירקטור
ואינו
)המנכ"ל באשר לתנאי כהונתו והעסקתו,
טעונה אישור
ועדת התגמול והדירקטוריון.
אישור זה נדרש
להיות
בהתאם למדיניות התגמול . ואולם, במקרים מיוחדים, ניתן לאשר גם התקשרות שלא עומדת
במדיניות התגמול
תוך עמידה בתנאים שנקבעו בחוק, ובהם: כי
האסיפה הכללית תאשר את הע.סקה
בתיקון מוצע
כי בחברות אג"ח תבוטל החובה לאשר באסיפה הכללית התקשרות עם
נושא משרה כאמור
שלא עומדת במדיניות התגמול ודי יהיה בקבלת אישור ועדת התגמול והדירקטוריון .
9
ג(3). אישור עסקאות עם בעל השליטה בחברת האג"ח
תיקון סעיף275
24
.
בסעיף275
)(ג
,לחוק העיקרי ,)בסעיף קטן (ג( פסקה3
)
– תימחק ,ובסעיף קטן
(ג1),
"הסיפה החל במילים "אין באמור – תימחק.
נוסח משולב
275
.
עסקה עם בעל שליטה: (א) עסק
ה
שמתקיים בה האמור בסעיף270
(
4
)טעונה אישורם של אלה בסדר הזה:
(
1
) ועד
ת הביקורת ,
ובעסקה באשר לתנאי כהונה והעסקה– ועדת התגמול;
(
2
) ר הדי
קטוריון;
(
3
) האס
י
פה הכללית ,ובלבד שיתקיים אחד מאלה:
(א) י במנ ן קולות הרוב באסיפה הכללית ייכללו רוב
לכמ ל קולות בעלי המניות שאינם בעלי ענין אישי
באישור העסקה ,המשתתפים בהצבעה ;
במנין
כ
לל הקולות של בעלי המניות האמורים לא יובאו בחשבו
ן
ל קו
ות הנמנעים;
(ב)
ק סך
ולות המתנגדים מקרב ב עלי המניות האמורים בפסקת משנה(א )
לא עלה על שיעור של שני
אחוזים מכלל זכויות ההצבעה בח
ברה.
]...[
(ג)
עסקה שמתקיים בה האמור בסעיף270
(
4א )
טעונה אישורם של אלה בלבד
בסדר הזה:
(
1
)
ועדת הביקורת ,
ובעסקה באשר לתנאי כהונה והעסקה– ועדת התגמול;
(
2
)
הדירקטוריון;
(
3
)
בעסקה באשר לתנאי כהונה והעסקה– האסיפה הכללית.
(ג1
)
אישור ועדת התגמול ואישור הדירקטוריון כאמור בסעיפים קטנים(א )ו-(ג ,)
בעסקה שעניינה תנאי כהונה
והעסקה ,
יהיו
בהתאם למדיניות התגמול ,ואולם ועדת התגמול ולאחריה הדירקטוריון רשאים ,במקרים מיוחדים ,
לאשר
את העסקה שלא בהתאם למדיניות כאמור ,
ובלבד שמתקיים האמור בסעיף272
(ג()
2
()א;)
אין באמור בסעיף קטן זה
כדי לגרוע מהוראות סעיף קטן(ג()
3
). [הערה
: תיקון נוסח]
(
)ד (
1
)
אישור ועדת הביקורת או ועדת התגמול, לפי העניין (בסעיף קטן זה–
הוועדה) והדירקטוריון לפי הוראות
;סעיפים קטנים (א) או (ג), יינתן לאחר שהוועדה והדירקטוריון בחנו, בין השאר, אם העסקה כוללת חלוקה
(
2
)
קבעו הוועדה או הדירקטוריון כי העסקה כוללת חלוקה, תאושר העסקה רק
לאחר שאישרו כי קוימו, לעניין
;זה, הוראות כל דין לעניין חלוקה
(
3
)
לעניין חברת איגרות חוב, קבעו הוועדה והדירקטוריון כי עסקה הטעונה אישורם לפי סעיפים קטנים (א) או
(ג) אינה כוללת חלוקה, יבחנו אם קיים חשש סביר שהעסקה תמנע מהחברה את היכולת לעמוד בחבויותיה הקיימ ות
.והצפויות, בהגיע מועד קיומן; קבעו הוועדה או הדירקטוריון כי קיים חשש כאמור, לא תאושר העסקה
270
.
עסקאות הטעונות אישורים מיוחדים
: עסקא
ו ת של חברה המפורטות להלן, טעונות אישורים כקבוע
]...[ :בפרק זה, ובלבד שהעסקה היא לטובת החברה
(
4
)א עסקה חריגה
של חברה פרטית שהיא
חברת איגרות חוב , עם
בעל השליטה
בה, או עסקה חריגה של חברה
כאמור עם אדם אחר שלבעל השליטה יש בה עניין אישי, וכן התקשרות של חברה כאמור עם בעל השליטה בה או
עם קרובו , במישרין או בעקיפין לרבות באמצעות חברה שבשליטתו, לעניין
קבלת שירותים בידי הח ברה, וכן אם
הוא גם נושא משרה בה–
באשר לתנאי כהונתו והעסקתו , ואם הוא עובד החברה ואינו נושא משרה בה–
באשר
;להעסקתו בחברה
הסבר :
עסקאות של חברת אג"ח עם בעל שליטה בה המפורטות בסעיף270
(4א) לחוק, ט עונות אישורים
כקבוע בסעיף275(ג :) לחוק אישור .ועדת הביקורת או ועדת התגמול, הדירקטוריון והאסיפה הכללית
בתיקון מוצע
.לבטל בחברות אג"ח את הצורך לקבל את אישור האסיפה הכללית לעסקאות כאמור
10
לדיון – חברות אג"ח
כאמור, בתיקון מוצע לבטל את הדרישה לאישור האסיפה הכללית בחברות אג"ח: בעת אישור מדיניות
התגמול; בא ישור הנדרש לחריגה ממדיניות התגמול בהתקשרות עם נושאי משרה לגבי תנאי כהונתם
.והעסקתם; ובאישור עסקאות עם בעל השליטה בחברת האג"ח
לפי דברי ההסבר להצעת החוק, התיקונים המוצעים נובעים מהניסיון שנצבר
ה מלמד כי אישור האסיפה
בחברה פרטית שהיא חברת אג"ח אינו בעל תרומה ר
בה למנגנוני הבקרה על התגמול בחברה.
1.
מוצע לבחון את ההצדקה שבשלה כלל
החוק
מלכתחילה
דרישה לאישור האסיפה בחברות אג"ח
באותם מקרים
, ואת ההצדקה לביטול הדרישה כעת .
הרציונל לקבוע לגבי חברות אג"ח כללי ממשל
תאגידי דומים לאלו של חברות ציבוריות נובע מתפיסה שמבקשת לתת הגנות לציבור הרחב, בין
.אם הוא משקיע בחברות באמצעות רכישת מניותיהן, ובין אם הוא רוכש אג"ח שהחברה מנפיקה
:ואולם, קיימת הבחנה בין שני סוגי החברות
ב
חברות ציבורי
ות
ההיגיון להביא נושאים מסוימים
לאישור האסיפה הוא ברור–
שכן הציבור הוא המחזיק במניות ומקבל אפשרות להשפיע על
,החלטות החברה באסיפה הכללית. בשונה מכך
חברת אג"ח
היא חברה פרטית, שהאסיפה הכללית
שלה מורכבת מבעלי מניות "פרטיים" ולא
מ
מחזיקי אג"ח
.מהציבור הרחב מחזיקי האג"ח הם
בעלי החוב
של החברה, ולא בעלי המניות שלה– כך שעל
פני הדברים, העלאת נושא לאישור אסיפת
בעלי המניות
.אינה מעלה או מורידה מכוח ההשפעה שלהם
מה היה אם כן הרציונל לקביעת
?דרישה זו מלכתחילה, והאם רציונל זה אינו מתקיים עוד
2.
מוצע לשקול אם
להוסיף לנוסח
ביטול של
הדרישה לאישור אסיפה ב
עסקאות תגמול עם המנכ"ל
בחברות אג"ח (תיקון
'בס272(ג1
()
1
))(ג) לחוק–
,דברי ההסבר כוללים התייחסות לכך וככל
,שהוועדה מעוניינת בתיקון זה
.יש לתקן את נוסח ההצעה בהתאם