חומר רקע

' כהן, ישראלי ושות משרד עורכי דין Cohen, Israeli & Co. LAW OFFICE 'רח העמקים 3 ,, קרית ביאליק2701402 3 Haamakim st', Kyryat Biyalik :טלפון8555099 - 04 :פקס8555110 - 04 [email protected] Tel: 04-8555099 Fax: 04-8555110 שלומי כהן , וכלכלן ד"עו Shlomy Cohen, Adv. Amir Israeli, Adv. אמיר ישראלי , ד"עו כהן-ישראלי , משרד עורכי דין Cohen-Israeli, Law Office קרית מוצקין , 27.1.2025 :לכבוד בדוא"ל הוועדה המשותפת של ועדת החוקה, חוק ומשפט ושל ועדת הכלכלה לדיון בהצעת חוק 'ות ייצוגיות )תיקון מסðתובע16( התשפ"ד- 2024 :דוןðה עמדת פורום גדולים עסקים גדð משרדי עורכי דין העוסקים בתביעות לקראת הדיון ביום.1.2025 29 ("מוקדמת יהðושא "פð)ב א. רקע כללי 1. .גד עסקים גדוליםðציגות של עשרות משרדי עורכי דין העוסקים בתביעות ייצוגיות כðו פועלים כðחðא וðהמשותף ל- יותðטרðסלידה מתביעות ק , בפרט כאלה המוגשות שי מילואים ורצוןðים ואðגד עסקים קטðכ גדðלוזה זו. ומð לסייע להביא סוף לתופעה- ות יתרðוע מתן הגðרצון למ וצמצום משמעותי של התמריצים גדð ות ייצוגיותðהל תובעðל י רכב, כמו גםðקים, חברות ביטוח, חברות סלולר ויבואðק כגון בðגופי ע גדð הðהמדי שיאה באחריות בגין עוולות שהםðת לחמוק מðסים "לרכב" על הצעת החוק על מð, שלמרבה הצער מ .מבצעים כלפי הציבור 2. ו לסייע לעבודת הוועדה ולהאיר אתðו סבורים כי בידיðיהול הליכים ייצוגיים, אðים בðו רב השððיסיוð בשל ות בהצעת החוקðיה ביחס לקשיים בהוראות שוðעי- .ם ערים להןðשייתכן וחברי הוועדה אי 3. ושא הדיון ביוםðתייחס לð במסגרת מסמך זה29.1.2029 - ייה מוקדמתðחובת פ - 'הוראת שעה )ס30 להצעת (החוק יה מוקדמתðי להטלת חובת פðיין עקרוðגדים כעðו מתðגדים להצעה: אðו מתðאמר כי אðקדים וð . , ככלל, ובהוראת השעה , .בפרט יהðו להטלת חובה לפðגדותðהסיבה להת יהðיין כללי היא שפðמוקדמת כע .ות ייצוגיות ובכללם שקיפות ופיקוח שיפוטיðות הבסיסיים של חוק תובעðוגדת לעקרוðמוקדמת כחובה מ 4. יה מוקדמת עשויה להולידðפ במחשכים תבעðהסדרים בין ה לבין מי שמתיימרים לייצג את הקבוצה אשר עשויים להשליך על זכויותיהם של חברי הקבוצה וזאת ללא פיקוח שיפוטי כלשהו. מכיוון שאין רישום יה המוקדמת, קל וחומר תוצאותיה, הדבר עשוי להוליד הסדרים חשאייםðכלשהו של עצם קיומה של הפ .הפוגעים בזכויות הציבור וביכולותיהם של מייצגים עתידיים לשקול את כדאיות הגשת התביעה בעצמם 5. ועדה להיðוסף, הצעת החוק שמוצגת, כידוע, ככזו שðב ,יםðגד העסקים הקטð גד תביעות הסרקð לחם מבקשת וספתð ה לא מוצדקתðיק הגðלהע דווקא ל רשויות ה הðמדי ,(ית לה למסור הודעת חדילהð)מעבר לזכות המוק תוך יסיוןð הðשל המדי לבטל את פסיקת בית המשפט העליון ה בהרכבðיתðש מורחב של שופטים ב ðד" מ 5519/15 גד מי הגליל תאגיד המים והביוב האזורי בעð סðיוסף אחמד יו"מ ,בוð] 17.12.19 [ . ' כהן, ישראלי ושות משרד עורכי דין Cohen, Israeli & Co. LAW OFFICE 'רח העמקים 3 ,, קרית ביאליק2701402 3 Haamakim st', Kyryat Biyalik :טלפון8555099 - 04 :פקס8555110 - 04 [email protected] Tel: 04-8555099 Fax: 04-8555110 שלומי כהן , וכלכלן ד"עו Shlomy Cohen, Adv. Amir Israeli, Adv. אמיר ישראלי , ד"עו כהן-ישראלי , משרד עורכי דין Cohen-Israeli, Law Office 6. בהקשר קרטיðהקו ,של הוראת השעה ,ובראיה הוליסטית של הצעת החוק יה מוקדמת היא חלקðהחובה לפ ממערך התמריצים המעוות ש למרבה הצער הצעת החוק יוצרת : הצעת החוק מפחיתה את התמריצים להגשת תביעות ייצוגיות ראויות בעילות יותðרצי ן בה זק של ממש לציבורð גרםð . לעומת זאת הצעת החוק מגדילה את ה הייצוגית לשם טיפולðהתמריצים לשימוש בכלי התובע בעילות איזוטריות זקð גרםð בהן לא כלשהו לציבור . במקום למגר תביעות קðט יותðר - היא יוצרת להן מסגרת חדשה ומקלה יה מוקדמתðון פðגð)מ (שלאחריה תביעה ייצוגית שלא לסעד כספי .מדובר בטעות קשה , שלא זו בלבד שלא תביא לשיפור המצב החוקי הקיים, כי אם להרעתו ולהצפת בית המשפט בהליכים רבים ומיותר ים. ה לאלתרðיש לתק . 7. יה המוקדמתðון הפðגðמ המוצע ()הוראת השעה פרד מהתפיסה השגויהð ו חלק בלתיðהי שבבסיס הצעת קת תמריץ למשלוח עשרות אלפיðהחוק. מדובר בהע מכתבי התראה ה, שיטרידו סתם כך בעלי עסקיםðבש ()לרבות רשתות ביגוד, רשתות שיווק מזון, בתי מלון וכיוצ"ב ,ים של מה בכךðייðבע שלאחריהן יוגשו אלפי יות בהןðטרðתביעות ייצוגיות ק(: )א זקð לא תידרש אפילו הוכחה של(. )ב יתן יהיה לפסוק תגמול למייצגיםð ו מוגבלððבשיעור שאי (יותðיות שיוטלו על פסיקת שכר טרחה בתביעות רציð)לעומת המגבלות הדרקו . 8. גðזקיו החמורים של המðו מפחית מðון רע זה כ"הוראת שעה" איðגðעצם הכתרת מ ון המוצע, כאשר כידועð .יðלעתים אין קבוע יותר מאשר הזמ 9. הוג בה היא בדיוק הפוכהðה לðכוðהדרך ה לזו המשתקפת מהצעת החוק :יש לשלול\ להקטין את התמריצים יותðטרðה ייצוגית( ביחס לעילות קðה הייצוגית )לרבות מכתבי איום בהגשת תובעðלשימוש בכלי התובע זק כלשהו לציבורð גרםð במקרים בהם לא . גד ישðמ להגדיל את התמריצים להגש ת תביעות ייצוגיות יותðבעילות רצי זק משמעותי לציבורð גרםð במקרים בהם. ב. תבע הייצוגי מחוץ לכותלי ביהמ"שðות רבים ואין לאפשר "הסדר" עם הðיה המוקדמת חסרוðון הפðגðלמ , וכן הðוספת לרשויות מדיð הðקת הגðאין שום מקום להע ות ייצוגיותðגדן תובעð ולהורדת התמריצים להגיש 10 . יה המוקדמתðון הפðגðו הכללית היא כי מðעמדת ות יסוד של חוקðו רצוי שכן הוא עומד בסתירה לעקרוððאי .ות ייצוגיות: שקיפות ופיקוח שיפוטיðתובע 11 . יה מוקדמתðפ תוליד בהכרח הסדרים חשאיים תבע הייצוגי לביןðבין ה מי שמתיימר לייצג את הקבוצה אשר עשויים להשליך על זכויותיהם של חברי הקבוצה וזאת ללא פיקוח שיפוטי כלשהו. מכיוון שאין רישום יה המוקדמת, קל וחומר תוצאותיה, הדבר עשוי להוליד הסדרים חשאייםðכלשהו של עצם קיומה של הפ .הפוגעים בזכויות הציבור וביכולותיהם של מייצגים עתידיים לשקול את כדאיות הגשת התביעה בעצמם 12 . וע הגשה של תביעהðת למðתבע הייצוגי לשלם סכום כלשהו על מðיתירה מכך, במקרים רבים יעדיף ה :ייצוגית. גובהו של הסכום יגדל בהתאם לחוזקה של התביעה הייצוגית. כלומר, מתקיים חשש כפול ' כהן, ישראלי ושות משרד עורכי דין Cohen, Israeli & Co. LAW OFFICE 'רח העמקים 3 ,, קרית ביאליק2701402 3 Haamakim st', Kyryat Biyalik :טלפון8555099 - 04 :פקס8555110 - 04 [email protected] Tel: 04-8555099 Fax: 04-8555110 שלומי כהן , וכלכלן ד"עו Shlomy Cohen, Adv. Amir Israeli, Adv. אמיר ישראלי , ד"עו כהן-ישראלי , משרד עורכי דין Cohen-Israeli, Law Office וע הגשה של תביעה ייצוגית מוצדקת תוך פגיעה בציבורðת למðכבדים על מð )א( כי ישולמו סכומי כסף .וקיפוח זכויותיו .ה מוצדקתðוע הגשה של תביעה ייצוגית שאיðת למð)ב( כי ישולמו סכומי כסף על מ 13 . יה מוקדמת טרם הגשתðים בפðו סבורים כי יש לקבוע בחוק איסור על תשלום תגמול לפוðלמעשה, א .תביעה ייצוגית, וזאת ללא אישור בית משפט 14 . ,יה מוקדמתðוע פðכמובן, שאין בכך כדי למ ,במקרים המתאימים לרבות כזו שתכליתה לברר את עמדתו של הל מו"מ בין הצדדיםðיתן לð יה מוקדמת כאמורðיה. ובמסגרת פðות שבמכתב הפðתבע הייצוגי ביחס לטעðה שאם יבשיל יוביל להגשת תביעה ייצוגית ולצידה בקשה לאישור הסדר פשרה. ואולם, גם במצב דברים זה על .ןðביהמ"ש לבחון את הסכמות הצדדים, לאשרן, ולקבוע בעצמו את שיעור שכר הטרחה בגי 15 . יה המוקדמת המוצעת במסגרת הצעת החוק מוגבלת לסוגי מקרים שממילא אין הצדקה לאפשרðכאמור, הפ ,בהם הליך ייצוגי מכל סוג ו בפרט הפרות איזוטריות של הוראות דין שיש לאכפן באמצעים אחרים זולת תביעה ייצוגית וכח פגיעתם המזעריתð ם מתאימים לאכיפהð)כגון אכיפה ממשלתית, או מקרים שכלל אי (בציבור הרחב .ו גם מסיבה זוððייðיה המוקדמת בעðון הפðגð. משכך, יש לדחות את מ 16 . הðכוð ו כאמורðואולם, עמדת וביתר שאת יה מוקדמת במקרים אחרים, ככל שסוגיהðביחס להטלת חובת פ י הוועדה )לרבות במסגרת דיון בðזו תעלה בפ ות ייצוגיות )תיקוןðהצעת חוק תובע- יה מוקדמת(, התשפ"דðפ - 2024 .( 17 . תðגד רשות שכן מדובר בהגð יה מוקדמת טרם הגשת תביעות ייצוגיותðגדים להחלת חובה לפðו מתðכמו כן א וסף להתעסקות בתביעהð ה לה האפשרות להגשת הודעת חדילה( ובתמריץ שליליðתוð יתר לרשות )שממילא ים כספיים של גביית יתר. תביעות שכאלה יש לעודד, ולא לדכאðייðן תביעות בעðגד רשויות, שהיðייצוגית כ ה בסך שלðה תזכה את הפוðיה מוקדמת )שאם תעðבאמצעות הטלת חובה לפ2,000 .( בלבד₪ ג. הצעת החוק מפחיתה את התמריצים זק לציבורð גרםð ות ייצוגיות במקרים בהםðלהגשת תובע 18 . זק לציבורð גרםð יות בהןðביחס לעילות רצי הצעת החוק פועלת לצמצום משמעותי של התמריצים הכלכליים :יהולן וזאת בין השאר בדרכים הבאותðלהגשת תביעות ייצוגיות ולהשקעת משאבים ב ()א שליל ת שיקול דעתם של בתי המשפט בפסיקת שכר טרחה, על דרך של קביעה בחוק של טבלה קשיחה ובה שיעורי שכר טרחה מקסימליים עדר זיקהð על פי השלב בו מצוי ההליך שבמרבית המקרים הðלמאמץ שהושקע ולתועלת שהביאה התובע .ה שיעורים הקבועים בטבלה םðהי מוכים מאוד הןð ביחס לעולם )ובפרט בארה"ב– (ה המובילה בתחום זהðשהיא המדי פסק כיוםðוהן ביחס למה ש ' כהן, ישראלי ושות משרד עורכי דין Cohen, Israeli & Co. LAW OFFICE 'רח העמקים 3 ,, קרית ביאליק2701402 3 Haamakim st', Kyryat Biyalik :טלפון8555099 - 04 :פקס8555110 - 04 [email protected] Tel: 04-8555099 Fax: 04-8555110 שלומי כהן , וכלכלן ד"עו Shlomy Cohen, Adv. Amir Israeli, Adv. אמיר ישראלי , ד"עו כהן-ישראלי , משרד עורכי דין Cohen-Israeli, Law Office בישראל )כאשר פסיקת בתיהמ"ש (מוכות בעולםðבישראל גם כיום הן מן ה . אין שום תקדים בעולם .ות ייצוגיותðשל טבלה כזו בתובע )ב( איסור על פסיקת שכר טרחה בגין הישגים וספיםð ה לציבורðשמביאה התובע מלבד פיצוי כספי ,ם כספיים לרבות סעדים בעין, צווי עשהðובכללם סעדים שאי הסדרה עתידית ותיקון העוולה .ה, וכיוצ"בðשהביאה התובע ותð)ג( מתן הג יות חדשותðפרט .הðק כגון חברות ביטוח והמדיðלגופי ע ותð)ד( מתן הג כלליות חדשות תבעים ייצוגייםðל ,ככלל כגון האפשרות להגשת בקשה לסילוק על הסף .מחמת העדר עילה וכיוצ"ב 19 . והלו פחות תביעות ייצוגיותðבאם תאושר הצעת החוק, יוגשו וי זק לציבורð גרםð יות במקרים בהםðרצי , מן הטעם ששכר הטרחה במסגרת ן מוך יותר מבעברð יהיה. ,למעשה ובהתאם להצעת החוק ולמדרגות שכר ,קבעו בטבלהðהטרחה ש ככל שהתביעה גדולה ומוצדקת יותר, כך שכר הטרחה במסגרתה יהיה מוךð יותר. 20 . וסף, לאחר תיקון החוקðב ל הן ה מלבדðיתן יהיה לפסוק שכר טרחה בגין הישגים שהביאה התובעð א סעדים כספיים .י שקלים לחברי הקבוצהðה תוביל לסעדים עתידיים ששווים עשרות מיליוðגם את התובע - .מייצגי הקבוצה לא יקבלו ולו שקל אחד כתגמול 21 . ,ולבסוף תבעים ייצוגיים שיסייעו להם לסרבל את ההליך ולהקשותðוספות לð ותðיקה הגðהצעת החוק מע .בכך על מלאכתם של מייצגי הקבוצה ד. הצעת החוק,יה המוקדמת" המוצעðון "הפðגð, לרבות מ מעודדת ה הייצוגית כאשר לאðשימוש בכלי התובע זק לציבורð גרם שוםð 22 . יותðלעומת היחס השלילי בהצעת החוק לתמריצים להגשת תביעות רצי ורצויות זקð גרםð בהן ממשי ,לציבור הרי ש ביחס לתביעות ייצוגיות ""קלות ערך- בהן מתקיימת אולי הפרה של הוראת דין כזו או אחרת, אך לא זק לציבורð גרםð - .ו חיוביðהיחס בהצעת החוק הי הðהצעת החוק דווקא מעודדת שימוש בכלי התובע הייצוגית לשם הגשתן זקð גרם לציבורð יות בהן לאðטרðשל תביעות ק :, בדרכים הבאות )א( " :ם כספיים )להלןðיצירת מסלול של תביעות לצו עשה ולסעדים שאי ן כספיותðתביעות ייצוגיות שאי (" בהן לא יהיה זק לציבורð גרםðצורך להוכיח ש. הדבר מתמרץ הגשת תביעות ייצוגיות במקרים בהם לא זקð גרם שוםð לציבור . ' כהן, ישראלי ושות משרד עורכי דין Cohen, Israeli & Co. LAW OFFICE 'רח העמקים 3 ,, קרית ביאליק2701402 3 Haamakim st', Kyryat Biyalik :טלפון8555099 - 04 :פקס8555110 - 04 [email protected] Tel: 04-8555099 Fax: 04-8555110 שלומי כהן , וכלכלן ד"עו Shlomy Cohen, Adv. Amir Israeli, Adv. אמיר ישראלי , ד"עו כהן-ישראלי , משרד עורכי דין Cohen-Israeli, Law Office )ב( ב אותן ה דווקא יזכו לתגמול בגין סעדים עתידייםðן כספיות, מגישי התובעðתביעות ייצוגיות שאי שאין ת הציבורðלהם שום משמעות כלכלית מבחי )לעומת זאת- בתביעות חשובות ומהותיות בהן לסעד העתידי וסף לסעד הכספיðתן בðשי משמעות כלכלית רחבה- ות לא יקבלוðמגישי התובע ולו שקל אחד( . )ג( יתןðו מוגבל בדבר וððן כספיות איðשיקול דעתו של בית המשפט בפסיקת שכר הטרחה בתביעות שאי .יהיה לדרוש ולקבל שכ"ט גבוה במיוחד בסיומן )ד( יםðייðה בעðיה מוקדמת שיעודד משלוח של עשרות אלפי מכתבי התראה בשðון של פðגðיצירת מ גרםðאיזוטריים, כאשר באלפים מתוכם תוגש לאחר מכן תביעה ייצוגית בה לא יידרש המבקש להוכיח ש זק לשם קבלת שכ"ט וגמול בð לו או למי מחברי הקבוצה ש .ו מוגבל בחוקðיעור שאי 23 . זק כלשהוð גרםð יות, במקרים בהם לאðטרðו סולדים מהגשת תביעות ייצוגיות קðכאמור בפתח הדברים, א לציבור עקב הפרה איזוטרית. ו, הצעת החוק אמורה לייצר תמריצים שליליים להגשת תביעותðתðלהב זק לציבור. הצעתð גרםð יות במקרים בהםðשכאלה, ולהגדיל את התמריצים להגשת תביעות ייצוגיות רצי החוק עושה בדיוק את ההיפך .פרד מכךð ו חלק בלתיðדון במסגרת הישיבה היðיה המוקדמת הðון הפðגð, ומ .יש לתקן זאת וכמה שיותר מהר ה. תה ייחסות להוראת השעה 24 . בהתאם לסעיף30 :להצעת החוק "לא תוגש בקשה לאישור שהיא אחת מאלה, אלא לאחר שחלפו60 ,ו המבקשðה אחר שאיðה המבקש, או פוðימים מיום שפ ותðתבע, בדרך שקבע השר בתקðל, ושא הבקשה לאישורð בבקשה כי יתקן את הפרת הדין) בסעיף זה- ,(התקופה הקובעת תבע לא תיקן את ההפרה האמורהðוה: )1 ( בלבד ,הצהרתי סעד או יעהðבקשה לאישור אשר הסעדים המבוקשים בה כוללים צו עשה, צו מ )2 ( תבע בעילהð גדð בקשה לאישור ויה בחלק אðהמ' לתוספת הרביעית; )3 ( ויה בחלק ב' לתוספת הרביעיתðי, בעילה המðוðתבע שהוא עסק קטן עד ביð גדð בקשה לאישור; קטן עסק" ,זה ייןðלע "יðוðעד בי- עסק המעסיק יותר מחמישה עובדים ולא יותר מ- 50 עובדים –או וðתי שלו איðעסק שמחזור העסקאות הש על עולה50 אים שבהגדרה "עסק זעירðמיליון שקלים חדשים, ולא מתקיים לגביו אחד הת" 25 . י מקרים. )א( בקשות אישור שהסעדיםðיה מוקדמת קיימת בשðבהתאם להוראת השעה, החובה לפ ם כספייםðהמבוקשים בה הם אי– ) סעיף קטן1 ויות בתוספת הרביעית )לרבות חלקð(. )ב( בקשות אישור המ ('ב– ) יםðסעיפים קט2( ו- )3 ,(. יוער, כי בין המקרים קיימת השקה שכן בהתאם לדברי ההסבר להצעת החוק ) ון הקבוע בסעיףðגðם מקרים שממילא מתאימים למðויות בתוספת הרביעית היðהעילות המ1 (, והצעת החוק :אף ביקשה לחייב את הגשתם כתביעות ללא דרישה לפיצוי כספי ' כהן, ישראלי ושות משרד עורכי דין Cohen, Israeli & Co. LAW OFFICE 'רח העמקים 3 ,, קרית ביאליק2701402 3 Haamakim st', Kyryat Biyalik :טלפון8555099 - 04 :פקס8555110 - 04 [email protected] Tel: 04-8555099 Fax: 04-8555110 שלומי כהן , וכלכלן ד"עו Shlomy Cohen, Adv. Amir Israeli, Adv. אמיר ישראלי , ד"עו כהן-ישראלי , משרד עורכי דין Cohen-Israeli, Law Office לתיקון ותðיתð"עילות אלה הן עילות אשר כיום מסתיימות בעיקר בהסתלקויות ובלא פיצוי לקבוצה, עילות ש ראהð ,באופן פשוט ומיידי או עילות שהתועלת העיקרית בהן היא בהסדרת הסוגיה כלפי העתיד כלומר ".אלה תביעות לבירור מתאים וðה הייצוגית איðון הקלסי של התובעðגðשהמ 26 . יה מוקדמת" ביחס למקרים בהם לשיטת משרד המשפטים לאðון "פðגðו, אין שום הצדקה ליצירת מðלטעמ הðזק לציבור ואין הצדקה להגשת תביעה כספית. במקרים אלה אין לאפשר שימוש בכלי של התובעð גרםð הייצוגית בשום דרך- יה מוקדמת, לאðלא בפ ה כספית. אין מקום לייצר לתביעותððבתביעה ייצוגית שאי "שכאלה "מסלול חדש" או "בית חדש - .ו יש להשליכן מהחלוןðתðלהב ה מספיק טובהðאם עילה מסוימת אי לה ."יה מוקדמתðה ייצוגית, היא גם לא מתאימה להליך של "פðגשת תובע 27 . ה ייצוגית והן ביחס להשלכותðה מוחלט הן ביחס למשמעותה של תובעðההצעה המוצעת משקפת חוסר הב .הפרקטיות של ההצעה 28 . זק, ולא תחליף לסמכויותיה שלð גרם לציבורð ועד לטיפול במקרים בהםðי שðה הליך רציðה ייצוגית היðתובע .זקð גרם לציבורð יחות בהן לאðה לאכוף הפרות זðהמדי יהול תביעה ייצוגיתðבמקרים בהם אין הצדקה ל יהול תביעה ייצוגית בכלðזק, אין הצדקה לð גרםð כספית, ולא ל , וזאת למעט מקרים חריגים. ,לעומת זאת .ה כספיתððיהול תביעה ייצוגית שאיðזק, אין הצדקה לð גרםð במקרים בהם 29 . ו במסמך קודםðכללו במסגרת התוספת הרביעית. כפי שצייðו משום התייחסות לעילות שðיוער, כי אין בדברי ים אמפיריים ביחס לכל אחת ואחתðתוð ו סבורים כי על הוועדה להורות למשרד המשפטים להביאðא .ים בדבר דרכי סיומן של התביעותðתוð מהעילות הכלולות בתוספת הרביעית ובכלל זאת