הצעת חוק לקריאה הראשונה

רשומות הצעות חוק ה כ נ ס ת 2008 במאי19 229 י"ד באייר התשס"ח עמוד 296 . . . . . . . . . . . 2008–) (כשירות דירקטור ודירקטור בלתי תלוי), התשס"ח8 'הצעת חוק החברות (תיקון מס 296 :מתפרסמת בזה הצעת חוק של חברי הכנסת מטעם ועדת החוקה חוק ומשפט של הכנסת *‏2008–) (כשירות דירקטור ודירקטור בלתי תלוי), התשס"ח8 'הצעת חוק החברות (תיקון מס 219 תיקון סעיף 1 ), אחרי סעיף קטן (ד219 (להלן – החוק העיקרי), בסעיף1‏1999–בחוק החברות, התשנ"ט :יבוא חברה ציבורית רשאית לקבוע בתקנונה כי יכהנו בה דירקטורים בלתי תלויים במספר "(ה) שתקבע, והיא רשאית לקבוע כי תחול עליה ההוראה בדבר שיעור הדירקטורים הבלתי – תלויים לפי סעיף קטן זה; בחוק זה "דירקטור בלתי תלוי" – דירקטור שמתקיימים לגביו תנאי הכשירות למינוי דירקטור חיצוני (ב) ו־(ג) וועדת הביקורת אישרה זאת, ושאינו מכהן כדירקטור240 הקבועים בסעיף בחברה מעל תשע שנים רצופות ולעניין זה לא יראו בהפסקת כהונה שאינה עולה ;על שנתיים כמפסיקה את רצף הכהונה ,"הוראה בדבר שיעור הדירקטורים הבלתי תלויים" – הוראה בתקנון של חברה ציבורית הקובעת כי אם אין בחברה בעל שליטה או מי שמחזיק בדבוקת שליטה (בהגדרה זו – בעל שליטה) יהיו רוב חברי הדירקטוריון דירקטורים בלתי תלויים, ואם יש בחברה " בעל שליטה יהיו לפחות שליש מבין חברי הדירקטוריון דירקטורים בלתי תלויים עקרונות הממשל התאגידי מציבים קווים מנחים כללי להתנהלות ראויה של חברות ציבוריות בנוגע לבקרה ולפיקוח בעקבות משברים בשוקי ההון בעולם בשנים האחרונות אימצו מדינות רבות עקרונות כאמור, כדי להבטיח את ניהולן התקין של חברות ציבוריות ולהקטין את הסיכון שכספי משקיעים ינוצלו לרעה אחד מעקרונות הממשל התאגידי הוא חיזוק העצמאות של דירקטוריון ,החברה כאורגן העיקרי בחברה שתפקידו לפקח על ניהולה לצד קביעת מדיניותה הצעת החוק המתפרסמת בזה נועדה לקבוע הסדרים המחזקים את עצמאות הדירקטוריון בחברות ציבוריות, ברוח ההמלצות שנכללו בדוח הוועדה שמינה יושב ראש רשות ניירות ערך לבחינת קוד ממשל תאגידי ) (להלן – דוח ועדת גושן2006 בדצמבר12 בישראל מיום הסדרים אלה מאזנים בין הצורך באובייקטיביות ובמקצועיות לשם פיקוח על ניהול עסקי החברה ובין הצורך בהיכרות עם עסקי החברה, בקיומם של יחסי אמון עם הנהלתה ובמניעת פגיעה בלתי סבירה ביכולת של בעלי השליטה בחברה לנהל את עסקיהם נוסף על כך, מוצע לקבוע הוראות שמטרתן להבטיח כי לדירקטורים בחברות ציבוריות יהיו הכישורים המתאימים והזמן, הנדרשים כדי למלא את תפקידם כראוי ,) (להלן – החוק1999–חוק החברות, התשנ"ט סעיפים מחייב כל חברה ציבורית למנות לפחות שני 8 ו־1 דירקטורים חיצוניים, אולם מספר זה עשוי להיות קטן מהרצוי לנוכח מספרם הכולל של הדירקטורים בחברה מוצע לעודד חברות ציבוריות לכלול בדירקטוריון שלהן ,דירקטורים בלתי תלויים, נוסף על הדירקטורים החיצוניים וכך לחזק את עצמאות הדירקטוריון דירקטור בלתי תלוי הוא דירקטור שמתקיימים לגביו רוב התנאים הקבועים בחוק לגבי דירקטור חיצוני, ובהם )(ב240 העדר זיקה לחברה או לבעל השליטה בה לפי סעיף לחוק, העדר ניגוד עניינים בין עיסוקיו או תפקידיו האחרים (ג) לחוק, זכאות לגמול240 לבין תפקידו כדירקטור לפי סעיף לחוק וכן כפיפות244 ולהחזר הוצאות לפי הוראות סעיף לתקופת צינון של שנתיים מתום כהונתו בטרם ניתן להעסיקו 249 כעובד או למנותו כנושא משרה בחברה לפי סעיף לחוק על פי המוצע, ההבדלים העיקריים בין דירקטור חיצוני ובין דירקטור בלתי תלוי יהיו בדרך המינוי, בתקופת הכהונה ובדרך הפסקת הכהונה דירקטור חיצוני מתמנה על ידי האסיפה הכללית בתמיכה של שליש מקרב בעלי המניות שאינם בעלי שליטה בחברה או מי מטעמם, ואילו דירקטור בלתי תלוי יתמנה בדרך הרגילה שבה מתמנים דירקטורים ,בחברה תקופת כהונתו של דירקטור חיצוני היא שלוש שנים וניתן להאריכה בשלוש שנים נוספות, ולא ניתן להפסיק את כהונתו אלא במקרה של הפרת אמונים לעומת זאת, תקופת ,כהונתו של דירקטור בלתי תלוי תוגבל לתשע שנים רצופות וניתן יהיה להפסיקה בדרכים הרגילות שבהן ניתן להפסיק )(ה) המוצע219 כהונה של דירקטור (סעיף מוצע לקבוע במפורש כי חברה ציבורית תהיה רשאית לקבוע בתקנונה את מספר הדירקטורים הבלתי תלויים שיכהנו בה, בצד ההמלצה בחקיקה המוצעת בדבר השיעור ,הראוי של דירקטורים בלתי תלויים בחברה ציבורית התואמת את המלצות ועדת גושן החברה לא תהיה חייבת לאמץ הוראות אלה, אך ניתן יהיה לחייבה לגלות אם עשתה גישה זו, המכונה1968–כן מכוח חוק ניירות ערך, התשכ"ח גישת "אמץ או גלה", מקובלת גם במדינות אחרות בנוגע לעקרונות ממשל תאגידי (למשל באנגליה, באוסטרליה ובארצות הברית) לפי ההוראה המומלצת יש למנות רוב )2007 ביולי18( ; הועברה לוועדה ביום ג' באב התשס"ז2597/17/הצעת חוק מס' פ * 153 '; התשס"ח, עמ189 'ס"ח התשנ"ט, עמ 1 ד ב ר י ה ס ב ר 19 5 2008 ,, י"ד באייר התשס"ח229 – הצעות חוק הכנסת 297 הוספת סעיפים ב224א ו־224 2 : לחוק העיקרי יבוא225 לפני סעיף "כשירות למינוי א224 לא ימונה לדירקטור בחברה ציבורית ולא יכהן בה כדירקטור מי ,שאין לו הכישורים הדרושים והיכולת להקדיש את הזמן הראוי לשם ביצוע תפקיד של דירקטור בחברה הצהרת מועמד לכהן כדירקטור ב224 בחברה ציבורית לא תזומן אסיפה כללית שעל סדר (א) יומה מינוי דירקטור, ולא ימונה דירקטור, אלא לאחר שהמועמד הצהיר כי יש לו הכישורים הדרושים והיכולת להקדיש את ,הזמן הראוי, לשם ביצוע תפקידו, ופירט את הכישורים כאמור ,227 ו־226 וכי לא מתקיימות לגביו ההגבלות הקבועות בסעיפים ולעניין דירקטור בלתי תלוי – מתקיימות בו גם הוראות סעיף )(ה) (בסעיף זה – הצהרה219 ההצהרה תובא בפני הממנה ויחולו עליה הוראות (ב) " )(ב) ו־(ג241 סעיף א227 הוספת סעיף 3 : לחוק העיקרי יבוא227 אחרי סעיף "חובת הודעה א227 דירקטור שחדל להתקיים לגביו תנאי הדרוש לפי חוק זה לכהונתו כדירקטור או שמתקיימת לגביו עילה לפקיעת כהונתו " כדירקטור יודיע על כך מיד לחברה 233 תיקון סעיף 4 :) יבוא2( לחוק העיקרי, אחרי פסקה233 בסעיף לגבי דירקטור המכהן בחברה ציבורית – אין לו הכישורים הדרושים והיכולת )3(" " א224 להקדיש את הזמן הראוי, לשם ביצוע תפקיד של דירקטור בחברה כאמור בסעיף תיקון כותרת 'סימן ה 5 בכותרת של סימן ה' של הפרק הראשון בחלק השישי לחוק העיקרי, בסופה יבוא "ודירקטור "בלתי תלוי של דירקטורים בלתי תלויים, ובחברה שיש בה בעל שליטה או יותר25%או בעל דבוקת שליטה, כלומר מי שמחזיק ב־ מזכויות ההצבעה בחברה, די ששליש מהדירקטורים בחברה יהיו בלתי תלויים הבחנה זו מוצעת כדי לשמר בידי בעל השליטה את האפשרות להגשים את המדיניות העסקית שלו הבחנה מעין זו קבועה גם בכללי הבורסות בארצות הברית לעניין שיעור הדירקטורים הבלתי תלויים יובהר שדירקטור חיצוני הוא דירקטור בלתי תלוי עוד מוצע כי להבדיל מדירקטור חיצוני, שהחברה חייבת למנותו ככזה מלכתחילה, ניתן יהיה לסווג דירקטור המכהן בחברה כדירקטור רגיל בתור דירקטור בלתי תלוי אם מתקיימים לגביו כל התנאים הקבועים בחוק לשם כך, ובתנאי שהצהיר על כך ושוועדת הביקורת אישרה זאת במקרה כזה תקופת הכהונה של הדירקטור כדירקטור רגיל תיכלל במניין )ב המוצע249 מגבלת תשע השנים לכהונתו (סעיף מוצע להחיל על דירקטור בלתי תלוי הוראות נוספות כמפורט להלן, החלות על דירקטור חיצוני שחדלו להתקיים לגביו התנאים הנדרשים למינויו ככזה לפי החוק: הוראת א המוצע, המחייבת דירקטור חיצוני להודיע לחברה245 סעיף שלא מתקיימים לגביו התנאים הנדרשים לכהונתו, הוראת לחוק, המחייבת את הדירקטוריון לדון ולכנס246 סעיף אסיפה כללית אם נודע לו כי לא מתקיימים בדירקטור חיצוני לחוק, המאפשרת לבית247 התנאים כאמור, והוראת סעיף המשפט, לבקשת דירקטור או בעל מניה, להורות על פקיעת כהונה של דירקטור חיצוני אם חדל לקיים תנאי מהתנאים א(א) לחוק249 כאמור עוד מוצע להחיל את הוראת סעיף לעניין דירקטור בלתי תלוי שכיהן בחברה ציבורית שהפכה )ג המוצע249 לחברה פרטית (סעיף כשירות חברי הדירקטוריון, התאמתם לתפקידם 2 סעיפים ויכולתם להקדיש זמן לביצועו הם תנאים חיוניים 7 ו־5 עד ,לתפקודו היעיל של דירקטוריון החברה עם זאת קביעת תנאי כשירות של השכלה או ניסיון, כפי שקבוע לגבי ,דירקטורים חיצוניים ולגבי דירקטורים בחברות ממשלתיות יכול שתעלה כדי התערבות יתר ביכולתם של בעלי זכות המינוי למנות לתפקיד את מי שראוי לכך לדעתם כמו כן, עמידה בתנאים כאמור אינה מבטיחה התאמה בפועל לתפקיד ויכולת למלא אותו בהצלחה זאת ועוד, הגבלת האפשרות למנות דירקטור בשל אי־עמידה בתנאי כשירות כאמור אינה נהוגה בשיטות משפט אחרות כדי להגביר את המודעות והאחריות של הגורם הממנה את הדירקטורים מוצע לחייבו למנות דירקטורים שיש להם הכישורים הדרושים לכך והיכולת להקדיש זמן כדי למלא את התפקיד כראוי עוד מוצע לחייב את מי שמקבל על עצמו תפקיד של דירקטור בחברה ציבורית להצהיר כי יש לו 2 : לחוק העיקרי יבוא225 לפני סעיף הוספת סעיפים ב224א ו־224 "כשירות למינוי א224 לא ימונה לדירקטור בחברה ציבורית ולא יכהן בה כדירקטור מי ,שאין לו הכישורים הדרושים והיכולת להקדיש את הזמן הראוי לשם ביצוע תפקיד של דירקטור בחברה הצהרת מועמד לכהן כדירקטור ב224 בחברה ציבורית לא תזומן אסיפה כללית שעל סדר (א) יומה מינוי דירקטור, ולא ימונה דירקטור, אלא לאחר שהמועמד הצהיר כי יש לו הכישורים הדרושים והיכולת להקדיש את ,הזמן הראוי, לשם ביצוע תפקידו, ופירט את הכישורים כאמור ,227 ו־226 וכי לא מתקיימות לגביו ההגבלות הקבועות בסעיפים ולעניין דירקטור בלתי תלוי – מתקיימות בו גם הוראות סעיף )(ה) (בסעיף זה – הצהרה219 ההצהרה תובא בפני הממנה ויחולו עליה הוראות (ב) " )(ב) ו־(ג241 סעיף 3 : לחוק העיקרי יבוא227 אחרי סעיף א227 הוספת סעיף "חובת הודעה א227 דירקטור שחדל להתקיים לגביו תנאי הדרוש לפי חוק זה לכהונתו כדירקטור או שמתקיימת לגביו עילה לפקיעת כהונתו " כדירקטור יודיע על כך מיד לחברה 4 :) יבוא2( לחוק העיקרי, אחרי פסקה233 בסעיף233 תיקון סעיף לגבי דירקטור המכהן בחברה ציבורית – אין לו הכישורים הדרושים והיכולת )3(" " א224 להקדיש את הזמן הראוי, לשם ביצוע תפקיד של דירקטור בחברה כאמור בסעיף 5 בכותרת של סימן ה' של הפרק הראשון בחלק השישי לחוק העיקרי, בסופה יבוא "ודירקטור "בלתי תלוי תיקון כותרת 'סימן ה ד ב ר י ה ס ב ר 19 5 2008 ,, י"ד באייר התשס"ח229 – הצעות חוק הכנסת 298 240 תיקון סעיף 6 (ב) לחוק העיקרי, אחרי "למעבידו" יבוא "למי שהוא כפוף לו במישרין או240 בסעיף "בעקיפין א245 הוספת סעיף 7 : לחוק העיקרי יבוא245 אחרי סעיף "חובת הודעה א245 דירקטור חיצוני שחדל להתקיים לגביו תנאי הדרוש לפי חוק זה " לכהונתו כדירקטור חיצוני יודיע על כך מיד לחברה הוספת סעיפים ג249ב ו־249 8 :א לחוק העיקרי יבוא249 אחרי סעיף "סיווג דירקטור כדירקטור בלתי תלוי ב249 חברה ציבורית רשאית לסווג דירקטור כדירקטור בלתי תלוי (ה), לאחר219 אם הוא כשיר להתמנות ככזה לפי הוראות סעיף ב; לעניין זה, לא יראו בכהונה224 שהצהיר כאמור בסעיף כדירקטור בחברה טרם הסיווג כדירקטור בלתי תלוי, כזיקה לחברה החלת הוראות על דירקטור בלתי תלוי ג249 א(א) יחולו גם249 ו־249 ,247 ,246 ,א245 ,244 הוראות סעיפים " על דירקטור בלתי תלוי הכישורים המתאימים לכך והזמן הדרוש לביצוע תפקיד מעין זה, ולפרט את כישוריו, כדי להבטיח שהוא מודע לנדרש ממנו וכדי שיגביר את זהירותו בטרם יקבל על עצמו את התפקיד ההצהרה מוסיפה התחייבות חוזית על חובת הזהירות החלה על הדירקטור כלפי החברה, והיא תובא בפני הגורם הממנה ב המוצעים) הדירקטור224א ו־224 טרם המינוי (סעיפים יחויב להודיע לחברה אם חל שינוי המשפיע על כשירותו א המוצע) מוצע לקבוע הוראה227 לכהן בתפקיד (סעיף מקבילה גם לעניין חובת ההודעה של דירקטור חיצוני (סעיף )א המוצע245 מוצע לאפשר לבית המשפט להורות על פקיעת כהונתו ,של דירקטור המכהן בחברה ציבורית לפי בקשה של החברה של דירקטור, של בעל מניה או של נושה, גם אם מצא כי אין לדירקטור הכישורים הדרושים לכך והיכולת להקדיש את )) המוצע3(233 הזמן הראוי כדי לבצע את התפקיד (סעיף אי־תלות בין דירקטור חיצוני או דירקטור בלתי 6 סעיף תלוי ובין החברה ובעל השליטה בה היא אחד התנאים המרכזיים המבטיחים את יכולתו של הדירקטור למלא את תפקידו כדי להבטיח את אי־התלות קבוע בסעיף (ב) לחוק איסור של קיום יחסי עבודה, קשרים עסקיים240 או מקצועיים בין החברה ובעל השליטה בה ובין הדירקטור החיצוני ומי שהוא קשור אליו או תלוי בו כלכלית, לרבות מעבידו מוצע להבהיר כי איסור קיומה של זיקה יחול גם לגבי מי שהמועמד להיות דירקטור כפוף לו במישרין או בעקיפין הבהרה זו נדרשת בעקבות מקרים שבהם היתה זיקה בין החברה ובין מי שהמועמד לכהן כדירקטור חיצוני היה כפוף לו מקצועית או מינהלית – זיקה היוצרת תלות שהחוק ביקש למנעה – אך התעורר ספק אם הוא נחשב מעבידו של המועמד באופן רשמי גלעד ארדן, אבישי ברוורמן:חברי הכנסת סודר בכנסת, והודפס במדפיס הממשלתי ISSN 0334-3030 שקלים חדשים1 46 המחיר ד ב ר י ה ס ב ר 19 5 2008 ,, י"ד באייר התשס"ח229 – הצעות חוק הכנסת