חומר רקע
27
ביוני
2020
לכבוד
ח"כצביהאוזריו"רוועדתהחוץוהביטחוןשלהכנסת
חברותוחבריהוועדה
עו"דמיריפרנקלשור,יועמ"שהוועדה
ירושלים
הנדון: הצעת חוק הסמכת שירות הביטחון הכללי לסייע במאמץ הלאומי לצמצום התפשטות
נגיף הקורונה החדש (הוראת שעה), התש"ף–
2020
1.
א מבו
יום ב
19.05.20פ
רסם משרד ראש הממשלה את תזכיר חוק הסמכת שירות הביטחון הכללי
לסייעבמאמץהלאומילצמצוםהתפשטותנגיףהקורונההחדש(הוראתשעה),התש"ף–2020
"(להלן:
התזכיר
").
לתזכירהוגשוכ–1000
הערות,מרביתןמאזרחיםמןהשורהאשרהביעו
אתהתנגדותםלהמשךמע
קבהשב"כאחראזרחיהמדינהשומריהחוק.
ביום 08.06.20
החליט קבינט הקורונה להקפיא את התזכיר בנימוק שמצב התחלואה אינו
מצדיקעודאתהפגיעההחמורהבזכותהיסודלפרטיותוכיישלפעוללקידוםחלופותאזרחיות
לאיתורמגעיםבדומה לנעשהבמדינותאחרות.ואולם, עםהעלייהבר
מתהתחלואהבמדינה
ישראל
הונחה בבהילות
הצעת החוק הסמכת שירות הביטחון הכללי לסייע במאמץ הלאומי
לצמצוםהתפשטותנגי
ף
הקורונההחדש(הוראתשעה),התש"ף–2020
(להלן:"הצעתהחוק")
לקריאהראשונהביום24.06.20 .
הסמכתהשב"כלבצעמעקברחבהיקף,
כפישהתרחשמאזתחילתמ
שברהקורונה,היאאחת
מןהפגיעותרחבותההיקףביותרב
זכותלפרטיותהמעוגנתבסעיף7
לחוקיסודכבודהאדם
וחירותו.
עלכן,גםאםמדוברבחקיקהמהירה,היאחייבתלעמודבתנאיפסקתההגבלה.
הצעתהחוקמציגהמספרשינוייםלעומתהתזכיר,
שישבהםכדילצמצםאתהיקףה
ה
סתייעות
של
משרדהבריאותבשב"כולהגבירבמעטאתמידתהפיקוחעלעבודתהשב"כומשרדהבריאות
בנושאזה.
כ
לשינוי
כזה
הואשינוילטובהוישלברךעלכך.
אולם, אין בשינויים אלו די כדי להגביר את הפיקוח והשקיפות בצורה הנדרשת במדינה
דמוקרטיתולהקהותאתההשלכותמרחיקותהלכתשיש
לפגיעה
המגולמתבה
.
נדגיש,
כי
איןמדוברבהשלכותהזויותאוקלושות.
לשימושבשב"כחסרונותברמתהיעילות;
ברמת נכונות המדינה לזרז הטמעת חלופות; ברמת הפגיעה בשב"כ עצמו; וכמובן –
ברמת
הפגיעהבזכותהיסודלפרטיות
ובמעמדהשלישראלבקרבהמדינותהדמוקרטיות
.
הצעתהח
וק
מאפשר
ת
שימוש
בסמכותחריגההמתירהפגיעהבזכותהיסודלפרטיות,ללאצו
ביתמשפט,ו
מטרתה
מעקב,,המבוצעעלידיהשירותהחשאיבמדינה
אחראזרחיםמןהשורה
שאינם נחשדים בכל עבירה
.
הנתיבהמוצעבה,אינוהדרךהראויה,
המידתיתוהרצויהבעתהזו
,
הןמבחינהמעשיתוהןמבחינ
החוקתית
:וזאתבשלהטעמיםהבאים
1.
:תכלית ראויה
שימושבמעקבמגעיםדיגיטלילצורךהתמודדותעםמגיפתהקורונההואמקובלבכלהעולם
המערבי,ומיועדלאפשרלאתראתמישאיןיכולתלאתראותםבאמצעותחקירהאנושיתובכך
לסייעלמערכותהבריאותלהתמודדעםהמגיפה.אלא,שחובהל
הדגישכיאיןמדוברבתכלית
ישירהשלהצלתחיים,ו
מישטועןשהשימושבשב"כהואשימושמצילחיים–
עושהזאתבאופן
מניפולטיבי.
ראשית,
גםה"כלי"שלהשב"כוגםחלופותאזרחיותלאיתורמגעיםדיגיטליהם
כליעזר
למערך
טיפול שלםבמגיפה,וכךישלהתייחסאליהם.מדוברבמערךט
יפולהמורכבמאיתור,זיהוי
ויצירתקשרעםחולהמאומתומישבאבקרבתו
,
ומעטפת
כגוןסיועברכישתמזון,במציאת
מקוםלשהותבובבידוד,טיפולבילדיםאואנשיםהתלוייםבחבהבידוד,סיועברכישתתרופות,
.'סיוע כלכלי וכד1
לכן, השב"כ כשלעצמו אינו כלי מציל חיים, בלי שתהיה ס
ביבו מערכת
מתפקדתשלחקירותאנושיות,בדיקותומעטפתתמיכהכאמור,ולמרבההצערישנםמחדלים
1 PIH Guide, COVID-19; Part I: Testing, Contact Tracing and Community Management of
COVID-19, stop covid Partners In Health (April 4, 2020)
;
DIGITAL CONTACT TRACING FOR
PANDEMIC RESPONSE, ETHICS AND GOVERNANCE GUIDANCE 29-31 (Jeffrey P. Kahn ed., John Hopkins
University Press, 2020)
.
קשיםבתפקודהממשלהבנושאיםאלה.מישמציגלאזרחיישראלאתהשימושבשב"כככלי
מצילחיים,מאחזאתעיניהםומעניקלהםתחושתביטחוןמזוייפת.
שנית,
ממשלת ישראל החליטה בסבב ה
מגיפה הנוכחי להשאיר את המשק פתוח ולא לחזור
למצבשלסגר.בכך,באופןמודע,היאמעדיפהאתהבראתהכלכלה,עלפנימחוייבותמוחלטת
לזכותלחיים.ייתכן,שמדוברבאיזוןסביר.אבלקשהלקבלאתהטענהשרקהשימושבשב"כ
הואפתאוםשימושמצילחיים.נכוןיותרלהתבונןעלהאיזו
ןכעלאיזוןמשולש:חיים;פרנסה;
חירות.כפישלאניתןלטעוןשחשיבותהפרנסהאינהקיימתבכללבזמןשלסכנתחיים,כךאין
לומרזאתעלהחירויות–
ובעיקרזכותושלאדםלסודשיחוולפרטיותו.
2.
עמידה בתנאי מבחן המידתיות
בהתאםלמבחניהמידתיותשבפסקתההגבלהנדרשכיהאמצעי
שייבחרהואהאמצעישפגיעתו
פחותה,אךעדייןיכוללהשיגאתהתכליתשלשמהמיועדתהפגיעהבזכות.
ברורהיוםלכל,כיאמצעיכזההואיישומוןלהתקנהוול
ו
נטרית,שיבצעמעקבמגעיםדיגיטלי
מבוססBLE
,
וייתכןשגםמבוססGPS,וכדילהגיעליעילותמיטביתכתחליףמלאלחקירות
אפי
דמיולוגיות אנושיות (מה שהכלי של השב"כ ממילא אינו נותן היום) יותקן על ידי 56%
מהאוכלוסייה (בהתבסס על הנחת המחקר שרק 80%
מחזיקי
ם ב
טלפונים חכמים במדינה
),
ובנוסףמערך"כרטיסיםחכמים"שיעבדובטכנולוגיהזההבממשקעםהיישומוןויחולקולכחצי
מיליון אזרחים שאין בידי
הם טלפון חכם. נדגיש, כי
גם אחוזי אימוץ נמוכים יותר (החל
מלמעלהמעשרהאחוזיהתקנה)יתנומענהיעיללהתמודדותעםהתפשטותנגיףהקורונהמתוך
.הבנהשמדוברבכליעזר2
לדברי גב' רונה קייזר, מנהלת אגף מערכות מידע במשרד הבריאות, בדיון בוועדה זו בשבוע
שעבר,יישומון
כזה–
"המגןהמשודרג"קייםכיוםכברבידימשרדהבריאותברמהשלכלימוכן
להשקהלגבימערכתההפעלהאנדרואיד,ויהיהמוכןלמערכתIOS
בתוךכשבוע.מהשנדרש
הואקמפייןהטמעהמשמעותיואזרחי,הנמצאבאחריותהמשרדלעניינימודיעיןולמרבההצער
לאהוצגהלגביושוםהתקדמות
מעשיתבאותודיוןבשבועשעבר.
:לכן,עמידהבדרישותהמידתיותצריכהלכלוללדעתנו
א.
יצירת
מנגנוןמוסדרבחוק
,כולללוחותזמנים
לפיתוח,השקה,שיווקוהטמעהשל
חלופותאזרחיותלשב"כ.
המנגנוןהמעוגןבהצעתהחוקמאפשרלממשלהלהכריזעלצורךרחבאופרטנילהסתייעבשב"כ
לת
קופהשל21
יוםבכלפעם,כאשרשוכנעהשקיימותנסיבותהמצדיקותזאתושאיןחלופה
מתאימהאחרת.
ואולם, הצעת החוק אינה כוללת כל מנגנון שימנע גרירת רגליים והסתפקות ב"כלי" הנוח
והזמין של השב"כ לאורך זמן
.
מעברלכלהעדויותהמטרידותשכברנשמעובדיוניהוועדהלגבי
גרירת
הרגלייםוחוסרהמקצועיותהבולטהןבנוגעלבדיקתהחלופות;הןבנוגעלהטמעתחלופת
"המגןהמשודרג"-
היעדרושלמגנון
לוחותזמניםברורמלמד
עלחוסרהרצוןוהנכונותלפתח
חלופהאמיתית.
בנוסף,
סעיף20
(1)(ג)לפקודתבריאותהעם,1940
מסמיךאתמנכ"למשרדהבריאותלהסדיר
.בצואובהוראהאחרתכלענייןאודברהרצוילדעתולמניעתהאוהקלתהשלמגיפתהקורונה3
במסגרתסעיףסלזהניתןלכלולגםאתיישומון
וולונטרי
לאיתורמגעים.עםזאת,לדעתנו
על
מנת להבטיח עמידה בתנאי פסקת ההגבלה ולהימנע מהמשך גרירת רגליים בנימוק להיעדר
הסכמהבחוקל
אימוץיישומוןכאמור,
ראוי
לכלולכברבהצעתהחוקמנגנוןש
יסדירבמפורש
אתהמידעשניתן
יהיהלאסוףבאמצעותיישומוןאיתורהמגעים,דרכייידועהמשתמשוקבלת
הסכמתו,השימושבמידע,העברתו,שמירתו,מחיקתווזכויותנושאהמידע.כךנהגוגםבמדינות
,נוספותבעולםכגוןאוסטרליה4,צרפת5.ואיטליה6
2
Digital Contact Tracing Can Slow or Even Stop Coronavirus Transmission and Ease Us Out
of Lockdown, BIG DATA INSTITUTE (April 16, 2020); Patrick Howell O’Neill, No, Coronavirus Apps
Don’t Need 60% Adoption to Be Effective, MIT TECHNOLOGY REVIEW (June 5, 2020)
.
3
סעיף20
(
1
,)(ד) לפקודת בריאות העם1940
.
4
הPrivacy Amendment (Public Health Contact Information) Act 2020
נחקק כתיקון לחוק הגנת הפרטיות הקיים ב15
,במאי2020
.
יש לכלול בחוק לוח זמנים מחייב להצגת חלופות, לעריכת ניסויים ל
שימוש בהן
ולהטמעתן.
.ישלכלולבחוקמנגנוןברורומפורשלשימושביישומוןוולונטרילאיתורמגעים
ב.
איסורעל
השימושב"כלי"שלהשב"כלפיאמותמידהפרטניותו
דרישהלפעול
בדרךחלופיתבמקריםפרטניים
הצעת החוק מבחינה בין הסמכת השב"כ לסייע למשרד הבריאות באופן כוללני ו
מקיף לבין
הסמכתו
לספק סיועב"מקריםפרטנייםוייחודייםבלבד,שבהם לאניתן להשליםאתזיהוי
";האנשיםשבאובמגעקרובעםחולהבאמצעותחקירהאפידמיולוגיתבשיטתאחרות
,ככתוב
בסעיף2
()(א2)המוצע
.
ישלקבועכי
כאשרמדוברבהסתייעותמשרדהבריאות
בשב"כ
במקריםייחודיים
יש
:לדרושכיהדברייעשה
(1)באמצעותחקירהאפידמיולוגיתאנושית
(2)
באמצעותהסדרתמנגנון
פניה
לחברותהסלולרמבלילערבאתהש
ב"כ,
כפי
שהצענובחוותדעתנומיום15.03.20
.
7
אםלאמדוברעלמספריםגדולים
אין צורך בשימוש בשב"כ וגם החשש מהיעדר מערכת לניתוח נתונים
במש
רדהבריאותעצמואינוקיים.
3.
ה
פיקוח ו
ה שקיפות על
השימוש ב"כלי" השב"כ אינ
ם מספקים
א.
פיקוח
להבדילמתזכירהחוקהמקורי,בהצעתהחוקהנוכחית(סעיף18
(4))נוספוחובותדיווחמצד
ראש השב"כ על ביצוע מחיקת ה
מידע
; וחובת דיווח של משרד הבריאות על מ
ספר
מקבלי
ההודעה;מספרה,חוליםשאותרומתוכםועוד.אולם
באלהאין
די.
כפישראינועדכה,מנגנון
ה
פיקוח ושקיפות הדיווחים ליועץ המשפטי לממשלה ולוועדת הכנסת לענייני השירות אינ
ם
מספקים.הפרוטוקוליםשלהדיוניםבוועדתהשירותמלמדיםעלכךשחבריהכנסתעצמםאינם
מביניםאתפשרהנתוניםשמוצגים
להם,לפעמיםבדרךשאינהברורהבמתכוון–
למשל,לגבי
.אחוזיהטעותשלהכלי;יתרונותיוביחסלכליםאחרים;כמותמישאינםמגיביםלהודעותועוד
ישלקצראתפרקיהזמןלהגשתהדיווחיםליועמ"שולוועד
ה
וכןל
קבוע
שהדיווחים,
הן
שלהשב"כוהןשלמשרדהבריאות,.יתפרסמולציבור
משובממומחיםמתוךהציבור
יאפשרלחבריהכנסתעצמםלפקחבצורהטובהיותרעלהמתרחש.
ישלהוסיףדיווח
גםלוועד
ה
המיוחדתבענייןההתמודדותעםנגיף
הקורונה.
אחרת,
כפישהתרחשעדכה,כלאחתמןהוועדותרואהחלקאחרמןהפאזל:אחתעוסקת
בבדיקות, האחרת באיכונים. אי
ן בכך היגיון והדבר מאפשר לרשויות לכסות על
מחדליםולערפלאתהתמונההמלאה.
יש
לקיים
כינוס שבועי של הועדה לענייני השירות
וה
וועדה המיוחדת בעניין
ההתמודדותעםנגיףהקורונה
עלמנתלהבטיחפיקוחפרלמנטרישוטףעלהשימוש
.באמצעיםואיןלהסתפקבדיווחבלבד
ב.
איןלאפשר
ל
צוותהשרים
לפעולללאקריטריוניםוללאשקיפות
הצעתהחוקאינהמפרטת
מהםהקריטריוניםשלפיהם
יבחןצוותהשריםהייחודיאתקיומןשל
חלופותאזרחיותכהוראתסעיף11
המוצע.
5 Decree No. 2020-650 of May 29, 2020 relating to data processing known as “StopCovid”
, מסדיר את המסגרת
המשפטית להפעלת יישומון איתור המגעים .
6 Law Decree No. 28 of 30 April 2020
.המסדיר את המסכרת המשפטית לאימוץ יישומון לאיתור מגעים
7
,תהילה שוורץ אלטשולר ורחל ארידור הרשקוביץ משבר הקורונה– פרטיות ואיסוף מידע אישי ,
פרלמנט
84
(
15
,במרץ2020
.)
הצעת החוק אינה מפרטת
מהו המידע שיועמד לרשות
צוות השרים
ומי יהיה זכאי ל
הופיע
ולטעוןבפניו
.
יש
לקבועבהצעתהחוקקריטריוניםלהשוואהביןהחלופות.
קריטריוניםאלהצריכים
לכלול,בנוסףלמצבהמגיפה,גםאתחומרתהפגיעהבעצםהשימושבשב"כ;בדיקה
מפורטתשליעילותווהמרחביםשבהםאינםיעיל;נתוניםלגבייעילותחלופות.
יש
לאפשר לציבור להציג את עמדתו בפני וועדת
השרים ועליה לקיים לפחות חלק
מדיוניה–
אלהשעוסקיםבחלופותאזרחיות-
באופןפומבי.
ג.
הצעתהחוקמותירה
נושאיםמ
הותייםמידי
לקביעהבנוהלמשרדהבריאות
הצעת החוק מותירה את קביעת אמות המידע למקרים הפרטניים והייחודיים בהם יוסמך
השב"כלסייעלמשרדהבריאות
וכןאת
ההוראותלגבי
השימוש,ההחזקהומחיקתהמידעעל
ידימשרדהבריאות
-
לנוהלפנימישלמשרדהבריאותשיפורסםרקלאחרקביעתובאתרמשרד
הבריאות.
מדוברבנושאיםמשמעותיים
שישפיעועלמידתהחודרנותשלהשימושבשב"כולאור
השפעתםהגדולהעלהיקף
הפגיעהבזכותהיסודלפרטיות
–
ישלקבועאוותם
במפורש
בחוקולאבנוהלפנימי.
ד.
מנגנוןההשגות
הואמנגנוןלמראיתעיןוישלחזקולחדדאותו
סעיף 7(ג) להצעת החוק מכיר בזכותו של אדם שקיבל הודעה ממשרד הבריאות לפיה נחשף
לחולהקורונהמאומתועליולהיכנסלבידוד
-
להגישעלכךהשגה.המנגנון
כוללהס
מכהחוזרת
למשרד הבריאות לפנות בשנית לשב"כ בע
נ
יינו של אותו אדם, ומחייב את משרד הבריאות
להשיב להשגה "בהקדם האפשרי בנסיבות העניין".
כן נקבע כי מנגנון הפנייה ייקבע על ידי
משרדהבריאות.
לאורהעובדהשמדוברבגוףחשאיהמבצעאתהאיכונים,וחוסרהיכולתלהביןכיצד
ה
גיע למסקנות שלו; ולאור העובדה שהודעה להיכנס לבידוד היא בעלת השלכות
מרחיקותלכתעלפרנסתושלאדםועלבריאותוהנפשיתוהפיסית;
ישלקבועבחוק
עצמואתה
הוראותהמסדירותאתמנגנוןהגשת
ההשגות
וה
מענהעליה
ן.
ישלקבועבמפורשכיתשובהלהשגהתהיה
תוך12
שעות
בלבד.
ב,נוסף
מתןהודעהלחולהקורונהמאומתבדברהפניהבעניינולשב"כהיאתנאיחיוניו
חשוב
.
אלא
ש
ההודעה לחולה קורונה על הפעלת השב"כ בעניינו לא תאפשר לו להוכיח קיומו של
יישומוןבטלפוןשלו
.לפיסעיף5(ג)ההודעהתינתן"בסמיכות"לפנייהלבקשתסיועמהשב"כ.
כלומר,הצעתהחו
קאינהמחייבתבחינהמקדימההאםישבידיחולההקורונההמאומתדרכים
חלופיותלאתראתמישבאעמובמגע,למשלבאמצעותיישומוןכדוגמתהמגן.
יש לקבוע בחוק חובת בדיקה האם לחולה מותקן יישומוןכגון "המגן משודרג" על
מכשירהטלפוןשלו,לפניפנייהבבקשתסיועלשב"כ.
נ
שמחלעמודלרשותכםבכלהבהרהאועזרהנוספתשתידרש.
בכבודובברכה
עו"ד רחל ארידור הרשקוביץ ,ד"ר תהילה שוורץ אלטשולר
התוכניתלדמוקרטיהבעידןהמידע
המכוןהישראלילדמוקרטיה