חומר רקע

,סאוסן זהר משרד עריכת דין ،سوسن زهر مكتب محاماة Sawsan Zaher, Law Office שד' בן גוריון21 , חיפה מיקוד3502115 - :נייד0526399147 :, פקס073-2593333 جادة بين ،غوريون 21 ، حيفا ميكود 3502115 -نقال : 6399147 - 52 - 972 ، فاكس : 2593333 - 073 Ben Gurion Blv. 21, Haifa 3502115, Israel - Mobile: 972-52-6399147, Fax: 073-2593333 [email protected] 6.2.2023 לכבוד חברי ועדת הפנים והסביבה, הכנסת v.il [email protected] לכבוד לכבוד לכבוד עו"ד שגית אופק עו"ד תומר רוזנר גב' גלי בהרב-מיארה יועמ"ש הכנסת יועמ"ש ועדת הפנים , כנסת יועמ"ש הממשלה [email protected] v.il [email protected] [email protected] - Lishkat ,שלום רב :הנדון הצעת החוק לביטול אזרחותו או תושבותו של פעיל טרור שמקבל תגמול עבור ביצוע מעשה טרור (תיקוני חקיקה), התשפ"ג– 2023 בשם :ארגוני זכויות האדם הבאים ,מרכז ירושלים לזכויות אדם מה רכז להדרכה משפטית וחברתית לנשים ואגודת סנט איב, הפועל ים לקידום והגנה על זכויותיהם של פלסטינים במזרח ירושלים, לרבות בעניין מעמד תושבות הקבע ,ה ריני לפנות אליכם בדרישה להימנע מקידום הצעת החוק לביטול אזרחותו או תושבותו של פעיל טרור שמקבל תגמול עבור ביצוע מעשה טרור (תיקוני חקיקה), התשפ"ג– 2023 ,)"(להלן: "הצעת החוק וזאת בשל היותה פוגענית ו גזענית המכוונת לפגיעה ב זכויות בסיסיות של ,פלסטינים באופן בלתי מידתי וגורף :וזאת מהנימוקים המפורטים להלן 1. כידוע, ביום30.1.2023 אישרה מליאת ה כנסת את הצעת החוק בקריאה ראשונה , לאחר שהנוסח המוצע בה נדו .ן בוועדה המשותפת של וועדת הפנים וועדת הסביבה של הכנסת ה צעת החוק נקבעה לדיון בוועדת הפנים ו הסביבה של הכנסת ליום7.2.2023 ופנייה זו מוגשת לקראת דיון זה בוועדה. 2. הצעת החוק הנדונה הינה הצע ה מסוכנת, פוגענית, גזענית ובלתי מוסרית המכוונת ,באופן ישיר לפי ,הנוסח שלה לחול אך ורק על אסירים משוחררים פלסטינים בין אם הם מחזיקים באזרחות ישראלית ובין אם הם תושבי מזרח ירושלים . לפי ההצעה מוצע לבטל את אזרחות או תושבות הקבע של מי ,שהורשע במעשה טרור בגידה או ריגול; הוטל עליו מאסר בפועל והוא או מ י מטעמו קיבלו "שכר או תגמול" מהרשות הפלסטינית. כמו ,כן מוצע כי לאחר ביטול האזרחות או תושבות הקבע, ובמידה ואין ל אותו נפגע ,מעמד במדינה או שטח אחר יגורש נפגע.ת הצעת החוק לאחר שחרור.ה ו ממאסר לשטחי הרשות הפלסטינית, היינ ו שטחי הגדה המערבית ורצועת עזה. ל פי הצעת החוק , היא תחול במקרה של קבלת כספים מהרשות הפלסטינית במישרין או בעקיפין ובמידה והכספים נתקבלו על ידי האסיר או .מי מטעמו 3. בנוסף, בעוד שהצעת החוק מחייבת כי שר הפנ ים יגיש בקשה לבית המשפט המחוזי לו ניתנת הסמכות לביטול האזרחות, הרי ,באשר לביטול תושבות קבע מעניקה הצעת החוק שיקול דעת גורף ו בלעדי לשר הפנים לבטל את המעמד אף.ללא פנייה לבית המשפט המחוזי 4. נבקש להזכיר כבר עתה, כי רק לאחרונה נית ן פ סק הדין ב הרכב מורחב בעניין עע"מ8277/17 עלאא זיוד נגד שר הפנים (פסק דין מיום21.7.2022 ,) אשר דן בחוקתיות סעיף11 ()(ב2 ) לחוק האזרחות, התשי"ב - 1952 המאפשר שלילת אזרחות בש."ל מעשה של "הפרת אמונים בעניין זיוד נקבע כי הגם שהסעיף הינו ק חו תי, אך לא ניתן לשלול אזרחות מאדם ו להותיר ו ללא מעמד . נקבע כי יש להעניק לאותו אדם רישיון ישיבה קבוע בישראל .המשתווה למעמד של תושב קבע בנוסף, בית המשפט הדגיש כי אמות המידה שגובשו על ידי משרד הפנים לפיהם ניתן ליישם את סעיף שלילת האזרחות בשל "הפרת אמונים ,"אינם מאפשרים שלילת אזרחות בג י ן כל "מעשה טרור" וכי ברור כי "לא כל מעשה של הפרת אמונים מצדיק נקיטה בצעד של ביטול אזרחות." (פסקה93 .)לחוות הדעת של הנשיאה חיות 5. יתר על כן, בעניין זיוד , התייחס בית המשפט להוראות המשפט הבינלאומי אשר ק וב עות כי לא ניתן לשלול מעמד של אדם באופן שרירותי ולהותירו מחוסר כל אזרחות , לא כל שכן, לגרשו לשטח או למדינה אחרת לאחר שלילת מעמדו ,. כמו כן מניתוח המשפט המשווה במדינות דמוקרטיות שונות הסיק בית המשפט בעניין זיוד , כי הגם שקיימות מדינות המאפשרות ביטול אזרחות בגין ביצוע מעשה טרור, אך הן מונעו ת מצב בו יוותר האדם מחוסר אזרחות, וזאת בהתאם לנורמות שנקבעו ב משפט הבינלאומי . 6. הנה כי כן, הן לפי ההלכה ש נקבעה בעניין זיוד ממש לאחרונה וה ן לפי המשפט הבינלאומי ו סקירת המשפט המשווה , לא ניתן לשלול מעמד משפטי של אדם ולהותירו ללא מעמד וג ם לגרשו לשטח של ישות או של מדינה אחרת. הצעת החוק כ פ י שנראה להלן, מנוגדת אם כן הן להלכה במשפט הישראלי .והן למשפט הבינלאומי הצעת החוק פוגע ת בזכויות חוקתיות בסיסיות ביותר 7. ראשית , היא פוגעת במוסד האזרחות שיש לאדם בשטח הריבון בו ה וא חי. מ וסד האזרחות מבטא את ה קשר ה הדוק לכבודו של האדם, ל זהותו, ולזיקה ההדוקה שיש לו עם הקהילה בה הוא חי. באשר לפגיעה בתושבות הקבע, הגם שאין מדובר במעמד של אזרחות, אך הנסיבות הפוליטיות והמשפטיות הייחודיות שנוצרו בהקשר למעמדם האזרחי של הפלס טינים תושבי מזרח ירושלים, מצדיקות השוואת .מעמדם למעמד של אזרחות,שכן תושבי הקבע הפלסטינים במזרח ירושלים, אינם ומעולם לא היו קבוצה מהגרת אלא ילידי המקום . מעמד"תושב הקבע" נכפה עליהם על ידי מדינת ישראל כמעצמה ,סאוסן זהר משרד עריכת דין ،سوسن زهر مكتب محاماة Sawsan Zaher, Law Office שד' בן גוריון21 , חיפה מיקוד3502115 - :נייד0526399147 :, פקס073-2593333 جادة بين ،غوريون 21 ، حيفا ميكود 3502115 -نقال : 6399147 - 52 - 972 ، فاكس : 2593333 - 073 Ben Gurion Blv. 21, Haifa 3502115, Israel - Mobile: 972-52-6399147, Fax: 073-2593333 [email protected] כובשת לאחר כיבוש וסיפוח העי ר ולאחר שהוחל עליהם חוק הכניסה לישראל, התשי"ב– 1952 , המוחל על זרים. כ שג ך יל של ם תו ת ות שב קב ה של ע אס ה ים יר פל ה סט ים ינ וה הו מ עה גי פ זי ב קה ה יחי דה וק הד ה ה שי לא רי סי ם אל עם ו מק ה ום יל הק וה ה של הם, רה די מג ה תא הו ז תם וד כב ו.ם שנית, הצעת החוק פוגעת ב זכות לאזרחות ובזכות לתושבו ת קבע כזכויות עצמאיות המזכות את בעל המעמד ל אג ד של זכויות והיות ן "צינור הח יים של זכ ".ויות אדם רבות על הזכות לאזרחות כמוסד וכזכות עצמאית, ראו קביעותיה של הנשיאה חיות בעניין זיוד , בעמודים21- 25 לפסק הדין ,. כמו כן למשמעות מעמד תושבות הקבע עבור פלסטינים במזרח י רושלים, ראו בג" ץ 7803/06 אבו ערפה נגד שר הפנים ( פסק דין מיום13.9.2017 ) וכן עע" מ3268/14 עבד אלחאק נגד שר הפנים ( פסק דין מיום14.3.2017 ). 8. שלישית , הצעת החוק מפלה באופן ישיר ומכוון את הפלסטינים שהורשעו בביצוע עבירות טרור לפי ,החוק הישראלי ונשפטו במאסר בפועל. שכן, אחד התנאים המצטברים לשלילת המעמד לפי ההצעה הוא קבלת שכ ר או תגמול מה רשות הפלסטינית. תנאי זה הינו רלוונ טי אך ורק לאס ירים הפלסטינים . כך שמלכתחילה ובאופן מפורש, מיועדת הצעת החוק לחול על בסיס שיוך לאומי של האסירים ובכך היא מי יצרת באופן מכוון ומראש מסלולי ם נפרדים ומוגזעים על בסיס לאום בכל הקשור לשלילת מעמד האסירים לאחר שחרורם . התוצאה הינה ש אסירים יהודים שנכלאו בשל ביצוע מעשה טרור נגד פלסטינים ישוחררו חזרה לקהיל תם הטבעית לו משפחותיהם ואילו אסירים פלסטינים שביצעו את אותו מעשה כלפי יהודים , ,יישלל מעמדם האזרחי יימנעו מלחזור ל קהילתם הטבעית לו חיק משפחתם ואף שר יגו ו לשטחי הרשות הפלסטינים , וזאת ללא קשר לחומרת העבירה, לחומרת העונש, להליך השיקום שעברו אותם אסירים ועוד. 9. ,בנסיבות אלו לא רק שהצעת החוק מהווה הפליה פסולה על רקע לאום אלא שהיא גם פוגעת בזכות .החוקתית לכבוד המעוגנת בחוק יסוד: כבוד האדם וחירותו ,שכן עצם יצירת מסלולים מוגזעים , ללא קשר למהות הזכות הנפגעת, ה ינו אקט משפיל במיוחד כשהוא מתבצע בכוונה תחילה נגד קבוצת לאום מתויגת. 10 . רביעית , הצעת החוק מנוגדת לאיסור על גירוש או העברה של אוכלוסי י ה מוגנת או אזר חית על ידי המעצמה הכובשת .לשטח כבוש איסור זה מעוגן בסעיף49 לאמנת ג'נבה בדבר הגנת אזרחים בימי מל חמה , המחייב את ממשלת ישראל בהיותו חלק מהמשפט המנהגי. ב אשר לאסירים הפלסטינים מירושלים , הם נחשבים כאוכלוסייה מוגנת( ראו למשל, חוות הדעת של בית הדין הבינלאומי בהאג בעניין חוקיות גדר ההפרדה מיום9.7.2004 : https://www.icj-cij.org/public/files/case- related/131/1677.pdf וכן ר או החלטת בית הדין הבינלאומי הפלילי בהאג מחודש פברואר2021 אשר קבע כי לבית הדין סמכות לחקור פשעים בשטחים שנכבשו על ידי ישראל הכוללים את מזרח ירו שלים: 'החלטת בית הדין הבינלאומי הפלילי מסICC-01/18 מיום5.2.2021 ) . על כן, גירושם לשטחי הרשות הפלסטינית כאמור בהצעת החוק משמעה העברה בכפייה וגירוש של א וכל וסייה מוגנת האסור לפי סעיף 49 . באשר לאסירים הפלסטינ ,ים המחזיקים באזרחות ישראלית יף סע 49 חל ג יה על ם ם שכ הס ן יפ א של עי סה ף אוסר ת על העברה בכפייה וגירוש של ייסול וכ א אז ה רח ית ש וח הכ ל בש כו ה לשטחי הש טח וש כב ה. תכלית ה צעת החוק הינה בלתי ראויה ופסולה 11 . ר אשית וכאמור לעיל, הצעת חוק זו נועדה במכוון לחו ל על אסירים פלסטינים ולא יהודים. תכלית מוגזעת המייצרת מסלולים נפרדים בין האסירים על בסיס לאום, היא בלתי ראויה ואף פסולה כשלעצמה. 12 . שנית , לפי נוסח הצעת ,החוק ודברי ההסבר שהוצמדו לה ניתן להסיק בוודאות שהתכלית הדומ י ננטית של הצעה זו הינה עונשית ו אף כזו המבוססת.על נקמה תכלית עונשית ואף נקמנית המאפשרת שלילת מעמד אזרחי והותרת אדם ללא מעמד וגירושו לשטח אחר, היא פסולה מעיקרה לא רק מבחינה חוקית אלא גם מבחינה מוסרית . 13 . התכלית העונשית והנקמנית של הצעת החוק עולה גם מהצטברות האמצעים המעוגנים ז ה מכבר בחקיקה המאפשרים שלילת מעמד (אזרחות או תושבות קבע) בעקבות הרשעה א ו אף חשד לביצוע "מעשה טרור". העובדה שהצעת החוק מצטרפת למספר אמצעים הקיימים זה מכבר בדברי חקיקה שונים, מחזקת את המסקנה, שלא הצהרה או הרתעה היא התכלית העומד ת מאחורי הצעת החוק אלא .עונש ונקמה 14 . ,כך למשל חוק ה אזרחות קובע כבר שני מסלולים מקבילים המאפשרים שלילת אזרחות בגין ביצוע "מעשה טרור". ה מסלול הראשון הוא המסלול המנהלי המאפשר לשר הפנים להגיש בקשה לבית המשפט המחוזי בשל חשד לביצוע מעשה טרור ו המסלול השני הוא המסלול הפלילי המקנה סמכות לבית המשפט שדן בהליך הפלילי בו מואשם אותו אדם, לדון גם בשלילת אזרחותו. בנוסף, חוק המאבק ,בטרור התשע" ו– 2016 , קובע סעיפים המאפשרים חילוט ותפיסה של רכוש באמצעותו מתבצעת .העבירה ,כמו כן קיים חוק ייעודי המאפשר הקפאת כספים ששילמה הרשות הפלסטינית לאסירים בגין ביצוע עבירו ת ביטחון והעברת ה כספים אל ממשלת ישראל: חוק להקפאת כספים ששילמה הרשות הפלסטינית בזיקה לטרור מהכספים המועברים אליה ממשלת ישראל, תשע"ח- 2018 . לכל זה יש לצרף את אמצעי הענישה הקולקטיביים של הריסת בתים או אטימתם לפי תקנה119 לתקנות ההגנה ( שעת חירום) , 1945 . ב מצב זה בו קיימים מכלול האמצעים הנ" ל ואליהם יצטבר גם שלילת האזרחות או תושבות הקבע לפי הצעת החוק, הרי אין אלא להסיק כי אין מדובר בתכלית הצהרתית או אף הרתעתית אלא עונשית.נקמנית ע ל כן התכלית היא פסולה ו אף.בלתי מוסרית על פסלות תכלית הרתעתית ועונשית בכל הנוגע לשלילת מעמד, ראו חוות דעתה של הנשיאה חיות בעניין זיוד בעמודים32-37 לפסק הדין. ,סאוסן זהר משרד עריכת דין ،سوسن زهر مكتب محاماة Sawsan Zaher, Law Office שד' בן גוריון21 , חיפה מיקוד3502115 - :נייד0526399147 :, פקס073-2593333 جادة بين ،غوريون 21 ، حيفا ميكود 3502115 -نقال : 6399147 - 52 - 972 ، فاكس : 2593333 - 073 Ben Gurion Blv. 21, Haifa 3502115, Israel - Mobile: 972-52-6399147, Fax: 073-2593333 [email protected] 15 . שלישית, התכלית הינה פסולה כי היא .מאפשרת שלילת זכויות חוקתיות בסיסיות באופן שרירותי ש,כן ההצעה מאפשרת שלילת אזרחות ותושבות בין אם נתקבלו כספים מהרשות הפלסטינית במישרין ובין אם בעקיפין , בין .אם על ידי האסיר או מי מטעמו כ מו כן, יצירת החזקה לפי ה עצם קבלת הכספ ים על ידי האסיר או מי מטעמו היא כזו ה מחייבת ניתוק ושלילת הקשר בין האדם לבין מעמדו האזרחי ואף גירושו לשטח אחר, מש מעה פגיעה שרירותית בזכויו ת חוקתיות כאשר שרירות זו לבדה הופכת את תכלית הצעת .החוק לבלתי ראויה הצעת החוק פוגעת בזכויות החוקתיות באופן גורף 16 . ר אשית, צירוף האמצעי שבהצעת החוק אל כלל הכלים המעוגנים זה מכבר בדברי החקיקה, הופך את הפגיעה בזכו יות החוקתיות לגור פת בשל הצטברות הפגיעה הנ גרמת מכלל הכלים .כפי שפורט לעיל שנית, ,העובדה כי הצעת חוק זו מוסיפה אמצעי של שלילת המעמד בנוסף לכל האמצעים שמונו לעיל משמעה ש לא זו בלבד שלא נשקלו אמצעים פחות פוגענ י ים בזכויות החוקתיות, אלא שדווקא אומצו .אמצעים נוספים ומצטברים ההופכים את הפגיעה בזכויות לגורפת עוד יותר 17 . שלישית, העובדה שמציבים חז קה לפי ה אסיר המקבל כספים מהרשות הפלסטינית , הוא מקבל אותם כשכר או גמול המצדיק ניתוק הזיקה בי נו לבין מעמדו האזרחי כאזרח או כתושב קבע , משמעה הצבת תנאי .סף חדש שהוא גורף ובלתי מידתי לזכאות למעמד אזרחי תנאי סף כזה הוא זר למרכיבי המעמד האזרחי וקיומו יוביל לפגיעה גו רפ.ת בזכויות החוקתיות 18 . ר ביעית, המנגנון המוצע לביטול אזרחות הוא מנגנון ש טחי ומאולץ שאין בינו לבין" מנגנוני ה"איזון לצורך קיום מבחן המידתיות השני– האמצעי הפחות פוגעני– ולא כלום. ,כך למשל, קובעת ההצעה בין ,היתר כי במידה והיועמ"ש לא מסר את הסכמתו.ה תוך7 ימים, אז יראו כאילו ניתנה הסכמה כזו; כמו כן, ההצעה קובעת,כי בעניין שלילת תושבות הקבע ההחלטה על ביטול המעמד הינה לשר הפנים אף ללא צורך בפנייה לאישור ההחלטה על ידי הערכאות המשפטיות וזאת להבדל משלילת מעמד האזרחות. 19 . לאור האמור לעיל הנכ ם מתבקשים לפעול לאי קידומה ואי אישורה של הצעת חוק זו בקריאה שניה ושלי.שית בכבוד,רב עורכת דין סאוסן זהר