חומר רקע

1 9 ,בנובמבר2015 לכבוד לכבוד "כ הח ניסן סלומינסקי החכי"ם החברים יו"ר וועדת חוקה , חוק ומשפט בוועדת חוקה חוק ומשפט ,שלום רב 'הנדון: הצעת חוק סמכויות לשם שמירה על ביטחון הציבור (תיקון מס5 ) (סמכות חיפוש לשוטר לשם מניעת אלימות), התשע"ו- 2015 לקראת הדיון הקבוע ליום11.11.15 ,ב הצעת חוק סמכויות לשם שמירה על ביטחון הציבור '(תיקון מס5) (סמכות חיפוש לשוטר לשם מניעת אלימות), התש ע"ה- 2015 (להלן: הצעת החוק), נבקש להביא בפני ועדת חוקה, חוק ומשפט את עמדת הקליניקה לזכויות חשודים .ונאשמים, עצורים ואסירים במרכז האקדמי למשפט ועסקים אנו קוראים לך ולחכ"ים החברים,בוועדה שלא לתמוך בהצעת החוק הנוכחית , וזאת על מנת להימנע מ פגיעה בזכויותיו של הפרט לחירות, לפרטיות, ל חופש תנועה ו ל הליך ,הוגן לאור הנימוקים המפורטים .להלן חיפוש פלילי מול חיפוש ביטחוני 1. מטרתו המרכזית של חוק סמכויות לשם שמירה על ביטחון הציב ור, תשס"ה- 2005 )(להלן: החוק המקורי , היא להסדיר את סמכויות החיפוש בשע ת חירום על מנת להתמודד עם האיום על ביטחון תושבי מדינת ישראל מצד גורמים עו ינים ו עם האלימות המתגברת במקומות ציבוריים עקב כך .מ דברי ההסבר להצעת החוק המקורית (הצעת חוק סמכויות חיפוש לשם שמירה על ביטחון הציבור, התשס"ב- 2002) עולה, כי חוק זה נועד להחליף את חוק סמכויות חיפוש לשעת חירום (הוראת שעה) התשכ"ט- 1969 , אשר תוקפו הותנה בהכרזה על מצב חירום לפי פקודת סדרי ,השלטון והמשפט התש"ח- 1948 . כלומר, בבסיס חוק זה עומד היגיון של חירום ו מטרתו היא להגן על ביטחון הציבור במצבי חירום ו אלימות קיצוני ים במרחב הציבורי . ,לכן המחוקק הבחין בין סמכויות החיפוש הפליליות הרגילות, המוסדרות בחוקי סדר הדין הפלילי, לבין סמכויות חיפוש בעלות אופי ביטחוני , הקבועות בחוק .זה 2. כעני ין של חירום , החוק הקיים מקנה לשוטר, חייל או מאבטח סמכות לערוך חיפוש בלא צו של שופט על גופו של אדם , בבגדיו או בכליו, וכן חיפוש בכלי תחבורה, אם התגלה חשד סביר לגבי אחד מ :אלה 2 א. ;האדם נושא עמו נשק שלא כדין ב. ;האדם עומד לעשות שימוש שלא כדין בנשק ג. נשק המוחזק .שלא כדין נמצא בכלי התחבורה בנוסף, החוק מקנה כבר כיום סמכות חיפוש כעניין של אבטחה שגרתית ללא צו של שופט ושלא על פי חשד ספציפי בבדיקות אבטחה על הגוף, במטען ובטובין אחרים ב מקומות המוגדרים בחוק המקורי כא כ לו המועדים לפע ילות חבלנית עוינת ו לאלימות :קשה,בעת כניסה לנמל, לבנין או למקום מגודר; בעת כניסה לתחנת הסעה ציבורית תחנה או מקום ל הסעת חיילים ; נקודת בדיקה– וסביבתם .של מקומות אלו 3. לעומת זאת ,החיפוש הפלילי ה רגיל מוסדר בחוק סדר הדין הפלילי (סמכויות אכיפה- חיפוש בגוף ונטילת אמצעי זיהוי), התשנ"ו- 1996 , (להלן: חוק החיפוש הפ לילי ,) ובחוקים נוספים הקובעים מבחנים של חשד סביר להחזקת סמים ,או נשק או ביסוד סביר לחשד שבגופו של.חשוד נמצאת ראיה לביצוע עבירה חוק י ה פרוצדורה הפלילית מסדירים גם את העקרונות המנחים את מבצע החיפוש: עליו לבקש את הסכמת החשוד לבצע עליו חיפוש1; החיפוש ייערך בדרך ובמקום שיבטיחו שמירה מירבית על כבוד האדם, על פרטיותו ועל בריאותו ובמידה מועטה של פגיעה, אי נוחות וכאב2 ; ,חיפוש המחייב חשיפת חלקי גוף מוסתרים, לא ייערך בפרהסיה אלא אם יש צורך למנוע סכנ ה קרובה לוודאי לשלום הציבור3 ,; החיפוש ייערך בידי בן מינו של החשוד אלא אם בנסיבות לא ניתן לעשות כן ויש בדחיית החיפוש סיכון בלתי סביר לשלום הציבו ר4 . מבחן החשד הסביר ו ה עקרונות המנחים לעריכת החיפוש, כפי שנקבעו בחוק, יוצרים את האיזון המתבקש בין שמירה על ביטחון הציבור לבין הגנה על זכויות .הפרט אמנם חלק מעקרונות מנחים אלו לחיפוש נמצאים גם בחוק סמכויות לשם שמירה על ביטחון הציבור (סעיף3 )(ג לחוק קובע כי ה חיפוש ייערך על ידי בן מינו של החשוד וכי )אין לחשוף בפרהסיה חלקי גוף שבדרך כלל הם מוסתרים , אבל הם חלים רק על חיפוש מכוח סעיף3, המסדיר את האפשרות לחיפוש ללא צו, והם אינם חלים על חיפוש במקומות המועדים לאלימות . 1 סעיף3 לחוק סדר הדין הפלילי(סמכויות אכיפה- חיפוש בגוף ונטילת אמצעי זיהוי ,)התשנ"ו- 1996 . אם החשוד סירב ,ניתן לערוך חיפוש חיצוני תוך שימוש בכוח סביר ,באישור בכתב של קצין משטרה בדרגת רב פקד ומעלה ובהעדרו הפקד הממונה על החקירה ,וכן יש לאפשר לחשוד להשמיע את טעמי סירובו ולהסביר לו על האפשרות לבצע חיפוש בכוח. ע ל חשיבות ההסכמה ו היותה הסכמה מדע ת ראו: רע"פ10141/09 בן חיים ואח' נ' מדינת ישראל ,(פורסם בנבו06.03.12 ). 2 סעיף2 לחוק סדר הדין הפלילי(סמכויות אכיפה- חיפוש בגוף ונטילת אמצעי זיהוי ,)התשנ"ו- 1996 . 3 סעיף3 לחוק סדר הדין הפלילי(סמכויות אכיפה- חיפוש בגוף ונטילת אמצעי זיהוי ,)התשנ"ו- 1996 . 4 סעיף2 לחוק סדר הדין הפלילי(סמכויות אכיפה- חיפוש בגוף ונטילת אמצעי זיהוי ,)התשנ"ו- 1996 . 3 4. הצעת החוק מבקשת לשנות מצב זה ולהרחיב את סמכויות החיפוש - הן על ידי שינוי ה סטנדרט ל ביצוע חיפוש ל"חשש סביר" (במקום מבחן"החשד הסביר "ה)אמור, והן על ידי הרחבת רשימת המקומות בהם ניתן לבצע ח י פוש גם ללא כל חשד והכללה של מקומות בילוי ופנאי ו כן מקום שהוכרז על ידי מפקד מחוז במשט רה . הרחבה של סמכות החיפוש באופן זה חורגת מהאיזון הקיים והראוי בין מתן סמכויות לרשויות לשם הגנה על ביטחון הציבור לבין שמירה על זכויות הפרט, כבוד האדם שלו .ופרטיותו ה רחבת החיפוש הביטחוני, כמוצע בהצעת החוק, עשוי ה לייתר את החיפוש הפלילי הרגיל ו להוות לו תחליף וח נ. על,פי הצעת החוק חקיקה המיועדת במקור ה ל טיפול ב מצבי חירום ביטחוניים מורחבת ב מסגרתה גם אל חשודים פוטנציאליים פליליים רגילים . חיפוש בק רבת מקומות בילוי המפורטים בהצעה על עוברי אורח או על אנשים הממתינים ,בסביבתם ללא כל פירוט של הסטנדרט והעקרונות המנחים לביצוע החיפוש , עשוי להוביל לעריכת חיפוש גם א על נשים תמימים ואקראיים ששהו בק רבת ,המקום להטיה קבוצתית בעריכת החיפוש ולהפליה5 . הרחבת סמכות החיפוש בשני האפיקים– על בסיס חשש סביר במקום חשד סביר ועל ידי הרחבת המקומות בהם ניתן לבצע חיפוש ללא כל חשד– מעלה ש אלה לגבי השיקולים שעל השוטר לשקול טרם ביצוע החיפוש על גופו של אדם בשני המצבים. הצעת החוק מותירה שאלה זו .עמומה,למעשה הצעת החוק מאפשרת לשוטרים לערוך חיפוש בכל אדם, ללא צורך בנימוקים או בהסכמה ובכך הופכת כל אזרח לחשוד בהפרת חוק ו לכל הפחות מועמד .לחיפוש אקראי מ"חשד סביר "ל "חשש סביר" 5. ה צעת ,החוק מוסיפה אפשרות נוספת לביצוע חיפוש על בסיס חשש סביר כאמור בסעיף3(ב1) ,המוצע ב נוסף על מבחן החשד הסביר הקבוע בדין הפלילי הרגיל ובהוראת החיפוש הקיימת בסעיף3(ב) לחוק, המסדירה את החיפוש כאשר קיים חשד כי האדם נושא עמו או ברכבו נשק שלא כדין או עומד לעשות בו שימוש. " החשש הסביר" מתייחס לאפשרות שאדם יבצע עבירה בעתיד והוא מהווה מבחן כל לי ומעורפל, בעוד שמבחן"החשד הסביר" מתייחס לעביר ה מסוימת והופך את החשד לקונקרטי . מבחן א זה ינו מ עניק לשוטר, ה מבצע את ה חיפוש, כלים די הצורך ומאפשר פגיעה בזכויותיו .של הפרט 6. ח יפוש ללא עילה הנערך על פי מבחן "החשש הסביר" שבהצעת החוק פוגע בזכות לפרט וי ת וכן בזכות האדם לכבוד. הדבר פותח פתח לביטוי אישי נרחב לעמדו ת יו 5 קיימת כתיבה עניפה לעניין הטיה קבוצתית מובנית– ,מינית גזעית וגילאית . ראו לדוגמא: Greenwald, Anthony G., Mark A. Oakes, and Hunter G. Hoffman. "Targets of discrimination: Effects of race on responses to weapons holders." Journal of Experimental Social Psychology 39.4 (2003): 399- 405 ; Plant, E. Ashby, B. Michelle Peruche, and David A. Butz. "Eliminating automatic racial Journal of Experimental diagnostic for responses to criminal suspects." - bias: Making race non . 156 - 41.2 (2005): 141 Social Psychology . 4 הסובייקטיביות של מבצע החיפוש ולחששותיו, וכן ל הטיה קבוצתית .ולאכיפה מפלה בעניין קווינטון6 בית הדין האירופאי לזכויות אדם בע ק, כי מתן סמכות למשטרה לבצע חיפושים אקראיים על גופם ובכליהם של העוברים והשבים בלונדון, מהווה 'הפרה של ס8 לאמנה האירופאית זכויות אדם, המגן על הזכות לפרטיות. בית הדין הבהיר, כי כאשר שוטרים מוסמכים לעכב אדם ולערוך עליו חיפוש על פי "תחושת בטן", הרי שהדבר מ.זמין אפליה ושימוש יתר בסמכות הפוגענית7 חיפ וש במקומות המועדים לאלימות – 7. אמנם מטרתה של הצעת החוק כמפורט בדברי ההסבר היא ,ביטחונית אולם היא למעשה מס ה דיר פעילויות אזרחיות רגילות, אשר הקשר בינן לבין ח ירום או אלימות .קיצונית לא ברור דיו הצעת החוק מציעה להפעיל סמכות ,חיפוש כעניין של חירום במקומות ביל וי אשר הפעילות במסגרתם אינה נתפסת כפעילות עוינת או כ אלימו ת .חמורה, כמו באירועים ביטחוניים ביתר פירוט, ההצעה מתייחסת לסמכות חיפוש במקומות פנאי ובילוי כגון: מועדון, דיסקוטק, פאב, מקומות בילוי המוכרים משקה אלכוהולי, מקומות בהם נערכים משחקים באמצעות מכונות, משחקי בילי רד א , קלפים קוביות ומקומות בהם מתקיימים אירועי ספורט והימורים על תוצאות ה .'משחקים וכו אמנם מקומות אלה יכולים ות ו לה,, ככל מקום ציבורי אחר מטרה לביצוע פעילות ביטחונית ולאלימות חמורה , אך הם אינם י יחודיים בהקשר של פעילות עוינת או אלימות חמורה מאוד המתבצעות ב מרחב ה ציבורי. לא ברור מדוע יש להתייחס דווקא למקומות אלו באופן מפורש בחוק , כל שכ ן כאשר סעיף3(א() 1) בחוק .הקיים כבר מאפשר חיפוש בכניסה לכל בנין או מקום מגודר ל פיכך , לאור הרחבת סמכויות החיפוש הביטחוני שבהצעת החוק ו הפגיעה בזכו יות האדם לחירות, לפרטיות ולכבוד שב מסגרתה, אנו קוראים לכם להתנגד לה ולפעול לשמירת האיזון הקיים בין אינטרס הביטחון לבין .זכויות הפרט בכב וד ,רב סיגל שהב, עו" ד- רכ מ זת הקליניקה הפלילית מסמך זה הוכן בסיוע הסטודנטיות מור לוי ושירן סיידוף ,מהקליניקה לזכויות חשודים נאשמים, עצורים ואסירים ב מרכז האקדמי למשפט ולעסקים 6 Gillan and Quinton v. The U.K. (12 January 2010) section 85. ראו: ליאור בן דוד סמכויות המשטרה לחיפוש נשק על גופו של אדם לצורך מניעת עבירת אלימות - סקירה משווה, ,סקירה משפטית ,הלשכה המשפטית הכנסת(6 בפברואר2014 .) 7 ש,ם 'בעמ3-4 . ה כלל במדינות רבות הוא ש חיפו ש כלי נשק או אמצעי מסוכן אחר על אדם צריך להיעשות על בסיס קונקרטי של חשד סביר או חשש שהאדם נשוא החיפוש נושא עמו .אמצעי כזה מדינות אשר סברו כי יש לתת למשטרה סמכות לערוך חיפוש על גופם של א נשים באזורים המועדים לפשיעה אלימה גם בהעדר חשד סביר , דאגו לפיקוח ולאיזונים בהפעלתה, כגון: אישורים של דרגים בכירים , הגבלת המקום והזמן וכיו" .ב