חומר רקע
" עו
ד שירית בכר
,
ממונה תחו פלילי
,
לשכת עורכי הדי בישראל
' רח
דניאל פריש 10
, תל
אביב 64731
,. טל6362227
03
;פקס
. 15336362227
[email protected] E-mail:
"כ , א"ת
ה בסיו
,
התשע
ד"
23/06/2014
00828614
לכבוד
ח"
כ דוד רות
" יו
ר ועדת חוקה
,
חוק ומשפט
כנסת ישראל
שלו רב
,
הנדו
:
נייר עמדה מטע הפורו הפלילי הארצי בלשכת עורכי הדי להצעת חוק
חיסיו
חומר מודיעיני
)
תיקוני חקיקה
, (
התשע
ד "2014
הפורו הפלילי הארצי בלשכת עורכי הדי
בראשות
ד" עו
אבי חימי
מתנגד נחרצות להצעת
החוק שבנדו ו
מתכבד
להביע את
הנימוקי ל
עמדת
ו
העקרונית
כדלקמ
:
כללי
:
1(
בשנת2012
הועברה הצעת החוק כלשונה לעיו הועדה המייעצת לשר המשפטי
דאז בראשות שופטת בי
" המ
ש העליו מרי נאור
ונדחתה.
2(
הועדה המייעצת קבעה
,
כי הצעת החוק הנ
"
ל מנוגדת לפסיקת בית המשפט העליו
,
משנה סדרי עול
ולכ אי לקדמה
.
3(
נציי
,
כי הצעת החוק הנ
"
ל חותרת תחת עקרונות הייסוד של המשפט הפלילי
הישראלי
והבינ
"
ל ומנוגדת מפורשת להלכות פסיקת בית המשפט ה
עליו מימי
ימימה
.
4(
נוסי, ונציי
,
כי הנחות היסוד בהצעת החוק הינ שגויות
,
דרכי הפעולה המפורטות
בה מתארות מציאות מדומה ונאיבית
.
" עו
ד שירית בכר
,
ממונה תחו פלילי
,
לשכת עורכי הדי בישראל
' רח
דניאל פריש 10
, תל
אביב 64731
,. טל6362227
03
;פקס
. 15336362227
[email protected] E-mail:
5(
הצעת החוק הנ
"
ל מביאה לפגיעה בזכויות יסוד של נאשמי בפלילי והופכת את
הקערה על פיה
בכל הנוגע לקיו הלי- הוג במשפט
פלילי
ויכולתו ש
ל נאש
להתגונ בפני החשדות והאישומי המיוחסי לו ע
"
י רשויות האכיפה
.
6(
הצעת החוק מבקשת לקבוע רשימת סל והגדרות סטטוטוריו
ת
מצומצמות ושגויות
למונחי שנקבעו בפסיקת בתי המשפט כזכויות יסוד לנאשמי
ו
מ המעלה
הראשונה
.
7(
לצור- העניי
,
נושא
"
גילוי חומרי חקירה
"
נשוא הצע
ת החוק ה אב יסוד בהלי-
הפלילי
.
חומרי חקירה מודיעיניי נכללי תחת הגדרת חומרי חקירה
/
חומר
ראיות
,
אשר לגביה
,
קיימת זכות עיו לנאש בכל חומר החקירה אשר נאס,
כנגדו
.
ראו
הוראות סעי, 74
לחוק סדר הדי הפלילי
]
נוסח משולב
, [
תשמ
"ב 1982
.
8(
בבש
פ "4157/00
עופר נמרוד
י נ
'
מדינת ישראל
,
קבע בית המשפט העליו
כי ,
זכות העיו בחומר חקירה היא זכות הנגזרת מזכויות יסוד של נאש לפרוס את
הגנתו ומהזכות להלי- הוג וצוי כי
:
"
תכליתה של זכות העיו של נאש בחומר חקירה היא לאפשר לו לקיי את
הזכות למשפט הוג באופ שתינת לו הזדמנות מלא
ה להכי את הגנתו נגד
האישומי המיוחסי לו
".
9(
בבש
פ "9322/99
מאסרוואה נ
'
מדינת ישראל
,
קבע בית המשפט העליו
:
"
התביעה מצווה להעביר לידי ההגנה כל מסמ% שהוא בגדר חומר חקירה ויש
לנהוג פירוש מרחיב למונח זה
....
אל לתביעה להפעיל שיקול דעת במה ראוי לו
לסנגור ל
עשות שימוש להגנתו ומה לא
,
ויש להשאיר לו אפשרות להיזקק לכל
חומר רלוונטי אשר עשוי לשמש להגנתו על פי שיקול דעתו המקצועי
".
" עו
ד שירית בכר
,
ממונה תחו פלילי
,
לשכת עורכי הדי בישראל
' רח
דניאל פריש 10
, תל
אביב 64731
,. טל6362227
03
;פקס
. 15336362227
[email protected] E-mail:
10
( בבש
פ "1372/96
ח"
כ אריה דרעי נ
'
מדינת ישראל
,
קבע בית המשפט העליו
:
"
נכו הדבר שאי זה עניי קל לדרוש מ ההגנה לסמו% על יכולת התביעה להער
י%
את הפוטנציאל שטומ בחובו מידע כאמור לזכותה
...
כ% ה פני הדברי בכל
הקשור למיו החומר לפני הגשת כתב האישו
...
וכ% ה פני הדברי מקו
שדבר קיומו של
"
חומר נוס&
"
המתגלה במהל% הדיו א% התביעה מסבירה שאי
הוא רלוונטי להגנה
".
11
( כ% ה פני הדברי ג בדי המשווה
:
.א
ההסדר הקבוע
במשפט הקנדי
,
מפרט כי קיימת חובה למסור חומר
חקירה לעיו הנאש
.
היקפה של חובה זו אינו מוסדר בחקיקה
,
אלא
בפסיקה מנחה .בפסק הדי המרכזי שקבע את חובת הגילוי בקנדה
, R. v.
, [1991] 3 S.C.R. 326
mbe
Stinchco
,
יצר בית המשפט העליו
הקנדי חובת גילוי רחבה
.
על פי הדי הנוהג בקנדה
חובת הגילוי חלה על כל חומר רלוונטי ,
בכפיפות
לחסיונות
.
השאלה מהו חומר רלוונטי נתונה לשיקול דעת התביעה
והחלטתה נתונה לביקורת שיפוטית
.
בית המשפט קבע כי חומר רלוונטי
הוא חומר שקיימת לגביו
אפשרות סבירה )
reasonable possibility
(
שיהיה בו כדי להועיל לסנגור בהגנת הנאש
)
ראו
: R. v. Stinchcombe,
[1991] 3 S.C.R. 326, 339-343; R. v. Chaplin, [1995] 1
S.C.R. 727, 739-743; R. v. Dixon, [1998] 1 S.C.R. 244
.(
.ב
כ- ה פני הדברי
ג על פי
הדי האנגלי
שהזכות העיו בחומרי חקירה
מפורטי בחוק זכויות האד
)HUMAN RIGHTS ACT 1998
(
הקובע
את הזכות לקבלת
"
אמצעי ראויי
"
להכנת הגנת נאש בבית המשפט
וכ על פי סדר הדי הפלילי האנגלי
)THE CRIMINAL PROCEDURE
RULES 2012
22
(
המפרטי
כי הדיו בתיקי פ
ליליי יהיו על פי
עקרונות של צדק והוגנות ההלי- הפלילי והכרה בזכויות נאש
.
" עו
ד שירית בכר
,
ממונה תחו פלילי
,
לשכת עורכי הדי בישראל
' רח
דניאל פריש 10
, תל
אביב 64731
,. טל6362227
03
;פקס
. 15336362227
[email protected] E-mail:
,בסעי3)1
(
לחוק הפרוצדורה הפלילית
)CRIMINAL PRCEDURE
AND INVESTIGATIONS ACT 1996
(
נקבע כדלקמ
:
3. (1) The prosecutor must-
(a) disclose to the accused any prosecution material
which has not previously been disclosed to the
accused and which might reasonably be considered
capable of undermining the case for the prosecution
against the accused or of assisting the case for the
accused, or
(b) give to the accused a written statement that there is no
material of a description mentioned in paragraph "
הנה כי כ
,
לפי הדי האנגלי
על התביעה מוטלת חובה לגלות לנאש כל
חומר שברשותה ואשר
סביר לראותו כחומר שמסוגל לערער את גרסת
התביעה או
שיש בו בכל דר- שהיא לתמו- בהגנתו של נאש
.
,בנוס
,
על פי כללי הפרוצדורה האנגלית
,
על התביעה מוטלת למסור לידי
הנאש הצהרה בכתב שא
י בידיה חומר נוס, ואשר לא הועבר לעיונו וכ
חובה על התביעה למסור לנאש
"
עותק
"
מחומרי החקירה
והיא זו
שתישא בעלותו
.
ג.
כ- ה פני הדברי ג לפי
האמנה האירופית לזכויות אד ולפי בית
המשפט האירופי לזכויות אד
)EUROPEAN COURT FOR
HUMAN RIGHTS
.(בהתא לאמור באמנה הא
ירופית
,
לנאש בהלי-
פלילי צריכה להיות הזדמנות סבירה לטעו להגנתו על פי תנאי שאינ
" עו
ד שירית בכר
,
ממונה תחו פלילי
,
לשכת עורכי הדי בישראל
' רח
דניאל פריש 10
, תל
אביב 64731
,. טל6362227
03
;פקס
. 15336362227
[email protected] E-mail:
מציבי אותו בנקודה נחותה משמעותית מזו של יריבו במשפט כולל
ולרבות חובת התביעה למסור את חומר החקירה לנאש
.
ראו
: MANTOVANELLI V. FRANCE, 35 EHRR.370
ש נקבע
כאשר התביעה נסמכ
ת על חומרי אשר לא הועמדו לרשות ההגנה אזי
הדבר יראה כהפרה של הזכות להלי- הוג שבאמנה
.
.ד
כ- ה פני הדברי
בפסיקה האמריקאית
" פס
ד Brady v. Maryland 373 U.S. 83 (1963)
,
הוא המנחה
בעניי חובת העיו בחומר החקירה ובו נאמר
שאי העברת חומר
ראיות מהווה פגיעה בזכו
ת להלי- הוג כאשר קיימת
הסתברות
סבירה
שהחומר הוא
"
לטובת
"
הנאש ו
"
מהותי
"
או
"
מטריאלי
"
להרשעה או לעונש
.
ההתנגדות העקרונית להצעת החוק
:
12
(
הפורו הפלילי
הארצי
מביע
התנגדות עקרונית לאמור בסעי& 2 )2
(
להצעת החוק
המבקשת לקבוע בסעי& 47
לפקודת הראיות מהו
"
חומ
ר מודיעיני
"
ומהו
"
מקור
מידע
".
להל הנימוקי
:
.א
ההגדרות הנ
"
ל ה יצירי פסיקת בית המשפט העליו וניתנות לפרשנות
.
.ב
בכל תיק ותיק חומר מוד
יעיני הוא שונה בערכו ובנסיבותיו ולא נית
לכמתו ו
/
או להגדירו
.
הדבר נתו לפרשנות משפטית
.
ג.
יצירת רשימת סל
מצומצמת ו
גורפת למונחי
ל " הנ
אינה מהווה כלי
עזר
ל
משטרה
וגורמי האכיפה
,
אלא
משמשת
כ
כלי לפגיעה בזכיות נאש להלי-
הוג
.
" עו
ד שירית בכר
,
ממונה תחו פלילי
,
לשכת עורכי הדי בישראל
' רח
דניאל פריש 10
, תל
אביב 64731
,. טל6362227
03
;פקס
. 15336362227
[email protected] E-mail:
.ד
רשימת סל שכזו תקנה לגיטימציה לאחראי לדבר לחסות את כל המידע
באופ אוטו
'
בלי להפעיל שיקול דעת ובלי
קיומו של
גור מבקר
.
13
( הפורו הפלילי מביע התנגדותו
לאמור בסעי& 2)2
(
&להצעת החוק לקבוע בסעי
47
לפקודת הראיות מהי הגדרת
"
ראיה חיונית להגנת נאש
" .
להל הנימוקי
:
ה .א
פרשנות
למונח
"
ראיה חיונית להגנת נאש
"
ניתנה
פ " בע 889/96
מאזריב
' נ
מדינת ישראל
,
ש ציי בית המשפט העליו כדלקמ
:
"
ראיה העשויה לעורר ספק באשמת
הנאש
,
בי באופ ישיר
,
) על
ידי
ביסוס טענות הגנה
,
ובי בעקיפי
,
) על
ידי כירסו משקל של ראיות
התביעה
,
היא חיונית להגנת הנאש
.
פשוט הוא שחיוניות הראיה נקבעת על
)
סמ%
בדיקה פרטנית של המקרה
הנדו לרבות כתב
)
האישו
,
חומר הראיות הכולל וחזית המריבה בי
התביעה לנאש
.
ראו
,
למשל
,
1924/93
גרינברג נ
'
מדינת ישראל
ד "פ ,
) מז
4) 776, 770
.א% כיצד יוודע תוכנה של הראיה החסויה
?
מסמ% חסוי
מדבר בעד עצמו
.
לא כ עדות חסויה
.
בעניי זה להודעה במשטרה שמסר
העד תועלת מוגבלת
.
מטרתה העיקרית היא להביא לידיעת הנאש את
קיומה של העדות
.
ראו ע
פ "
1152/91, 2245, 3311
סיקסיק ואח
' נ '
מדינת ישראל
"פ ,
ד מו
)
2) 8, 26
.
למשטרה ולנאש מטרות שונות
בחקירת עד
.
הנאש מבקש לדלות מ העד מידע שיסייע להגנתו
,
בעוד
שחומר החקירה המשטרתי נועד במקרי רבי לבסס את אשמת
הנאש
. לדוגמה
,
בחקירה במשטרה יישאל השוטר שהיה בתצפית
א
ראה את מעשה העבירה
,
ואילו הנאש ישאל על מקו התצפית על
)
מנת
להוכיח כי לא נית היה להבחי בנעשה
.
ראו
,
למשל
פ "ע ,
383/71
יהודאי
' נ
מדינת ישראל
"פ ,
ד כו
)
1) 267
.
" עו
ד שירית בכר
,
ממונה תחו פלילי
,
לשכת עורכי הדי בישראל
' רח
דניאל פריש 10
, תל
אביב 64731
,. טל6362227
03
;פקס
. 15336362227
[email protected] E-mail:
נאש המנוע בשל תעודת החיסיו לבדוק את ערכה ההגנתי של העדות
ולש כ% לבוא בדברי ע העד אינו יכ
ול לדעת בוודאות את תוכ עדותו
,
והוא א% מצפה כי תניב מידע שיסייע להגנתו
.
א& בית
)
המשפט הד
בעתירה להסרת החיסיו
,
אינו יכול לדעת מה יהיה תוכנה
.
שכ
,
תוכנה
תלוי בתשובות שישיב העד בעדותו בבית
)
המשפט א החיסיו יוסר
.
) על
פי אלו אמות
)
מידה יקבע בית
)
המשפט את ערכה הפ
וטנציאלי של
עדות חסויה לצור% הכרעה בשאלת חיוניותה
?
לדעתי
,
ככלל יש להכריע בחיוניותה להגנת הנאש של עדות חסויה על
)
סמ% ההנחה כי היא תניב את המידע שהוא מבקש להציג באמצעותה
,
ובלבד שקיי פוטנציאל ראייתי לנכונותה של הנחה זו ואי היא מופרכת .
הדבר בוודאי נכו א
העדות החסויה היא הראיה היחידה האפשרית
באותו עניי מלבד עדותו של הנאש
.
השוו לדברי השופט ב% בע
פ "
112/89
כיאט נ
'
מדינת ישראל
"פ ,
ד מט
)
1) 459, 469
.
גישה זו מתחייבת מעקרו
)
היסוד החוקתי במשפטנו הפלילי
,
כי אי
להרשיע ולהעניש אלא מי שאשמתו הוכחה מעל לכל ספק סביר
.
יש
לאפשר לנאש להביא ראיות העשויות לבסס ספק סביר באשמתו
.
עיקרו זה הוא שמונח ג ביסוד האיזו המעוג בסעיפי
44
) ו ( א45
)
לפקודה
,
שעל
)
פיו
,
כאמור
,
על בית
)
משפט להורות על גילוי ראיה חסויה
החיונית להגנת הנאש ג א הפגיעה הצפויה לביטחו או לעניי
הציבורי הי
א חמורה
.
בכ% שהסרת החיסיו אינה מחייבת את הצגת
הראיה
,
ולתביעה שמור שיקול
)
דעת א לגלותה
,
נשמר האינטרס
הציבורי בדבר מניעת פגיעה בביטחו או בעניי ציבורי חשוב
.
א% מ הדי
כי לנאש תישמר
,
בכל מקרה
,
הזכות למשפט הוג
,
שבגידרו תינת לו
האפשרות לפרוס את מלוא הגנתו
ולברר כראוי את העובדות
.
ראו ע
פ "
1632/95
משול ואח
' נ '
מדינת ישראל
"פ ,
ד מט
)
5) 529, 547
.
חסימת
הדר% בפני נאש להביא עדות העשויה להתברר חיונית להגנתו
,
למיצער
כאשר זו העדות היחידה האפשרית באותו עניי
,
אינה מאפשרת משפט
הוג
.
מקו שבו נמנע מ הנאש על
)
ידי חיס
יו להביא ראיה העשויה
,
לבסס ספק סביר בעניינו
,
אי להרשיעו .
תנאי להמש% הדיו במקרה כזה
הוא הסרת החיסיו
" .
" עו
ד שירית בכר
,
ממונה תחו פלילי
,
לשכת עורכי הדי בישראל
' רח
דניאל פריש 10
, תל
אביב 64731
,. טל6362227
03
;פקס
. 15336362227
[email protected] E-mail:
.ב
הצעת החוק מבקשת לית סמכות
לתביעה הכללית לקבוע מהי ראייה
חיונית לנאש
ואשר מעוררת ספק סביר
.
ואול
,
שיקול הדעת של התביעה
הכללית הוא מנוגד לזה של ה
נאש ולכ
,
מצויה היא בניגוד ענייני אשר
עתיד להשפיע על ההחלטה בעניי
.
ג.
ההגדרה המוצעת
בהצעת החוק פוגע
ת בז
כויות להלי- הוג ובהגנת
נאשמי
שהרי
לפי הלכת מאזריב לעיל
,
לא רק ראיה המעוררת ספק סביר
באשמת נ
אש היא נזקקת לצור- הגנת הנאש
ג ראיות
אחרות שלא
מעוררו
ת לבד ספק סביר
,
אלא א- תורמות להגנה או פוגעות בגרסת
התביעה
נזקקות להגנת נאש
.
14
( הפורו הפלילי מביע התנגדותו
לאמור בסעיפי 2)ג
( )
ו
( )
( ז
להצעת החוק
המבקשת לתת סמכות לפרקליט מחוז או ראש יחידת תביעה להגדיר מהו חומר
מודיעיני
.
ואלו הנימוקי
:
.א
הפרקליטות הי
א צד לעניי
,
מתקיי
ניגוד
ענייני
.
.ב
בהתא למוצע בהצעת החוק
,
אי גו, ש
יבקר על
החלטת הפרקליטות
.
ג.
השיקולי של התביעה הכללית ה לא שיקולי הגנת הנאש ולא שיקולי
צדק
,
אלא שיקולי הרשעה ותו לא
.
.ד
כאמור
,
הנחיות פסיקת ביהמ
"
ש העליו כי יש לפרש מונח זה בהרחבה ויש
להתיר
את הפרשנות לביקורת השיפוטית של בתי המשפט
.
" עו
ד שירית בכר
,
ממונה תחו פלילי
,
לשכת עורכי הדי בישראל
' רח
דניאל פריש 10
, תל
אביב 64731
,. טל6362227
03
;פקס
. 15336362227
[email protected] E-mail:
15
(
הפורו הפלילי
הארצי
מביע התנגדותו
לאמור בהצעת החוק המבקשת לקבוע כי
החיסיו יהיה בדי ולא תוצע תעודת חיסיו
.
ואלו הנימוקי
:
.א
תעודת החיסיו של השר לביטחו פני באה כמסגרת ביקורת נוספת על
הפרקליטות
.
.ב
לעיתי
, ת
עודת החיסיו באה ללמד את הנאש לדעת כיצד להתגונ
בפני
המיוחס לו
.
ג.
תעודת החיסיו מביאה לידיעת ביהמ
"
ש קיומו של חומר ראיות נוס,
–
א
לא תהיה תעודת חיסיו
,
הרי שג ביהמ
"
ש לא יהיה מודע
לקיומו
.
.ד
תעודת החיסיו באה לשק, פעולות מסוימות המצביעות על דר- החקירה
,
על הח
לק באשמת הנאש ועל הדר-
)
החוקית
/
פסולה
(
להשגת הראיות
.
16
( אנו מתנגדי לדר% המוצעת בהצעת החוק לחשיפת חומר מודיעיני
:
להל הנימוקי
:
.א
הצעת החוק מבקשת לקבוע כי ראיה חסויה תיחש, ע
"
י ביהמ
"
ש רק א
היא מעוררת ספק סביר ורק א היא יכולה לשמש ראייה קבילה והיא
משתלבת
במארג הראיות שקיי בתיק
.
.ב
לא רק ראיה המעוררת ספק סביר באשמה נדרשת לנאש
.
ג.
לא רק ראיה קבילה יכולה לשמש את הגנת הנאש
.
.ד
ג ראיה חיצונית שלא משתלבת במארג הראיות יכולה לשמש לעזרת
נאש בפלילי
.
" עו
ד שירית בכר
,
ממונה תחו פלילי
,
לשכת עורכי הדי בישראל
' רח
דניאל פריש 10
, תל
אביב 64731
,. טל6362227
03
;פקס
. 15336362227
[email protected] E-mail:
פירוט הכשלי שבהצעת החוק
)
השפעת הצעת החוק הנ
"
ל על המצב הקי
: י
17
(
הצעת החוק תביא לשינוי כללי היסוד במשפט פלילי
,
בה יידרש נאש לחשו, את
קווי הגנתו בתחילת המשפט ולצור- עיו בחומר חקירה מודיעיניי
.
18
(
הצעת החוק
תביא להרשעות שווא
.
19
(
הצעת החוק תביא לעומס על ביהמ
– ש "
הגשות
בקשות
רבות ל
עיו ו
חשיפת חומרי
חקירה
.
20
(
הצעת החוק ת
ביא לריבו
י מעצרי נאשמי עד תו ההליכי המשפטיי ובאופ
מקביל על ריבוי תפוסת הכלואי בשב
"ס.
21
(
הצעת החוק תביא ל
"
סחבת
"
תיקי
שמיעת תיקי ממושכת
.
פסיקת בתי המשפט
22
(
פ " בש2270/06
חאלד אל עילוואי ואח
' נ '
מדינת ישראל
:
"
לא אחת נאמר שאי ל% כלל שאי בו יוצא מ ה
כלל
.
דומני שדוגמא מובהקת נית
למצוא בתחו בו עסקינ
–
סוגיית העיו בחומר החקירה
....
כובד האחריות מוטל
על הפרקליטות בעת הסיווג א לפנינו חומר ראיות שיש להעביר לעיו ההגנה
.
לא אכחד
)
דומה שהמעיי בפרשת אנגל אינו יכול שלא לתהות א כי כל מי
שהיה עומד בנעלי התוב
ע באותה פרשה ועל פי המידע שהיה ברשותו אכ היה
עומד מבעוד מועד על כ% שישנו חומר ראיות מחו. לתיק החקירה שיש חובה
להעבירו להגנה
.
ואול
,
ג כאשר פרקליט המטפל בתיק פועל בתו לב גמור א%
התוצאה האובייקטיבית היא שנמנע גילויו של חומר שטעו היה גילוי
,
ונראה
בדיעבד ש
יתכ והיה בכ% כדי לעוות את הדי
,
עיוות שלא יוכל לתק עוד
)
יכול
הדבר בנסיבות מסוימות להביא לזיכויו של נאש
.
על כ
,
מתחייב משנה זהירות
" עו
ד שירית בכר
,
ממונה תחו פלילי
,
לשכת עורכי הדי בישראל
' רח
דניאל פריש 10
, תל
אביב 64731
,. טל6362227
03
;פקס
. 15336362227
[email protected] E-mail:
בקביעת היקפו של חומר חקירה
.
בהקשר זה כמו בהקשרי משפטיי רבי לא
נית להסתפק בקונספציה
.
יש צור% בתפירה ידנית שתתאי לנסיבות
כל עניי
ועניי
.
...
במקרי רבי הכללי כה ברורי ומלאכתו של הפרקליט היא כמעט טכנית
וקלה
.
לא תמיד כ% הוא
.
על כל העוסקי במלאכה לית לעצמ די וחשבו ולבחו
הא עניי זה או אחר נופל לגדר כלל ידוע או שיש לבחו א יש מקו לקבוע
בנסיבותיו של עניי זה או אחר
)
חריג לכלל
.
כללי שהתגבשו ה בוודאי נקודת
מוצא ראויה
,
א% אי ה נקודת סיו
."
23
(
פ "ע4765/98
אבו סעדה נ
'
מדינת ישראל
:
"
בזיכויו של המערער אי כדי לתק את הפגמי הקשי שנפלו בהרשעתו
ובהליכי שקדמו לה
)
פגמי שעיקר בשלילת זכותו של הנאש להתגונ
.
זכות הנאש לפר
וס את הגנתו בבית המשפט היא זכות ייסוד
.
מכוחה
)
כפי
שפורט בסעי& 74
לחסד
"פ)
זכאי נאש לעיי
בכל
חומר החקירה שנאס& נגדו
ו
נוגע
לאישו
.
יתרה מכ%
,
בי זכות הנאש לעיי בחומר חקירה לבי האינטרס
הציבורי לחשיפת האמת קיימת חפיפה מלאה
.
שכ
,
לא נית להוציא את האמת
אל ה
אור א לנאש כלל לא ניתנת האפשרות להתייחס לראיה מפלילה ולבחו
את מהימנותה
–
בי בדר% של חקירה נגדית ובי בדר% של הבאת ראיה לסתירתה
–
בשל אי גילויו של חומר חקירה רלוונטי
.
...
...
בשל תעודת החיסיו מנוע הנאש מלבדוק בעצמו את ערכה של הראיה החסויה
להגנתו
.
בשל
כ%
,
נקבעה בחוק מסגרת ביקורת משולשת ע
"
י המוציא את תעודת
החיסיו
,
התביעה ולאחריה ביהמ
"
ש עצמו
.
מנגנו זה נועד להבטיח זכותו של
נאש לפרוס בפני ביהמ
"
ש את הגנתו ובדר% זו לסייע בחשיפת האמת
,
לא
תיפגע
.
על כ
,
על השר החות על תעודת החיסיו מוטלת חובה לבחו הא אמנ
דרוש החיסיו למע שמירת אינטרס הציבורי או בטחו המדינה
.
א& שהתביעה
מחוייבת לבצע בראיות החסיות בחינה עצמאית משלה
,
וזאת בשני היבטי
:
ראשית
,
א החיסיו דרוש ושנית
)
זה העיקר
,
א פוגע הוא בהגנת הנאש
.
ברמה השלישית נתונה עמדת של השר והתביעה לביקורת ביהמ
"
ש עצמו
,
" עו
ד שירית בכר
,
ממונה תחו פלילי
,
לשכת עורכי הדי בישראל
' רח
דניאל פריש 10
, תל
אביב 64731
,. טל6362227
03
;פקס
. 15336362227
[email protected] E-mail:
החייב
)
לאחר עיו בראיות החסויות להחליט א הוצאת תעודת החיסיו אכ
מוצדקת וא הראיות החסויות דרושות להגנת הנאש
.
בעניינו
,
נכשלה הביקורת האמורה בשלוש רמותיה
.
ראשית לא היה מקו כי השר לבטחו פני יוציא תעודת חיסיו לגבי דברי זקאק
לאחר הגשת כתב האישו
....
ית שנ
,
התביעה התנגדה לחיסיו שכלל לא היה בו
צור%
.
חמור מזאת
,
התובעת א& הציגה במעמד הדיו הפומבי בבית המשפט
המחוזי באוזני המערער וסנגורו
,
מצג מטעה בנוגע לתוכנו של החומר החסוי
שחיוניותו להגנה הייתה גלויה לעיי
...
מהימנות הראיות השונות אינה אמורה
להיות מוכרעת ע
"י
התביעה אלא אמורה להיקבע ע
"
י בית המשפט
,
בי השאר
בהתחשב בחקירה הנגדית מטע הנאש ובשאר הראיות שיביא
.
...
התביעה הכללית התעלמה מקיומו של המומחה המשטרתי ומחוות הדעת
...
וכלל
לא הביאה אות לידיעתו של בית המשפט
.
למרבה החרפה הוטל תפקיד זה
,
שהוא תפקידה המובהק של
התביעה הכללית
,
על ב
"
כ המערער
.
...
כשל זה של מערכת הביקורת על ראיות חסויות הינו קשה ומערר דאגה רבה
.
...
כשלונ של הנוגעי בדבר
,
בהערכת חשיבות המידע האמור להגנה
,
מצדיק
לדעתי בחינת הנהגתו של הסדר פנימי לפיו בעתירה להסרת חיסיו מכוח סעי&
45
לפקודת הראיות תוצג
עמדת המדינה ע
"
י פרקליט שהוא
זר "
"
לדיו
העיקרי
...
נראה שמעורבות בעניי העיקרי מקהה את החושי בקשר להערכת
חשיבות המידע חסוי להגנה
...
המקרה הנוכחי הינו בבחינת חריג המלמד על
הכלל
...
ויהיו הדברי אשר יהיו
,
ראוי לו למקרה דנא
,
שיעמוד תמיד
)
כתמרור
אזהרה
)
לנגד עיניה
של העוסקי בבירורה של עתירה לגילוי ראייה לבל ניכשל
פע נוספת
."
_______________ ________________
ארז אבוהב
,
" עו
ד מנח רובינשטיי
,
ד" עו