חומר רקע
י"ג חשון, תשע"ה
6 נובמבר, 2014
אל: חברי ועדת החוקה, חוק ומשפט
מאת: הייעוץ המשפטי לוועדה
הצעת חוק המאבק בטרור, התשע"א–2011
ההגדרה "חבר בארגון טרור"
השלכות ההגדרה:
• היות אדם חבר בארגון טרור מקים חזקה (במסגרת ההגדרה של "מעשה טרור") שאם נעשה מעשה ע"י חבר בארגון, חזקה שהתקיימו המניע והמטרה הנדרשים. המטרה והמניע הם היסודות המרכזיים המבחינים בין מעשה פלילי חמור לבין מעשה טרור.
• חבר בארגון (והארגון) זכאי להגיש בקשה לביטול הכרזה על הארגון כעל ארגון טרור (ס' 5).
• עבירות הנגזרות מהחברות או הקשורות אליה:
סעיף 25: חברות בארגון טרור וגיוס חברים – כל חברות אסורה, בכל סוג ארגון ואין הבדל (לעניין עצם ההפללה) בין חברות אקטיבית לפאסיבית, בין סוגי ארגונים (ארגון ראשי או ארגון מעטפת) ובין סוגי פעילויות (חוקיות או לא).
(א) חבר בארגון טרור, דינו – מאסר חמש שנים.
(ב) חבר בארגון טרור הנוטל חלק בפעילות הארגון,1 או המבצע פעילות בעבור הארגון, בשמו או במטרה לאפשר או לקדם את פעילותו, דינו – מאסר שבע שנים.
(ג) המגייס חבר לארגון טרור, דינו - מאסר שבע שנים; לעניין סעיף קטן זה, דין המשדל אחר להצטרף כחבר לארגון טרור או לקחת חלק פעיל בפעולות של ארגון טרור או בפעולות שנועדו לאפשר או לקדם פעולות של ארגון כאמור – כדין המגייס חבר לארגון טרור.
החברות מקימה חזקות ביסודות של עבירות אחרות:
סעיף 32 – אימונים שניתנו או התקבלו על ידי חבר בארגון – חזקה שמתקיימת המטרה הנדרשת;
סעיף 33 – פעולה בנשק כשצד לעסקה הוא חבר בארגון – חזקה שמתקיימת המטרה הנדרשת;
סעיף 35 – העושה פעולה ברכוש של אדם בהיותו מודע שאדם הוא חבר לפי פסקה (1) להגדרה – חזקה שעשה כן בידעו שיש בפעולה כדי לאפשר, לקדם או לממן ביצוע של עבירת טרור, או לתגמל בעבור ביצוע של עבירת טרור.
• תחולת דיני העונשין על עבירת טרור שהיא עבירת חוץ – עבירה שנעברה על ידי חבר בארגון מוכרז נחשבת לעבירת ביטחון.
חקיקה קיימת – הגדרת "חבר":
• פקודת מניעת טרור:
"חבר בארגון טרוריסטי" פירושו אדם הנמנה עליו, וכולל אדם המשתתף בפעולותיו, המפרסם דברי תעמולה לטובת ארגון טרוריסטי, פעולותיו או מטרותיו, או אוסף כספים או חפצים לטובת ארגון טרוריסטי או פעולותיו. ["ארגון טרוריסטי" פירושו חבר אנשים המשתמש בפעולותיו במעשי אלימות העלולים לגרום למותו של אדם או לחבלתו, או באיומים במעשי אלימות כאלה;]
9. הוכחה על חברות בארגון טרוריסטי
(א) אם יוכח שאדם היה בכל זמן שהוא לאחר ה' באייר תש"ח (14 במאי 1948) חבר בארגון טרוריסטי מסויים, ייחשב אותו אדם לחבר באותו ארגון טרוריסטי, אלא אם יוכח שחדל מלהיות חבר בו.
(ב) אדם הנמצא במקום אשר משמש לארגון טרוריסטי או לחבריו מקום של פעולה, פגישה או מחסן, ייחשב לחבר בארגון טרוריסטי, אלא אם יוכח שמסיבות הימצאו באותו מקום אינן מצדיקות מסקנה זו.
• חוק איסור מימון טרור, תשס"ה-2005
"אדם שהוא פעיל טרור" – אחד מאלה:
(1) אדם שהוא פעיל בביצוע מעשה טרור או מסייע או משדל לביצוע מעשה טרור;
(2) אדם הנוטל חלק פעיל בארגון טרור מוכרז;
חקיקה קיימת – עבירות "חברות":
• פקודת מניעת טרור:
3. חברות בארגון טרוריסטי
אדם שהוא חבר בארגון טרוריסטי, ייאשם בעבירה, ובצאתו חייב בדין, יהא צפוי לעונש מאסר עד חמש שנים.
• תקנות ההגנה:
85. עבירות
(1) כל אדם אשר –
(א) הוא חבר להתאגדות בלתי מותרת, או פועל כחבר, או...
יהיה צפוי להיות נשפט באופן תכוף בבית משפט שלום או בבית משפט מחוזי, וכן –
(א) אם נשפט באופן תכוף בבית משפט שלום – יהיה צפוי, משיתחייב בדין, למאסר של שנה אחת או לקנס של מאה לירות או לאותם מאסר וקנס כאחד;
(ב) אם נשפט באופן תכוף בבית משפט מחוזי – יהיה צפוי, משנתחייב בדין, למאסר של עשר שנים או לקנס של אלף לירות או לאותם מאסר וקנס כאחד.
נקודות לדיון:
• הרישה של ההגדרה כוללת גם חברות פאסיבית ללא פעילות נוספת (השוו לארגון פשיעה, שם אין חברות "סתם") – יש לברר את ההצדקה לכך שאדם שאינו פעיל בארגון יוגדר כ"חבר" בו2 ולקבל דוגמאות להעמדה לדין על חברות "סתם" ללא מעשים כלשהם. חשוב לציין שהפסיקה מגבה את העמדה שאדם שהוא חבר פעיל בארגון טרור "ראשי" כמו החמאס, אף אם פעילותו היא במישור האזרחי ולא הפלילי של הארגון (תמיכה במוסדות חינוך, מתן שיעורי דת, שירותי הסעדה והפעלת מחנות קיץ) ראוי שייענש שכן משימתה ומטרתה של הזרוע האזרחית של ארגון טרור היא להכשיר את הלבבות, לקרב את האנשים לפעילות החמאס ולהרחיב את מעגל התומכים בחמאס3. פסיקה זו עוסקת בפעילות בארגון טרור אלא שפעילות "אזרחית". פסיקה על חברות בלבד ללא פעילות כלשהי היא נדירה.
• חברות פאסיבית בארגון "מעטפת" דורשת ליבון מיוחד: נדמה שהוועדה צריכה לקבל דוגמאות מהי בכלל חברות פאסיבית בארגון מעטפת ומדוע לקבוע שאדם שאינו אחראי לקבלת ההחלטות בארגון (כלומר אינו חלק מההנהגה שמחליטה על תמיכה בארגון טרור שמבצע מעשי טרור), ואינו פעיל מטעם ארגון המעטפת בסיוע לארגון הטרור "הראשי" יוגדר כ"חבר" בארגון טרור. בנוסף, הדוגמאות לגבי ארגוני מעטפת מלמדות על מגוון גדול של ארגונים שלחלקם מגוון גדול של פעילויות ולעיתים רבות מהן יכולות להיות חוקיות. בדיון האחרון בוועדה הוברר כי ההגדרה של ארגון טרור כוללת גם ארגון מעטפת שתומך בפן ההומניטרי בלבד (משלוח מזון, תרופות וכד'). גם אם יש הצדקה לפעול נגד ארגון המעטפת (הקפאת כספים, הרתעת אחרים ממגע עסקי אתו, חילוט רכוש וכספים, ור' ההנמקות במסמך ההכנה בעניין "ארגון טרור"), אין דין פעולה נגד ארגון תומך כדין הפללה של אנשים שרחוקים ממעגל הטרור. האין הצדקה להבחין בין סוגי אנשים בתוך ארגון מעטפת (בין מי שמעביר כספים או מחליט על העברתם לארגון טרור לבין מי שמסייע בפעילות הומניטרית לאוכלוסייה המקומית) – לעניין הפיכתם לעבריינים? ובכל מקרה לדרוש פעילות ולא חברות סבילה? הדוגמאות שהובאו במצגת שהוצגה לוועדה מתייחסות למנהיגי ארגוני מעטפת שהקשר שלהם לארגון טרור "ראשי" הוא אמיץ וכן גם ההזדהות עם המעשים הרצחניים – אנשים כאלה ניתן להפליל כמי שפעילים בארגון טרור, או תומכים, מטעם הארגון, גם בפעילות הפלילית של הארגון "הראשי".
• ההגדרה כוללת השתתפות ב"פעילות מטעם" הארגון – האם כל השתתפות בפעילות חברתית או חינוכית צריכה להפוך את כל המשתתפים (להבדיל מהמארגנים מטעם הארגון) לחברים בארגון טרור? ובמיוחד האמור – בארגוני מעטפת. יש לקבל דוגמאות לאלו פעילויות מכוונת ההגדרה.
• ההגדרה כוללת הבעת הסכמה להצטרף לארגון בפני מי שסביר לחשוב שהוא חבר - האם ראוי להפליל אדם שהביע הסכמה להצטרף לארגון, ללא שעשה כל פעולה במסגרת הארגון? (מעין עבירת "מצב", דומה אולי לעבירת הכנה). מוצע לפחות לאפשר הגנה, כך שאדם שהסכים להצטרף לארגון, אבל לא לקח חלק בפעילות הארגון, לא ייחשב לחבר בארגון. מאחר שבדברי ההסבר מוזכר החוק האנגלי (שיצוטט להלן) ראוי לציין ששם החברות היא בארגון "מוכרז" בלבד ומתאפשרת הגנה מפנה עבירת החברות אם האדם יראה שהארגון לא היה מוכרז כשהודיע על הצטרפותו אליו ושהוא לא נטל חלק בפעילות של הארגון. בנוסף, עיקר ההכרזות באנגליה עוקבות אחר ההכרזות הבינלאומיות והן אינן רבות (לא מקובל שם מה שמתוכנן כאן – הכרזות על ארגוני מעטפת שפעולתם חוקית-הומניטארית).
• ההגדרה כוללת שתי חזקות:
(א) מי שהציג עצמו בפני אחר כחבר חזקה שהוא חבר אלא אם כן יעורר ספק בעניין זה - מה ההצדקה להפיכת הנטל בחזקה לפי פסקה (א)? האם באמת מי שמציג את עצמו בפני אחר כחבר בארגון, אכן חבר? איזה סוג ראיות הוא יכול להביא להפריך את החזקה? מאחר שההגדרה הראשית מדברת בחברות פאסיבית, ללא מעשים כלשהם, מה יוכיח הטוען שהציג עצמו בפני אחר "כחבר", כשבעברו ממילא אין ביצוע של מעשים כלשהם?
(ב) מי שהיה חבר יוכל להוכיח שחדל מחברותו וההצעה נוקטת הנחה שרק בעבור חמש שנים (וקטין מתחת לגיל 16 – בעבור שלוש שנים) הוכחה זו סבירה. מדוע לקבוע זמן? בנוסף, מאחר שהנטל עליו הוא גם צריך להוכיח ולא לעורר ספק סביר. מוצע לאפשר לבית המשפט לפרש את המונח בכל מקרה ולא לקבוע סד זמנים (כפי שצוין בעדי (איו"ש) 56/00, יש כמה סוגי ראיות שיכולות להעיד על הפסקת חברות, וביניהן גרסת החשוד, פעילות, שינוי משמעותי באורחות החיים, והתפרקות התא. יש עוד לשים לב ששם מדובר על 3 שנים, ולא 5 שנים לעניין התקופה שבה יהיה לנאשם קשה לסתור את החזקה שהוא עדיין חבר4).
נוסח מוצע:
"חבר בארגון טרור" – אדם הנמנה עם ארגון טרור, ובכלל זה –
[(1) מי שנמנה עם ארגון טרור כאמור בפסקה (1) להגדרה "ארגון טרור" או שהביע את הסכמתו להצטרף לארגון כאמור, לפני מי שיש יסוד סביר להניח כי הוא חבר בו או שלוח מטעמו];
(12) מי שנוטל חלק פעיל בפעילות של ארגון טרור כאמור בפסקה (1) להגדרה "ארגון טרור" או של ארגון טרור מוכרז [או בפעילות מטעם ארגון טרור כאמור];
(2) מי שהביע את הסכמתו להצטרף לארגון טרור, לפני מי שיש יסוד סביר להניח כי הוא חבר בארגון טרור או שלוח מטעמו;
לעניין הגדרה זו –
(א) מי שהציג את עצמו לפני אחר כחבר בארגון טרור, חזקה כי הוא נמנה עם ארגון טרור; עורר נאשם ספק סביר לעניין זה, יפעל הספק לטובתו;
(ב) מי שהיה חבר בארגון טרור יראו אותו כחבר באותו ארגון, אלא אם כן הוכיח כי חדל מלהיות חבר בו; לעניין זה, מי שהביע הסכמה כאמור בפסקה (2) והוכיח כי לא עשה כל פעולה במסגרת חברותו בארגון הטרור במשך חמש שנים רצופות לפחות מהמועד שבו הביע את הסכמתו כאמור באותה פסקה, ואם במועד הבעת ההסכמה טרם מלאו לו 16 שנים – במשך שלוש שנים רצופות לפחות מהמועד האמור, יראו אותו כאילו חדל מלהיות חבר בארגון הטרור;
[לדיון – יצירת הגנה לעניין ההסכמה – אם לא עשה כל מעשה]
משפט משווה:
UK, Terrorism Act, 2006:
11. Membership.
(b) A person commits an offence if he belongs or professes to belong to a proscribed
organization.
(2) It is a defence for a person charged with an offence under subsection (1) to prove—
(a) that the organization was not proscribed on the last (or only) occasion on which he became a member or began to profess to be a member, and
(b) that he has not taken part in the activities of the organization at any time while
it was proscribed.
(3) A person guilty of an offence under this section shall be liable—
(a) on conviction on indictment, to imprisonment for a term not exceeding ten
years, to a fine or to both, or
(b) on summary conviction, to imprisonment for a term not exceeding six months,
to a fine not exceeding the statutory maximum or to both.
Australia, CRIMINAL CODE ACT 1995:
102.1…
"member" of an organisation includes:
(a) a person who is an informal member of the organisation; and
(b) a person who has taken steps to become a member of the organisation; and
(c) in the case of an organisation that is a body corporate--a director or an officer of the body corporate.
102.3 Membership of a terrorist organisation
(1) A person commits an offence if:
(a) the person intentionally is a member of an organisation; and
(b) the organisation is a terrorist organisation; and
(c) the person knows the organisation is a terrorist organisation.
Penalty: Imprisonment for 10 years.
(2) Subsection (1) does not apply if the person proves that he or she took all reasonable steps to cease to be a member of the organisation as soon as practicable after the person knew that the organisation was a terrorist organisation.