חומר רקע
הערות ממשרד עורכי דין קפלן-אלון-גור
הצעת חוק החברות (תיקון מס' 18) (קרן לתועלת הציבור והוראות לעניין חברה לתועלת הציבור), התשע"ב-2012 – נוסח לדיון בוועדה ביום 26/11/2013 (כולל התיקונים המקבילים בחוק העמותות) –
** כולל הערות ושאלות של גורמים שונים שהועברו לוועדה ושל הייעוץ המשפטי לוועדה
תיקונים בחוק החברות
284. השר, לאחר התייעצות עם רשות ניירות ערך, רשאי לקבוע כי הוראות פרק זה לא יחולו על סוגים שונים של עסקאות, ובלבד שלעניין של חברה ציבורית או חברת אגרות חוב . יקבע כן לאחר התייעצות עם רשות ניירות ערך.** תיקון של טעות שנעשתה בניסוח הסעיף במסגרת תיקון קודם לחוק החברות ויצרה תקלה שהתבררה לאחרונה בעת ניסיון להתקין תקנות בנוגע לחברות לתועלת הציבור
מיום 17.2.2012
תיקון מס' 17
ס"ח תשע"א מס' 2315 מיום 17.8.2011 עמ' 1110 (ה"ח 569)
175. (א) חברה פרטית חברה שאינה תאגיד מדווח תצרף לדין וחשבון השנתי שלה את המאזן הכלול בדוחות, אם מתקיים בה לפחות אחד מהתנאים שלהלן:
(1) תקנונה אינו מסייג את הזכות להעביר את מניותיה;
(2) תקנונה אינו אוסר הצעה לציבור של מניות או איגרות חוב;
(3) תקנונה אינו מגביל את מספר בעלי המניות בחברה עד לחמישים, מלבד עובדי החברה או מי שהיו עובדיה ובהיותם עובדיה ואף לאחר שהופסקה עבודתם הם מוסיפים להיות בעלי מניות בחברה; לענין פסקה זו, שניים או יותר שיש להם יחד מניה או מניות בחברה, יראו אותם כבעל מניה אחד.
(ב) השר רשאי לקבוע כי הוראת סעיף קטן (א) לא תחול דרך כלל או על סוגים של חברות פרטיות חברות שאינן תאגיד מדווח.
מיום 17.3.2005
תיקון מס' 3
ס"ח תשס"ה מס' 1989 מיום 17.3.2005 עמ' 251 (ה"ח 3132, ה"ח 54)
הוספת סעיף 342א
פרק ראשון א': חברה לתועלת הציבור
סימן א': חברה לתועלת הציבור – הוראות כלליות
מיום 21.6.2007
תיקון מס' 6
ס"ח תשס"ז מס' 2098 מיום 21.6.2007 עמ' 336 (ה"ח 195)
הוספת סעיף 345ז
345ח. (א) האסיפה הכללית של חברה לתועלת הציבור תמנה ועדת ביקורת בהתאם להוראות לפי סעיף קטן (ח), ככל שנקבעו; נושאי משרה של החברה לא יהיו חברים בוועדת הביקורת.
(ב) הוראות סימנים ב' עד ז' לפרק שלישי, בחלק השלישי, יחולו, בשינויים המחויבים, על כינוס ישיבות ועדת הביקורת ואופן ניהולה; לענין הוראות אלה יראו בחברה לתועלת הציבור חברה ציבורית.
(ג) הוראות סעיפים 114, 115(א), (ב)1, (ד)2, (ו)3, 116א4, 117 ו-118(א)5 לא יחולו על ועדת ביקורת בחברה לתועלת הציבור.
(ד) אחריותם, זכויותיהם וחובותיהם של חברי ועדת הביקורת יהיו כשל דירקטורים בחברה, בכפוף להוראות לפי סעיף 345י.
(ה) אלה תפקידי ועדת הביקורת:
(1) לבדוק את תקינות פעולות החברה ומוסדותיה, לרבות התאמת פעולות החברה למטרותיה;
(2) לבדוק את השגת יעדי החברה ביעילות ובחיסכון;
(3) לעקוב אחר ביצוע החלטות האסיפה הכללית והדירקטוריון;
(4) להציע לדירקטוריון דרכים לתיקון ליקויים בניהול החברה;
(4) לעמוד על ליקויים בניהול החברה, בין השאר תוך התייעצות עם המבקר הפנימי של החברה או עם רואה החשבון המבקר, ככל שמונו, ולהציע לדירקטוריון דרכים לתיקונם; מצאה ועדת הביקורת ליקוי כאמור שהוא ליקוי מהותי, תקיים ישיבה אחת לפחות לעניין הליקוי הנדון, בנוכחות המבקר הפנימי או רואה החשבון המבקר, לפי העניין, ובלא נוכחות של נושאי משרה בחברה; ישיבה כאמור תיערך, ככל הניתן, בנוכחות המבקר הפנימי או רואה החשבון המבקר, לפי העניין;על אף האמור בפסקה זו, נושא משרה רשאי להיות נוכח בישיבה כאמור לשם הצגת עמדה בנושא שבתחומי אחריותו;
(5) לבדוק את עניניה הכספיים של החברה, את פנקסי החשבונות שלה ואת תשלומי השכר בה, לרבות ייעוד כספי החברה לקידום מטרותיה;
(6) להחליט אם לאשר פעולות ועסקאות הטעונות אישור ועדת ביקורת לפי סעיפים 255 ו-268 עד 275;
(6א) להחליט על יסוד נימוקים שיפורטו, לגבי פעולות כאמור בסעיף 2556, אם הן פעולות מהותיות או פעולות שאינן מהותיות, ולגבי עסקאות כאמור בסעיף 270(1)7 ו-(4)8– אם הן עסקאות חריגות או עסקאות שאינן חריגות, לצורך אישורן לפי חוק זה, ורשאית ועדת הביקורת להחליט כאמור לגבי סוג של פעולות או עסקאות, לפי אמות מידה שתקבע מראש; קבעה ועדת הביקורת אמות מידה כאמור, תבחן את אופן יישומן מזמן לזמן ולכל הפחות אחת לשנה;
(6ב) בחברה שבה תכנית העבודה של המבקר הפנימי מאושרת בידי הדירקטוריון לפי סעיף 1499 – לבחון את תכנית העבודה של המבקר הפנימי לפני הגשתה לאישור הדירקטוריון ולהציע בה שינויים; ** אוחד עם פסקה (6ג)
(6ג) בחברה שמינתה מבקר פנימי – לבחון את מערך הביקורת הפנימית של החברה ואת תפקודו של המבקר הפנימי, ואם עומדים לרשותו המשאבים והכלים הנחוצים לו לצורך מילוי תפקידו, בחברה שבה תכנית העבודה של המבקר הפנימי מאושרת בידי הדירקטוריון לפי סעיף 14910 – וכן לבחון את תכנית העבודה של המבקר הפנימי לפני הגשתה לאישור הדירקטוריון ולהציע בה שינויים, ; בשים לב בין השאר לצרכיה המיוחדים של החברה ולגודלה;
(6ד) לבחון את היקף עבודתו של רואה החשבון המבקר ואת שכרו, ולהביא את המלצותיה לפני מי שקובע את שכרו לפי סעיפים 155 ו-165;
(6ה) לקבוע הסדרים לגבי אופן הטיפול בתלונות של עובדי החברה בקשר לליקויים בניהול עסקיה ולגבי ההגנה שתינתן לעובדים שהתלוננו כאמור;
(7) לבדוק כל נושא אחר הקשור לפעילותה של החברה;
(8) להביא לפני הדירקטוריון והאסיפה השנתית את מסקנותיה לאור בדיקה כאמור בסעיף קטן זה.
(ו) ועדת הביקורת תשלח הודעה על ישיבותיה והנושאים שעל סדר היום לרואה החשבון המבקר של החברה ולמבקר הפנימי של החברה ורשאים הם להשתתף בישיבות ועדת הביקורת.
(ז) ועדת הביקורת רשאית לדרוש כינוס של הדירקטוריון או האסיפה הכללית, לצורך הבאת מסקנותיה לפניהם, ואם לא כונסה ישיבת דירקטוריון או אסיפה כללית, לכנסם בעצמה והוראות סעיף 64 או 98 יחולו לפי הענין, בשינויים המחויבים.
(ח) השר רשאי לקבוע הוראות לענין –
(1) מספר מזערי של חברי ועדת ביקורת אשר יכהנו בחברות לתועלת הציבור שמחזורן עולה על סכום שקבע;
(2) תנאי כשירות הנדרשים מחברי ועדת ביקורת, דרך כלל או לסוגים של חברות לתועלת הציבור.
(ט) בפרק זה, "מחזור" – סכום התקבולים השנתי של חברה לתועלת הציבור מכל מקור וסוג, שהתקבלו בממוצע בשלוש שנות הכספים שחלפו, ואם טרם חלפו שלוש שנות כספים מהקמת החברה – סכום התקבולים כאמור שהתקבלו בממוצע בשנות הכספים שחלפו מאז הקמתה.
הוספת סעיף 345ח
345ט. (א) דירקטוריון של חברה לתועלת הציבור שמחזורה עולה על עשרה מיליון שקלים חדשים, או על סכום גבוה יותר שקבע השר, ימנה בהסכמת ועדת הביקורת, מבקר פנימי, לפי הוראות סעיפים 146(ב) עד 148 וכן 150 עד 153, בשינויים המחויבים.
(ב) המבקר הפנימי יגיש לאישור הדירקטוריון הצעה לתכנית עבודה שנתית או תקופתית, לאחר שנבחנה על ידי ועדת הביקורת כאמור בסעיף 345ח(6ג), והדירקטוריון יאשרה, בשינויים הנראים לו.
מיום 21.6.2007
תיקון מס' 6
ס"ח תשס"ז מס' 2098 מיום 21.6.2007 עמ' 337 (ה"ח 195)
הוספת סעיף 345ט
345י. (א) דירקטור או חבר ועדת ביקורת, וכן תאגיד בשליטת מי מאלה, לא ייתן, במישרין או בעקיפין, שירותים בשכר לחברה לתועלת הציבור שלא כדירקטור או חבר ועדת ביקורת, לפי הענין; השר רשאי לקבוע הוראות לענין סוגי חברות, בשים לב למטרותיהן ולמספר המועסקים בהן, שבהן יהיה ניתן למנות עובד או מי שנותן לחברה שירותים בשכר, כדירקטור, למעט כיושב ראש הדירקטוריון, ובלבד שמספר הדירקטורים כאמור לא יעלה על רבע מכלל חברי הדירקטוריון; לענין סעיף קטן זה, "שליטה" – כמשמעותה בסעיף 1, לרבות חזקה שאדם שולט בתאגיד אם הוא מחזיק 25% או יותר מההון המונפק של התאגיד או מזכויות ההצבעה בתאגיד, ויראו יחיד וקרובו כאדם אחד.
(ב) השר יקבע הוראות לענין שכר או גמול שישולמו לדירקטורים ולחברי ועדת ביקורת, בחברה לתועלת הציבור, ולענין תנאי כהונתם, לרבות הגבלות לענין שכר, גמול ותנאי הכהונה כאמור; ורשאי השר לקבוע הוראות כאמור לענין נושאי משרה אחרים בחברה לתועלת הציבור, לרבות לענין תנאי העסקתם; הוראות לפי סעיף קטן זה יכול שייקבעו לסוגים של חברות לתועלת הציבור.
(ג) קיבל נושא משרה או חבר ועדת ביקורת שכר בניגוד להוראות לפי סעיף זה, לרבות שירותים שנתן לחברה, יהיה עליו להשיב לחברה את שקיבל, אלא אם כן יוכיח שלא ידע ולא היה עליו לדעת על קיומה של מגבלת השכר בעת ההתקשרות עמו.
תיקונים בנושא ועדת ביקורת ומבקר פנימי בחוק העמותות – עד כאן הגענו בישיבה ב-19/11/2013
סימן ג': ועדת ביקורת, ורואה חשבוןרואה חשבון ומבקר פנימי
מיום 1.4.1996
תיקון מס' 3
ס"ח תשנ"ו מס' 1588 מיום 1.4.1996 עמ' 278 (ה"ח 2431)
סימן ג': ועדת הביקורת ביקורת ורואה חשבון
30. (א) אלה תפקידי ועדת הביקורת או הגוף המבקר:
(1) לבדוק את תקינות פעולות העמותה ומוסדותיה, לרבות התאמת פעולות העמותה למטרותיה;
(2) לבדוק את השגת יעדי העמותה ביעילות ובחיסכון;
(3) לעקוב אחר ביצוע החלטות האסיפה הכללית והוועד;
(4) להציע לוועד דרכים לתיקון ליקויים בניהול העמותה;
(4) לעמוד על ליקויים בניהול העמותה, בין השאר תוך התייעצות עם המבקר הפנימי של העמותה או עם רואה החשבון שלה, ככל שמונו, ולהציע לוועד דרכים לתיקונם; מצאה ועדת הביקורת ליקוי כאמור, שהוא ליקוי מהותי, תקיים ישיבה אחת לפחות לעניין הליקוי הנדון (קפלן-אלון-גור משרד עו"ד - לא ברור האם אם יימצאו מספר ליקויים מהותיים, יהיה צורך בישיבה נפרדת לכל אחד?), בנוכחות המבקר הפנימי או רואה החשבון, לפי העניין, ובלא נוכחות של נושאי משרה בעמותה; ישיבה כאמור תיערך, ככל הניתן, בנוכחות המבקר הפנימי או רואה החשבון המבקר, לפי העניין; על אף האמור בפסקה זו, נושא משרה רשאי להיות נוכח לשם הצגת עמדה בנושא שבתחומי אחריותו; לעניין זה, "נושא משרה" – חבר ועד העמותה, המנהל הכללי של העמותה וכל מנהל הכפוף במישרין למנהל הכללי; ** ההגדרה בחוק החברות היא ""נושא משרה" - מנהל כללי, מנהל עסקים ראשי, משנה למנהל כללי, סגן מנהל כללי, כל ממלא תפקיד כאמור בחברה אף אם תוארו שונה, וכן דירקטור, או מנהל הכפוף במישרין למנהל הכללי;". האם ההגדרה כאן מכסה את כל בעלי התפקידים הרלוונטיים, למשל – יועץ משפטי, סגן מנהל ?
(5) לבדוק את עניניה הכספיים של העמותה, את פנקסי החשבונות שלה ואת תשלומי השכר בה, לרבות ייעוד כספי העמותה לקידום מטרותיה;
(6) לבדוק כל נושא אחר הקשור לפעילותה של העמותה;
(6א) בעמותה שמינתה מבקר פנימי – לבחון את מערך הביקורת הפנימית של העמותה ואת תפקודו של המבקר הפנימי והאם עומדים לרשותו המשאבים והכלים הנחוצים לו לצורך מילוי תפקידו, וכן לבחון את תכנית העבודה של המבקר הפנימי לפני הגשתה לאישור אישורה בידי הוועד הגורם המוסמך לכך, ולהציע בה שינויים (קפלן-אלון-גור משרד עו"ד - מוצע להוסיף את המילים "ככל שיש בכך צורך" ולא לחייב להציע שינויים), בשים לב בין השאר לצרכיה המיוחדים של העמותה ולגודלה;
(6ב) לבחון את היקף עבודתו של רואה החשבון ואת שכרו, ולהביא את המלצותיה לפני מי שקובע את שכרו לפי סעיף 31ה (קפלן-אלון-גור משרד עו"ד - הרחבת סמכויות ועדת הביקורת שלא לצורך, הופכת את ועדת הביקורת למעין גורם מנהל או מפקח);
(6ג) לקבוע הסדרים לגבי אופן הטיפול בתלונות של עובדי העמותה בקשר לליקויים בניהול עסקיה ולגבי ההגנה שתינתן לעובדים שהתלוננו כאמור;
(ב)11 מי שאינו רשאי להיות חבר בוועדת ביקורת או בגוף המבקר (בסעיף זה – הוועדה), לא יהיה נוכח בישיבות הוועדה בעת הדיון ובעת קבלת ההחלטות, אלא אם כן קבע יושב ראש הוועדה כי הוא נדרש לשם הצגת נושא מסוים; ואולם – ** האם לא נוצרת סתירה עם פסקה (4) – אולי להוסיף "אלא בהתאם להוראות פסקה (4) או אם קבע יושב ראש הוועדה..." וכו'
(1) עובד העמותה רשאי להיות נוכח בישיבות הוועדה בעת הדיון, ובלבד שההחלטה תתקבל בלא נוכחותו, אם ביקשה זאת הוועדה; ** לבדוק אפשרות להוסיף את הסיפה בהתאמה גם בסעיף 115 לחוק החברות המקביל (שחל על חברות ציבוריות, ובעקיפין גם על חל"צ) (קפלן-אלון-גור משרד עו"ד - הרציונאל אינו ברור - נוכחות של עובדים בעת הדיון ככל שהיא אינה דרושה לשם הצגת נושא הינה בעייתית) (הנוסח אינו ברור - האם הוועדה צריכה לבקש שהחחלטה תתקבל ללא נוכחותו, או לבקש שיהיה נוכח?)
(2) בלי לגרוע מהוראות פסקה (1), היו לעמותה יועץ משפטי או מזכיר, רשאים הם להיות נוכחים בעת הדיון ובעת קבלת ההחלטות, אם ביקשה זאת הוועדה (קפלן-אלון-גור משרד עו"ד - טעונה הבהרה האם מדובר רק ביועמ"ש פנימי, היות וישנם גם יועמשי"ם חיצוניים) (מזכיר הוא עובד, למה צריך לבדל אותו מיתר העובדים) (לפי הסעיפים, יועמ"ש חיצוני לא יכול להיות בכלל נוכח בישיבות ועדת הביקורת - אלא בהסכמת היו"ר, וכן מה הכוונה "אם ביקשה זאת הוועדה" האם חבר אחד מספיק? האם כולם? האם רוב?).
(ג) המבקר הפנימי של העמותה, ככל שמונה, יקבל הודעות על קיום ישיבות הוועדה ויהיה רשאי להשתתף בהן, וכן רשאי הוא לבקש מיושב ראש הוועדה לכנס את הוועדה לדיון בנושא שפירט בדרישתו, ויושב ראש הוועדה יכנסה בתוך זמן סביר ממועד הבקשה, אם ראה טעם לכך.
(ד) הודעה על קיום ישיבת ועדה שבה עולה נושא הנוגע לביקורת הדוחות הכספיים של העמותה, תומצא לרואה החשבון של העמותה שיהיה רשאי להשתתף באותה ישיבה.";
(7) להביא לפני הוועד והאסיפה הכללית את מסקנותיה לאור בדיקה כאמור בסעיף זה.
מינוי מבקר פנימי
30א. (א) שר המשפטים רשאי לקבוע סוגי עמותות, בהתאם למאפיינים שיקבע, שיהיו חייבות במינוי מבקר פנימי; נקבעה חובת מינוי מבקר פנימי כאמור, ימנה הוועד את המבקר הפנימי בהסכמת ועדת הביקורת ויחולו לעניין זה הוראות סעיפים 146(ב) עד 148 וכן 150 עד 153 לחוק החברות, בשינויים המחויבים.
(ב) המבקר הפנימי יגיש לאישור הוועד הצעה לתכנית עבודה שנתית או תקופתית, לאחר שנבחנה על ידי ועדת הביקורת כאמור בסעיף 30(6א), והוועד יאשרה, בשינויים הנראים לו.
** להשוואה: בחל"צ – חובת מינוי מבקר פנימי כשהמחזור השנתי עולה על 10 מיליון ₪ או על סכום גבוה יותר שקבע השר. לשכת המבקרים הפנימיים – מוצע לקבוע את אותם כללים שנקבעו לגבי חברות לתועלת הציבור ולא להותיר לתקנות של השר, מה שגם יעכב את העניין(קפלן-אלון-גור משרד עו"ד - אנחנו מצטרפים להצעת המבקרים הפנימיים).
מיום 21.6.2007
תיקון מס' 10
ס"ח תשס"ז מס' 2098 מיום 21.6.2007 עמ' 350 (ה"ח 195)
החלפת סעיף 30
הנוסח הקודם:
30. ועדת הבקורת או הגוף המבקר יבדקו את עניניה הכספיים והמשקיים של העמותה ואת פנקסי החשבונות שלה ויביאו לפני האסיפה הכללית את המלצותיהם לענין אישור הדין וחשבון הכספי.
מיום 21.6.2007
תיקון מס' 6
ס"ח תשס"ז מס' 2098 מיום 21.6.2007 עמ' 336 (ה"ח 195)
מיום 21.6.2007
תיקון מס' 6
ס"ח תשס"ז מס' 2098 מיום 21.6.2007 עמ' 338 (ה"ח 195)
הוספת סעיף 345י
345יא. השר רשאי לקבוע שיעור הוצאות מרבי שרשאית חברה לתועלת הציבור להוציא לניהולה, לרבות לשכר ולגמול, ביחס למחזורה או לכספים שהוציאה לקידום מטרותיה; הוראות כאמור יכול שייקבעו לסוגים של חברות לתועלת הציבור.
מיום 21.6.2007
תיקון מס' 6
ס"ח תשס"ז מס' 2098 מיום 21.6.2007 עמ' 338 (ה"ח 195)
הוספת סעיף 345יא
345יב. (א) על עסקאות של חברה לתועלת הציבור יחולו הוראות סעיף 255 והוראות לפי הפרק החמישי בחלק השישי, למעט סעיפיםף 272(ג), 272(ג1), 273(ב), 275(ג1)12 ו-279, החלות על חברה ציבורית, אף אם היא חברה פרטית, בשינויים המחויבים ובכפוף להוראות אחרות בפרק זה, ובשינויים אלה:
(1) עסקה של חברה לתועלת הציבור עם דירקטור או עם חבר ועדת ביקורת או עם תאגיד בשליטה של מי מהם, טעונה, נוסף על האמור בסעיף 275, גם אישור בית המשפט לאחר שנתן לרשם ההקדשות הזדמנות להביע את עמדתו; בית המשפט לא יאשר את העסקה, אלא אם כן שוכנע כי בנסיבות הענין צודק ונכון לעשות כן; בפסקה זו, "עסקה" – למעט עסקה למתן שירותים בשכר האסורה לפי הוראות סעיף 345י(א), ולמעט התקשרות לפי הוראות חוק זה, לתשלום גמול לאותו אדם, בשל כהונתו בדבר תנאי כהונה של אותו אדם כדירקטור או חבר ועדת ביקורת לפי הענין;** יש תקנות של השר בענין גמול ותנאי כהונה כאמור בסעיף זה ולכן אין צורך באישורים הנדרשים לעסקאות בעלי ענין
(2) עסקה חריגה של חברה לתועלת הציבור עם מי מאלה המפורטים להלן או עם תאגיד בשליטה של מי מהם, טעונה, נוסף על האמור בסעיף 275, גם אישור בית המשפט, לאחר שנתן לרשם ההקדשות הזדמנות להביע את עמדתו: קרוב של דירקטור, קרוב של חבר ועדת ביקורת, בעל מניה בחברה או קרובו, או יזם החברה או קרובו;
(3) עסקה של חברה לתועלת הציבור עם מי מהמנויים בפסקה (2), שאינה עסקה חריגה, טעונה את אישור ועדת הביקורת ולאחר מכן אישור הדירקטוריון, והודעה על אישור העסקה ופרטיה תימסר לרשם ההקדשות; סבר רשם ההקדשות כי העסקה היא עסקה חריגה, יודיע על כך לחברה בתוך שלושים ימים מיום שהתקבלה הודעת החברה והעסקה תהיה טעונה אישור כאמור בפסקה (2).
(4) בכל מקום בו נדרש אישור ועדת התגמול יראו כאילו נדרש אישור ועדת הביקורת;
(5) סעיף 272(א) יחול על התקשרות עם נושא משרה שאינו דירקטור או חבר ועדת ביקורת באשר לתנאי כהונתו והעסקתו.
(ב) הוראות סעיף קטן (א)(1) ו-(3), לא יחולו על עסקה בסכום מזערי או על עסקה שתנאיה זהים לעסקאות אחרות של החברה עם הציבור הרחב.
(ג) בלי לגרוע מהוראות סעיף קטן (א), הוראות סעיף 280 יחולו על עסקאות שלא אושרו בהתאם לקבוע בסעיף זה.
(ד) בסעיף זה, "שליטה" – כהגדרתה בסעיף 345י(א).
מיום 21.6.2007
תיקון מס' 6
ס"ח תשס"ז מס' 2098 מיום 21.6.2007 עמ' 338 (ה"ח 195)
הוספת סעיף 345יב
מיום 21.6.2007
תיקון מס' 6
ס"ח תשס"ז מס' 2098 מיום 21.6.2007 עמ' 343 (ה"ח 195)
הוספת סעיף 345כג
345כד. (א) חברה לתועלת הציבור החייבת בהגשת דין וחשבון שנתי ודיווחים אחרים לפי הוראות סעיפים 140 ו-141, תגישם גם לרשם ההקדשות; בהודעה לענין העברת מניות או מינויים לדירקטוריון ושינויים בהרכבו לפי סעיף 140 יצוין כי בעל המניות הנעבר או הדירקטור שמונה, לפי הענין, יודע כי החברה היא חברה לתועלת הציבור.
(ב) על חברה לתועלת הציבור יחולו חובות הדיווח והגשת המסמכים, החלות על עמותה לפי סעיפים 36, 36א, 38, 38א והתוספת השניה לחוק העמותות ואולם הדוחות והמסמכים כאמור יוגשו לרשם ההקדשות וסמכויות אשם העמותות לפי סעיפים אלה, לענין סעיף זה, יהיו נתונות לרשם ההקדשות.
(ג) הדוח הכספי והדוח המילולי כמשמעותם בחוק העמותות, יאושרו בידי האסיפה הכללית ויוגשו לא יאוחר מיום 30 ביוני בשנה שלאחר תום תקופת הדוח, ורשאי רשם ההקדשות להאריך את המועד להגשתם.
(ד) השר רשאי לקבוע, דרך כלל או לסוגים של חברות לתועלת הציבור, חובות דיווח והגשת מסמכים לרשם או לרשם ההקדשות, שיחולו על חברות כאמור, נוסף על החובות החלות עליהן לפי הוראות חוק זה וכן רשאי הוא לקבוע טפסים שחובה להשתמש בהם לעניין פרק זה והפרטים שיש לכלול בהם, לרבות אופן הגשת המידע בדיווח אלקטרוני.** לוודא שאם תיקבע חובת דיווח אלקטרונית תקיבע גם אפשרות לפטור חל"צים ועמותות שאין להם יכולת לעמוד בחובה כאמור.
** לשכת עו"ד – עד כה הנסיון עם דיווח אלקטרוני לרשם אינו מוצלח ואין לקבוע אותה כחובה; כרוך בעלויות שאין להטילם על גופים קטנים ובינוניים; גם הטפסים צריכים להיבחן על ידי ועדת החוקה חוק ומשפט.
(ה) המסמכים שהוגשו לרשם ההקדשות לפי סעיף זה יהיו פתוחים במשרדו לעיונו של כל דורש והוראות סעיף 39 לחוק העמותות יחולו לעניין עיון במסמכים בתיק חברה לתועלת הציבור, בשינויים המחויבים.** יש תיקון מקיף במסגרת הצעת החוק לסעיף 39 לחוק העמותות שמרחיב את היקף המסמכים שניתן לעיין בהם ומחייב פרסום באינטרנט
(ו) סמכויות רשם העמותות לתת פטור לענין סעיף זה, יהיו נתונות לרשם ההקדשות.
חוק החברות
• באפור – שינויים שסוכמו עם הממשלה
סמכויות ופיקוח –
345כד2. (א) רשם ההקדשות רשאי להסמיך מפקח, מבין עובדי המדינה, לשם פיקוח על ביצוע ההוראות לפי חוק זה החלות על חברות לתועלת הציבור, ובלבד שמתקיימים בו כל אלה: ** האם לדרוש פרסום שמות המפקחים שהוסמכו (קיים בחלק מהחוקים הקובעים הסמכת מפקחים)?
(1) הוא לא הורשע בעבירה שמפאת מהותה, חומרתה או נסיבותיה אין הוא ראוי, לדעת רשם ההקדשות, לשמש מפקח;
(2) הוא קיבל הכשרה מתאימה בתחום הסמכויות שיהיו נתונות לו לפי חוק זה, כפי שהורה השר בהסכמת השר לביטחון הפנים; ** האם ההכשרה צריכה להיקבע בתקנות של השר או בנהלים של רשם ההקדשות ?
(3) הוא עומד בתנאי כשירות נוספים, ככל שהורה השר בהסכמת השר לביטחון הפנים. ** במסגרת תנאי הכשירות יהיה מקום להתייחס גם להרשעה בעבירת משמעת
(ב) לשם פיקוח על ביצוע ההוראות לפי חוק זה, רשאי רשם ההקדשות וכן מפקח שהסמיך לפי סעיף קטן (א) –
(1) לדרוש מכל אדם המצוי במקום שבו פועלת חברה לתועלת הציבור או בנכס מקרקעין של החברה, למסור לו את שמו ומענו ולהציג לפניו תעודת זהות או תעודה רשמית אחרת המזהה אותו;
(2) להיכנס, בכל עת סבירה, לכל מקום כאמור בפסקה (1), ובלבד שלא ייכנס למקום המשמש למגורים אלא על פי צו של בית משפט; ** כיצד ניתן להבטיח רגישות וזהירות בכניסה למקומות מסוימים שיש בהם פעילות המחייבת יחס מיוחד (טיפול נפשי / מקום ששוהות בו נשים בלבד/ ילדים בסיכון)? עו"ד אופיר כץ – אין לאפשר כניסה למקום בו פועלת חל"צ ללא צו של בימ"ש אלא במקרים קיצוניים.
(3) לדרוש מכל אדם הנוגע בדבר למסור לו כל ידיעה מידע או מסמך שיש בהם כדי להבטיח את ביצוען של ההוראות לפי חוק זה או כדי להקל על ביצוען, ובכלל זה קיום הוראות תקנון חברה לתועלת הציבור; בפסקה זו, "מסמך" – לרבות פלט, כהגדרתו בחוק המחשבים.
(ג) מפקח לא יעשה שימוש בסמכויות הנתונות לו לפי סעיף זה, אלא בעת מילוי תפקידו וכשהוא עונד באופן גלוי תג המזהה אותו ואת תפקידו ואם יש בידו תעודה החתומה על ידי רשם ההקדשות, המעידה על תפקידו ועל סמכויותיו, שאותה יציג על פי דרישה.
לשכת עו"ד – סמכות בלתי סבירה לרשם הפוגעת בזכויות יסוד; חשש שתבוצע כניסה בכוח למקומות, רשם התאגידים הופך בעל סמכויות שיטור (קפלן-אלון-גור משרד עו"ד - מצטרפים להערות לשכת עוה"ד, החשש לשימוש בלתי מידתי בסמכויות הפיקוח כפי שנוסחו, גדול מהתועלת שעשויה לצמוח מהשימוש בהם.).
חוק העמותות
• ימיום 21.6.2007
תיקון מס' 6
ס"ח תשס"ז מס' 2098 מיום 21.6.2007 עמ' 344 (ה"ח 195)
הוספת סעיף 345כז** יש לתקן בהתאם לנוסח סעיף הפיקוח בחוק החברות
פיקוח
39א. (א) הרשם רשאי להסמיך מפקח, לשם פיקוח על ביצוע ההוראות לפי חוק זה, ובלבד שמתקיימים בו כל אלה:
(1) הוא לא הורשע בעבירה שמפאת מהותה, חומרתה או נסיבותיה אין הוא ראוי, לדעת הרשם, לשמש כמפקח;
(2) הוא קיבל הכשרה מתאימה בתחום הסמכויות שיהיו נתונות לו לפי חוק זה, כפי שהורה שר המשפטים בהסכמת השר לביטחון הפנים;
(3) הוא עומד בתנאי כשירות נוספים, ככל שהורה שר המשפטים, בהסכמת השר לביטחון הפנים.
(ב) לשם פיקוח על ביצוע ההוראות לפי חוק זה, רשאי הרשם וכן מפקח שהסמיך לפי סעיף קטן (א) –
(1) לדרוש מכל אדם המצוי במקום שבו פועלת העמותה או בנכס מקרקעין של העמותה, למסור לו את שמו ומענו ולהציג לפניו תעודת זהות או תעודה רשמית אחרת המזהה אותו;
(2) להיכנס לכל מקום כאמור בפסקה (1), ובלבד שלא ייכנס למקום המשמש למגורים אלא על פי צו של בית משפט;
(3) לדרוש מכל אדם הנוגע בדבר למסור לו כל ידיעה או מסמך שיש בהם כדי להבטיח את ביצוען של ההוראות לפי חוק זה או כדי להקל על ביצוען, ובכלל זה קיום הוראות תקנון העמותה או מטרותיה; לעניין זה, "מסמך" – לרבות פלט, כהגדרתו בחוק המחשבים."; ** המילים המוצהבות אינן נמצאות בסעיף המקביל בחוק החברות
חוק החברות
דרישת מידע מהחברה, בעלי מניות בה, נושאי משרה בה ועובדיה – ראו הצעה לסעיף מתוקן בהמשך
345כד1. (א) רשם ההקדשות רשאי לדרוש מחברה לתועלת הציבור ומכל אחד מהגורמים המפורטים בפסקאות שלהלן, ובכלל זה מי שהתקיים בו האמור בפסקאות (1) עד (5) שלהלן בחמש השנים שקדמו לדרישה, למסור כל מידע, מסמך או הסבר הנוגעים לענייני החברה, ובכלל זה, מידע לגבי פעילותה של החברה, נכסיה או קיום הוראות חוק זה, הכל כפי שפורט בדרישה ובמועד שפורט בה:
(1) בעלי מניות בחברה;
(2) נושאי משרה בחברה, לרבות גזבר החברה והמבקר הפנימי שלה; ** למה צריך לפרט גזבר ומבקר פנימי – האם הם לא עובדים של החברה או נושאי משרה בה ? עו"ד אופיר כץ – המונח גזבר לא מוכר בחקיקה זו; ממצאי המבקר הפנימי והדוח אינם עומדים בפני עצמם ללא אישור ההנהלה, ואינם יכולים להוות ראיה בהליך משפטי;
(3) חברי ועדת הביקורת של החברה;
(4) עובדי החברה;
(5) רואה החשבון המבקר של החברה;
(6) ציבור הנהנים ממטרותיה של החברה, בהתאם להוראות שקבע השר; ** אולי במקום פסקאות (6) ו-(6) לקבוע: "גורמים אחרים הקשורים לפעילותה של החברה, בהתאם להוראות שקבע השר" - זה יאפשר לקבוע תקנות שיתייחסו לספקי שירותים, למתנדבים, לציבור מקבלי שירותים (שייתכן שבסופו של דבר לא נהנו מפעילות החברה כי לא ניתנה להם הטבה וכיו"ב).
(7) גורמים נוספים שקבע השר.
(ב) לצורך ביצוע סמכותו לפי סעיף קטן (א), רשאי רשם ההקדשות להסתייע במומחה, גם אם אינו עובד המדינה ובלבד שרשם ההקדשות הנחה את המומחה, הודיע לו על חובת הסודיות המוטלת עליו לפי סעיף קטן (ג), פיקח על פעולותיו וקיבל לידיו את ממצאי בדיקתו. עו"ד אופיר כץ – מעניקים סמכות רחבה לאדם שאינו עובד מדינה. אין די ב"הנחיה" ובהודעה על חובת הסודיות. יש צורך בתקנות לגבי דרכי מינויו הכישורים הנדרשים וכו', ולהכפיפו לדיני משמעת של עובדי מדינה. יש להתייחס לאיסור ניגוד עניינים, וכן למנוע טיפול / יצוג חל"צ ועמותות מול רשם ההקדשות/העמותות 3 שנים לאחר מכן. למנוע העברת מידע הפוגע בפרטיות.
(ג) מומחה שסייע לרשם ההקדשות כאמור בסעיף קטן (ב), חייב לשמור בסוד כל מידע שהגיע אליו עקב פעולות הסיוע או תוך כדי אותן פעולות, ולא למסרו לאחר למעט לרשם ההקדשות.
(ד) בסעיף זה, "מסמך" – לרבות פלט כהגדרתו בחוק המחשבים, התשנ"ה–1995 (להלן – חוק המחשבים).
סעיף מתוקן מוצע מטעם הממשלה
דרישת מידע על ידי מומחה והסתייעות במומחה לצורך עמידה בהוראות מהחברה, בעלי מניות בה, נושאי משרה בה ועובדיההחוק
345כד1. (א) לצורך מימוש סמכות הפיקוח לפי סעיף ??? רשאי רשם ההקדשות רשאי להסתייע במומחה, גם אם אינו עובד המדינה, לשם בדיקת עמידתה של החברה בהוראות לפי חוק זה החלות על חברות לתועלת הציבור, ובכלל זה עמידתה של החברה בהוראות תקנונה.
(ב) מומחה שמינה הרשם לפי סעיף קטן (א) רשאי ללדרווש מחברה לתועלת הציבור ומכל אחד מהגורמים המפורטים בפסקאות שלהלן, ובכלל זה מי שהתקיים בו האמור בפסקאות (1) עד (5) שלהלן בחמש השנים שקדמו לדרישה, למסור כל מידע, מסמך או הסבר הנוגעים לענייני החברה, ובכלל זה, מידע לגבי פעילותה של החברה, נכסיה או קיום הוראות חוק זה, הכל כפי שפורט בדרישה ובמועד שפורט בה:
(1) בעלי מניות בחברה;
(2) נושאי משרה בחברה, לרבות גזבר החברה והמבקר הפנימי שלה;
(3) חברי ועדת הביקורת של החברה;
(4) עובדי החברה;
(5) רואה החשבון המבקר של החברה;
(6) ציבור הנהנים ממטרותיה של החברה, בהתאם להוראות שקבע השר;
(7) גורמים נוספים שקבע השר שיש להם זיקה לפעילות החברה, לרבות הנהנים ממטרותיה של החברה (קפלן-אלון-גור משרד עו"ד - מדובר בקהל בלתי מסויים שבמקרים רבים יהיה קשה להסביר לו שהחוק חל עליו, עלול לגרום לרתיעה משימוש בשרותי העמותה, גם אם הם מיטיבים עמו, פגיעה בפרטיות).
(גב) לצורך ביצוע סמכותו לפי סעיף קטן (א), רשאי רשם ההקדשות להסתייע במומחה, גם אם אינו עובד המדינה ובלבד שרשם ההקדשות יהנחה את המומחה שמינה לפי סעיף קטן (א), יהודיע לו על חובת הסודיות המוטלת עליו לפי סעיף קטן (דג), יפיקח על פעולותיו ויקיבל לידיו את ממצאי בדיקתו.
(גד) מומחה שסייע לרשם ההקדשות כאמור בסעיף קטן (בזה), חייב לשמור בסוד כל מידע שהגיע אליו עקב פעולות הסיוע או תוך כדי אותן פעולות, ולא למסרו לאחר אלא ככל הנחוץ לשם ביצוע תפקידולמעט לרשם ההקדשות. (קפלן-אלון-גור משרד עו"ד - אין התייחסות לפוטנציאל הפגיעה בפרטיות במסגרת פיקוח זה)
(הד) לא ימונה כמומחה לפי סעיף זה מי שעלול להימצא, במישרין או בעקיפין, במצב של ניגוד עניינים בין תפקידו כמומחה לבין עניין אישי אחר שלו או תפקיד אחר שלו.
(ו) בסעיף זה, "מסמך" – לרבות פלט כהגדרתו בחוק המחשבים, התשנ"ה–1995 (להלן – חוק המחשבים).
הערות כלליות לסעיף
** מוצע לבחון את האיזונים בסעיף בכמה היבטים:
- העילה לקבלת מידע – במיוחד כשהדרישה היא מגורמים שאינם עובדים / נושאי משרה בחברה בהווה (למשל – חשש להפרה של הוראה מהוראות החוק)
- קיצור התקופה של 5 שנים
- מדוע יש צורך להיעזר במומחים שאינם עובדי רשם ההקדשות ? זהו מודל חריג שמחייב הצדקה מיוחדת, ובייחוד לאור היקף המידע שיגיע לידיהם. מי אמורים להיות המומחים שבהם מסתייע הרשם?
- ככל שמאפשרים הסתייעות במומחים שאינם עובדי מדינה – האם לא נדרשת הסדרה מפורטת יותר של פעולתם, בין היתר ביחס לעניינים הבאים: הגורם הממנה, הכישורים הנדרשים מהם, הגדרה ברורה של סמכותם (הגשת ממצאים ולא הפעלת שיקול דעת מהותי), חובות שיחולו עליהם (כגון חובות מסוימות שחלות על עובדי מדינה), דרכי השגה על הממצאים שלהם, דרך הגשת תלונות, דרכי שמירת מידע, קביעת שכרם, תקופת צינון.
- הגנה על מידע פרטי (למשל המידע המוגדר בסע' 7 לחוק הגנת הפרטיות: "מידע" - נתונים על אישיותו של אדם, מעמדו האישי, צנעת אישותו, מצב בריאותו, מצבו הכלכלי, הכשרתו המקצועית, דעותיו ואמונתו)
עו"ד אופיר כץ – לסייג כי הדרישה חלה ככל שיש בידי מי שהמידע נדרש ממנו – את המסמך או המידע
לשכת עו"ד – סמכות דרישת מידע רחבה ובלתי סבירה; נטל בלתי סביר לשמירת מידע ומסמכים על מעגל רחב מדי של גורמים. יוצר תמריץ שלילי להירתם למשימות במגזר השלישי.
לשכת רואי חשבון – דרישת כל מידע ומסמך מרואה חשבון תפגע בחובת הסודיות שלו וביחסי האמון שלו עם הלקוח – סע' 9 לתקנות רואי חשבון (דרך פעולתו של רו"ח), תקנות רואי חשבון (התנהגות שאינה הולמת את כבוד המקצוע), סע 496 לחוק העונשין; רק ע"פ צו בית משפט (בדומה להוראות בחוק ניירות ערך). בנוסף – מוצע כי אדם לא יידרש לתת תשובה או עדות שעלולה להפלילו.
קפלן-אלון-גור משרד עו"ד - עמותות רבות נתמכות על-ידי המדינה, עמותות אלה עוברות גם ביקורות של משרדי רו"ח חיצוניים מטעם החשב הכללי, עמותות כאלה עלולות למצוא עצמן עוברות ביקורת דומה וכפולה מטעם רשם העמותות במסגרת הניהול התקין, ועל ידי החשב הכללי כאמור. הגברת הפיקוח כאמור בהצעה זו, עלולה לגרום לכך שחלק מהעמותות תעסוקנה יותר בביקורת באשר בקידום המטרות לשמן הן הוקמו.
חוק העמותות
38ב. דרישת מידע מהעמותה, מחברים בה, מנושאי משרה בה ומעובדיה
(א) בלי לגרוע מהוראות סעיף 38א, הרשם רשאי לדרוש מעמותה ומכל אחד מהגורמים המפורטים בפסקאות שלהלן, ובכלל זה מי שהתקיים בו האמור בפסקאות (1) עד (5) שלהלן בחמש השנים שקדמו לדרישה, למסור כל מידע, מסמך או הסבר הנוגעים לענייני העמותה, ובכלל זה, מידע לגבי פעילותה של העמותה, נכסיה או קיום הוראות חוק זה, הכל כפי שפורט בדרישה ובמועד שפורט בה:
(1) חברי העמותה;
(2) נושאי משרה בעמותה;
(3) עובדי העמותה;
(4) רואה החשבון של העמותה;
(5) ציבור הנהנים ממטרותיה של העמותה, בהתאם להוראות שקבע שר המשפטים;
(6) גורמים נוספים שקבע שר המשפטים.
(ב) לצורך ביצוע סמכותו לפי סעיף קטן (א), רשאי הרשם להסתייע במומחה, גם אם אינו עובד המדינה, ובלבד שהרשם הנחה את המומחה, הודיע לו על חובת הסודיות המוטלת עליו לפי סעיף קטן (ג), פיקח על פעולותיו וקיבל לידיו את ממצאי בדיקתו.
(ג) מומחה שסייע לרשם כאמור בסעיף קטן (ב), חייב לשמור בסוד כל מידע שהגיע אליו עקב או תוך כדי פעולות הסיוע, ולא למסרו לאחר מלבד הרשם.
(ד) בסעיף זה –
"מסמך" – לרבות פלט כהגדרתו בחוק המחשבים, התשנ"ה–1995 (להלן – חוק המחשבים);
"נושא משרה בעמותה" – חבר ועד העמותה, חבר ועדת ביקורת או הגוף המבקר של העמותה, גזבר העמותה, המבקר הפנימי של העמותה, המנהל הכללי של העמותה וכל מנהל אחר שכפוף במישרין למנהל הכללי."; עו"ד אופיר כץ – למחוק "גזבר העמותה" וכן "המבקר הפנימי" כי אינו נושא משרה בעמותה.
(קפלן-אלון-גור משרד עו"ד - הערות שרלוונטיות לחל"צ צריכות לחול בהתאמה גם על עמותות ולהפך)
מיום 3.1.2007
תיקון מס' 8
ס"ח תשס"ו מס' 2049 מיום 3.1.2006 עמ' 232 (ה"ח 98)
עיון ופרסום
39. (א) פנקס החברים ופנקס חברי הועד, הפרוטוקולים של האסיפות הכלליות והדו"חות הכספיים שהובאו לפני האסיפה הכללית, יהיו פתוחים בכל עת סבירה לעיון של כל חברי העמותה.
(ב) המסמכים שהוגשו לרשם לפי סעיפים 2, 10 או 38 יהיו פתוחים במשרדו לעיון של כל דורש.
(ג) צורפה לדוח הכספי שהוגש לרשם לפי סעיף 38(א)(6) הודעה כאמור בסעיף 36(ב), יפרסם הרשם באתר האינטרנט של משרד המשפטים פירוט של כל התשלומים ששילמה העמותה או שהתחייבה לשלם כאמור באותה הודעה, בלא פירוט שמותיהם של מקבלי השכר הגבוה ביותר בעמותה.