חומר רקע
יחזקאל סיבק, עו"ד
משרד עורכי דין
Y. SIVAK- LAW OFFICEיחזקאל סיבק, עו"ד
YECHEZKEL SIVAK, ADV. (LL.M)
מרח' המלאכה 43 נתניה, מיקוד 42504
ת.ד 8865, נתניה 42110
טל: 09-8656147 פקס: 09-8858752
43 HA'MELACHA ST., NETANYA 42110
תאריך: יום שישי 23 אוקטובר 2009 - ה' חשון תש"ע
לכבוד:
ח"כ דוד רותם
יו"ר ועדת חוקה חוק ומשפט ע"י נטלי שלף [email protected]
א.מ.נ
הנדון: הערות לתקנות ההוצל"פ (תיקון 3 )-לקראת דיון 28/10/2009
אבקש להביא בפניכם הערותי לתקנות המוצעות : -
1. הערה בסיסית – (המתיחסת במהותה לחוק עצמו אולם מתחדדת בתקנות המוצעות). קיימת סתירה מובנית בין הוראות סעיף 7ב (ובעצם מכאן גם המנגנון הקבוע בתקנות המוצעות) המגביל את יכולת ראש ההוצל"פ ליזום איתור מידע – להוראות סעיפים 7א (א) (1), 7ג, ו-67ב לחוק המטילים חובה על החייב להוכיח את יכולתו כולל המצאת מסמכים, ומסמיכים את ראש ההוצל"פ לתת החלטות וצוים בדבר המצאת מידע ומסמכים.
[בהקשר זה הוראות תיקון 29 מהוות סטיה ניכרת מהוראותיו ורוחו של תיקון 15 לחוק).
אם ננסה לתרץ זאת בכך שהוראות 7ב מתיחסות בעיקר למקורות המידע המנויים תוספת שניה הרי שתשובה זו אינה מספקת שכן סעיף 7ב ב מפנה ל- סעיף 7 א (א) (2) המתיחס בין היתר לתוספת שניה אולם לא רק אל התוספת השניה (ההתיחסות לתוספת שניה היא בסיפא לתת סעיף זה) . כך חיב שאינו ממלא אחר הוראות סעיפים 7 א(א)(1) ו – 7ג יוצא נשכר שכן לא מופעלת ביחס אליו סנקציה ממשית ואיתור המידע ביחס אליו מסורבל ביותר.
ההשלכה העיקרית שיש לכך צריכה להיות בצמצום המגבלות על הפניה למאגרי המידע ומקורות המידע השונים.
2. תקנה ' 23ב- הסעיף נראה מיותר לאור הערות סעיף 7ב ב לחוק שזו לשונו : - - (ב)רשם ההוצאה לפועל לא יצווה על מסירת מידע לידיו לפי סעיף זה אלא במידה הנדרשת לביצוע הוראות חוק זה, ולשם בדיקת יכולתו של החייב לפרוע את חובו. . . ממילא סמכותו של ראש ההוצל"פ מועגנת גם בשיקול הדעת ה"טבעי" (הגיון ישר.. )
ובהוראות סעיף 8 לחוק הקובע מדרג בנקיטת הליכים.
התקנות כפי שנוסח מיצרות פרמטרים קשיחים לכאורה, שאינם תורמים במאום להפעלת שיקול דעת. מצד הם כותרות שכוללות המון מצד שני תתכן טענה כי מדובר ברשימה סגורה.אם רוצים לקבוע לרשמים קווים מנחים אין צורך בתקנות ואם כבר קובעים במסגרת תקנות יש לכתוב ששיקולים אלה הם "בין היתר". כך למשל חייב שנמנע במשך שנים ממסירת מידע אולם לא ננקטו הליכים לגביו לקבלת המידע – האם אין זה פרמטר רלבנטי ? הוא אינו מצוי במסגרת השיקולים הקשיחים בסעיף.
היינו סבורים עוד שיש לקחת בחשבון שהתקנות (כנובע מהחוק) מטילות על הרשמים להפעיל שיקול דעת כמעט בכל בקשת מידע. התוצאה תהא כמות עבודה אינסופית של אלפי ועשרות אלפי בקשות מידע שיונחו על שולחנם ו"יסתמו" לחלוטין את צינור מתן ההחלטות בהוצל"פ. יש לקבוע לשיטתנו כללים מנהליים לגבי חלק מאגרי המידע לפחות לגביהם ניתן יהיה לקבל המידע "אוטומטית" או שמוצל"פ או מי אחר שיוסמך לכך יוכלו לבצע את הפניה למידע ללא צורך בהחלטה.
3. תקנה 23ג – 10 ימים להמצאת מידע – מדובר בהערכה אופטימית למדי . לא מצוין מה קורה אם לא מועבר תוך 10 ימים . אין סמכות לראש ההוצל"פ להאריך את המועד למסירת מידע במקרה שמידע מורכב קצת יותר.
4. תקנה 23 ג (ג) ו-23 ה (ד) חופפים במהותם. רצוי לאחדם.
5. תקנה 23 ה א – נושא מסירת ההתראה לחייב . מתחייב מלשון החוק סעיף 7 ב א 4 . מוצע לעשות כל שניתן לפשט זאת. המועד למנין הימים להפעלת הצו הינו לפי לשון הסעיף 7 ימים מהמצאה. המשמעות בפועל הינה עבודה אינסופית סביב שאלת ההמצאה לחייב (דאר? אישית? קודם דואר אח"כ אישית ? וכו') . אמנם כאמור לעיל מתחייב לכאורה מלשון החוק אולם מוצע לשקול לשלב את ההתראה בלשון האזהרה .
6. תקנה 23ה (ו) שוב פרמטרים לשיקול דעת ראש ההוצל"פ להעברת מידע לזוכה. אם כבר סבורים שיש לציין פרמטרים ראה הערתנו לעיל לגבי השיקולים במתן צו. ובכל מקרה נראה שכדאי לרכז את השיקולים המנחים בתקנה אחת או לכלול במסגרת סעיף 8 במסגרת הליך גם מידע שכן זהו סעיף המדרג של חוק ההוצל"פ ובו צריכות להיות מרוכזות ההוראות המתאימות. שוב אציין כי סעיף 8 עונה לטעמי על ההסמכה במידרוג ההליכים ובלבד שיש להבטיח ש"קבלת המידע" בגדר הגדרת הליך.
7. תקנה 23 י – יש לשנות את הכותרת מדובר בסעיף של בקשת חייב לעיון.
8. תקנה 23 ה - כל נושא משלוח ההתראה לחייב מסורבל להפליא אבל כנראה מחויב מציאות לנוכח הוראתו של 7ב (א) (4) . עם זאת לאור העובדה ש 7 ב (א) (4) מופרד מ-7ב(א) 2() ניתן אולי לנסות לכלול את ההתראה בנוסח האזהרה אם כי הדרך הנכונה היא לתקן את ס 7ב בהתאם.
9. תקנה 23 ט – השמדת המידע עם סגירת התיק או חלוף 18 חודש.
א. שאלה ראשונה המתעוררת האם גם הזוכה שקבל העתק המידע צריך להשמידו. התקנה אינה ברורה.
ב. שאלה שניה היא הנזק בהשמדת המידע. מה קורה כאשר לחייב תיקים נוספים או בכלל כאשר בוצעה פעולה על סמך מידע ויד חשיבות למידע. ביעור מידע צריך שיעשה על פי הכללים לכל ביעור מידע במערכת.
10. הערה כללית – היינו סבורים כי החוק ותקנות אלה יוצרים מבוך מעט קשה להתמצאות עקב הפניות רבות מסעיף לסעיף (כאשר חלק מן הסעיפים כוללים תת סעיפים בדרגה רביעית) . הואיל וכעת דנים כעת בתקנות מוצע לפשט לפחות את התקנות ואנו מצ"ב מבנה מוצע .
בכבוד רב ובב"ח
יחזקאל סיבק, עו"ד
דוגמא למתכונת מוצעת לכתיבת התקנות : (אין מדובר בניסוח מהוקצע לחקיקה אלא במבנה מוצע) : -
מכח סעיף ... ומכח ... :
1. הגדרות : לענין תקנות אלה "בקשה למסירת מידע " כאמור בסעיף 7 ב. גורם מידע: ...
2. אופן הגשת בקשה : בקשה למסירת מידע תוגש ע"פ טופס .. וימולאו בה הפרטים הנדרשים על פי האמור בטופס.
3. החלטות : שיקולי הרשם בנוגע למתן צו או העברתו או כל ענין אחר לפי תקנות אלה יהיו לפי שיקול דעתו ובהתחשב בין היתר בגובה החוב בהתנהלות החייב בתיק ובצורך הממשי במידע המבוקש. צו למסירת מידע יעשה בהתאם טופס .... . למרות האמור להלן מידע מן המאגרים הבאים יומצא לזוכה ללא צורך בהחלטת רשם בענין : _____ .
4. הפעלת הצו – תנתן התראה לחייב על כונה לפנות לגורמי המידע .בהתראה יצוין שבאם תוך 7 ימים מהמצאת ההתראה לחייב לא יתן החייב טעם מדוע לא תתבצע הפניה למאגר ינתן צו מתאים להעברת המידע.
5. מסירת צוים ומענה לצו : צוים שינתנו על ידי הרשם למסירה לגורמי מידע יועברו לגורמי המידע על ידי לשכת ההוצל"פ בדרך שנקבעה בחס לאותו גורם תקשורת מחשבים, דואר וכו'. גורם מידע שיש לו סניפים – די במסירת הצו להנהלה הראשית שלו לגורם שיקבע ביחס אליו ויודע לו כדי להוות מסירה לכל סניפיו. גורם המידע יענה לצו תוך 10 ימים.ראש ההוצל"פ מוסמך להאריך המועד למסירת המידע באם ראה צורך ממשי בכך.
6. סנקציות ביחס לגורמי מידע שלא השיבו : גורם מידע שלא ענה במועד או הגיש בקשת סרק להארכת מועד למסירת המידע עשוי להיות מחויב בהוצאות לפי שיקול דעת ראש ההוצל"פ, מבלי לגרוע מכל אחריות אחרת שלו על פי כל דין.
7. עיון במידע: מידע כדלהלן ימסר לזוכה באופן אוטומטי לאחר שהתקבל : ___________________. חייב המבקש לעיין במידע שנמסר ביחס אליו יגיש בקשה לכך ויהי זכאי לעיין במידע אלא אם ישנו טעם למנוע הצגת המידע בפניו פי שיקול דעת הרשם. זוכה המבקש לעיין במידע : ___________. צד ג' המבקש לעיין במידע : _________.בקשה לעיון במידע תוגש לפי טופס___.
8. אבטחת מידע : _____________
9. גניזת מידע : ________________.