חומר רקע
י"ח שבט תש"ע
02 פברואר 2010
אל: חברי וועדת החוקה, חוק ומשפט
מאת: הייעוץ המשפטי
הנדון: הצעת חוק לתיקון פקודת השותפויות (ביטול הגבלת מספר החברים בשותפות מקצועית), התשס"ט–2009 - מסמך הכנה לדיון
פקודת השותפויות, התשל"ה–1975 (להלן – הפקודה) קובעת כי שותפות לא תהיה של יותר מ-20 חברים, אולם שותפות של עורכי-דין או רואי-חשבון יכול שיהיו בה יותר מ-20 חברים, אך לא יותר מ-50. שר המשפטים רשאי להחיל הגבלה כאמור על שותפויות של בעלי מקצוע אחרים, והוא רשאי לקבוע את מספרם המרבי, ובלבד שלא יעלה על 50. להלן נוסח הסעיף:
3. שותפות לא תהיה של יותר מעשרים חברים.
3א. על אף האמור בסעיף 3, ובפקודת החברות [נוסח חדש], תשמ"ג-1983, בסעיף 4 -
(1) שותפות של עורכי דין או של רואי חשבון לשם עיסוק במקצועם, יכול שיהיו בה יותר מעשרים חברים ואולם לא יותר מחמישים חברים;
(2) שר המשפטים, באישור ועדת החוקה חוק ומשפט של הכנסת, רשאי להחיל את הוראות פסקה (1) על שותפויות אחרות של בעלי מקצוע מסוימים לשם עיסוק במקצועם, ורשאי הוא לקבוע את המספר המרבי של החברים בשותפויות כאמור, ובלבד שלא יעלה על חמישים.
הצעת החוק מבקשת לתקן את פקודת השותפויות כך שתבוטל ההגבלה על מספר השותפים בשותפות מקצועית. כמו כן, מסמיכות הוראות הצעת החוק את שר המשפטים לבטל את ההגבלה על מספר השותפים גם ביחס לשותפויות מקצועיות בענפים נוספים.
פקודת השותפויות
פקודת השותפויות מבוססת על פקודת השותפויות המנדטורית המקורית מ- 1933. תחילה הכילה הפקודה הגבלה של עשרה שותפים בכל שותפות, ללא אבחנה בין שותפות "רגילה" לשותפות מקצועית.
בשנת 1998 תוקנה פקודת השותפויות ונקבע כי "על אף האמור בסעיף 3, ובפקודת החברות [נוסח חדש], התשמ"ג-1983, בסעיף 4, שותפות של עורכי דין או של רואי חשבון לשם עיסוק במקצועם רשאית להיות של יותר מעשרים חברים, ובלבד שלא תהיה של יותר מחמישים חברים."
החוק הבריטי עצמו תוקן ב-1967 באופן שההוראה המגבילה את מספר החברים לא חלה על שותפויות של עורכי דין, רואי חשבון וחברים בבורסה לניירות ערך. יצוין כי בארה"ב ובמדינות אחרות אשר אימצו את ה- Uniform Partnership Act אין הגבלה על מספר השותפים.
אופי השותפות
נראה כי הרציונל העומד בבסיס הגבלת מספר השותפים בשותפות נעוץ באופי היחסים בין השותפים, ככל שהם מבוססים על יחסי אמון.
העיקרון המנחה את הדין בשותפות הינו 'עיקרון ההרשאה' המנוי בסעיף 14 לפקודה1 , לפיו כל שותף נחשב כשלוח של השותפים לכל עניין הנוגע לעסקי השותפות ומחייב אותם.
הכלל הבסיסי הוא שכל שותף מחייב במעשיו את השותפות ואת כל השותפים האחרים. חבות זו משתרעת לא רק על התחום החוזי אלא גם על התחום הנזיקי. קביעה זו מנויה בס' 18 לפקודה2- שותף הפועל במסגרת העסקית ובמסגרת פעילותו גורם במעשה או במחדל נזק לאדם שאינו שותף, תהא השותפות נושאת באחריות כמו השותף. כלומר, עוולה נזיקית שגורם השותף גורמת להטלת אחריות על השותפות. השותפים חבים בחיוב השותפות וכל אחד חייב ביחד ולחוד. הניזוק יכול לתבוע מכל אחד מהשותפות ומהשותפות (שכן היא אישיות משפטית עצמאית) את נזקו.
הגבלת מספר השותפים בשותפות מקצועית
מבירור שערכנו מול משרד המשפטים עולה כי אכן ככל שמדובר בהתנהלות עסקית עלולה להיות בעיה בריבוי שותפים, ככל שלא יהיה ברור מי מהם מוסמך לנהל עסקאות מצד החברה. בעיה זו מתחדדת נוכח החובה שחלה על כל שותף כלפי שותפים אחרים וכלפי השותפות עצמה, כפי שפורט לעיל. עם זאת, לדידם, ככל שמדובר בשותפות מקצועית, אשר במהותה אינה עוסקת בעסקים אלא במתן שירות, נראה כי הצורך בהגבלת כמות השותפים מתייתר.
בדברי ההסבר להצעת החוק דנן צוין כי המגבלה הקיימת כיום מתעלמת מהמגמות הגוברות של הקמת עסקים מרובי שותפים, של גלובליזציה ושל הקמת שותפויות בינלאומיות. ביטול ההגבלה הקיימת על מספר השותפים בשותפויות מקצועיות ובפרט בתחום עריכת דין וראיית החשבון, תמנע גם מצב לא-רצוי בו צעירים רבים נאלצים להסתפק במעמדם כשכירים בשותפות רק משום שהשותפות הגיעה למכסת החברים המקסימאלית, ולמרות היותם מתאימים מבחינת יכולת וכישורים למעמד של שותפים. כמו כן, תימנע הפרקטיקה הלא רצויה והמלאכותית הנהוגה כיום לפיה נוצרות שותפויות בתוך שותפויות על מנת להתגבר על המגבלה של מכסת החברים הפורמאלית.
נראה כי מדובר במגמה שהחלה זה מכבר. בהצעת חוק משנת 19793 שעניינה הגדלת כמות השותפים בשותפות רגילה מעשרה לעשרים וחמישה נאמר כי "המספר המוגבל של שותפים המותר כיום מונע משותפויות להתפתח מעבר למספר זה ולקלוט לתוכן אנשים הרוצים להצטרף כשותפים תוך הכרה במועמד המצטרף כשותף. המצב הקיים מביא לתופעות בלתי רצויות, שלפיהן בעלי מקצוע צעירים נאלצים להתמודד כעצמאים או להיקלט כשכירים בפירמות שהגיעו למקסימום השותפים, למרות שמעמדם יכול היה להיות מעמד של שותפים; ויש המוצאים פתרון מסורבל של עקיפת הגבלת מספר השותפים ע"י יצירת שותפות בתוך שותפות – מבנה מלאכותי ומכביד."
רפורמה ממשלתית בדיני שותפויות
בימים אלה מגבש משרד המשפטים הצעת חוק לרפורמה כללית בדיני השותפויות ובכלל זה ביטולה של ההגבלה האמורה הקבועה בפקודה. הרפורמה צפויה להחליף את החקיקה המנדטורית המסדירה כיום את התחום, ותתאים את דיני השותפויות לחקיקה הקיימת בנוגע לחברות, תוך השוואת הדין הישראלי לזה הנהוג בעולם.
התייחסות לתיקון המוצע
בפקודת השותפויות [נוסח חדש], התשל"ה–19754, בסעיף 3א –
(1) ברישה, המילים "ובפקודת החברות [נוסח חדש], התשמ"ג–1983, בסעיף 4" – יימחקו;
עם חקיקתו של חוק החברות, תשנ"ט-1999, בוטל סעיף 4 לפקודת החברות. נראה, אם כן, כי אין מניעה לתקן את האמור במסגרת תיקון לפקודת השותפויות.
נוסח הסעיף המוצע
3א. שותפות מקצועית [תיקון: תשנ"ט]
על אף האמור בסעיף 3, ובפקודת החברות [נוסח חדש], התשמ"ג-1983 2, בסעיף 4 -
(2) בסעיף קטן (1), הסיפה החל במילים "ואולם לא" – תימחק;
תיקון זה מבטל את ההגבלה הנקובה בחוק על כמות השותפים בשותפות של עורכי דין או של רואי חשבון שהוקמה לשם עיסוק במקצועם. לאור האמור לעיל נראה כי אין מניעה לתיקון זה.
(3) בסעיף קטן (2), הסיפה החל במילים "ורשאי הוא" – תימחק.
סעיף 3א(2) מסמיך את שר המשפטים, באישור ועדת החוקה, חוק ומשפט של הכנסת, להחיל את סעיף 1 (המאפשר שותפות של למעלה מ- 20 שותפים) על שותפויות אחרות של בעלי מקצוע שהוקמו לשם עיסוק במקצועם, ורשאי הוא לקבוע את המספר המרבי של החברים בשותפויות כאמור, ובלבד שלא יעלה על חמישים.
התיקון מבקש ליטול את סמכות השר לעניין קביעת מספר מרבי של חברים בשותפות מקצועית אחרת.
יוער כי על אף שנראה כי נכון לבטל את הגבלת כמות השותפים ככל שמדובר בשותפות של רואי חשבון או עורכי דין לשם עיסוק במקצועם, וזאת לאור האמור לעיל, אין סיבה לבטל את סמכות השר לקבוע הגבלה כאמור על כל שותפות מקצועית אחרת, ככל שאין אנו יכולים לבחון בשלב זה כל שותפות מקצועית קיימת או כזו שעתידה לקום. עוד יצוין כי ביטול ההגבלה כאמור מעולם לא עלה בהקשר של שותפות מקצועית שאינה של רואי חשבון או עורכי דין ומבירור עם משרד המשפטים עולה כי גם הם לא קיבלו פניות מסוג זה.
לא זו אף זו, הסעיף קובע פיקוח גם של ועדת החוקה, חוק ומשפט של הכנסת באשר לקביעת סוגי שותפויות כאמור, ומשכך נראה כי קיימים בלמים מספקים למניעת קביעה שרירותית בנושא.
עם זאת, ולאור התיקון המתבקש בסעיף קטן (1), נראה סביר למחוק את המילים "ובלבד שלא יעלה על חמישים", ובכך לאפשר לשר לקבוע מגבלה גבוהה יותר.
נוסח הסעיף המוצע:
(2) שר המשפטים, באישור ועדת החוקה חוק ומשפט של הכנסת, רשאי להחיל את הוראות פסקה (1) על שותפויות אחרות של בעלי מקצוע מסוימים לשם עיסוק במקצועם, ורשאי הוא לקבוע את המספר המרבי של החברים בשותפויות כאמור, ובלבד שלא יעלה על חמישים.
נוסח משולב לדיון