חומר רקע

69ZL-0r9-t-ZL6 xel 'l0e/-0t9-e-ZL6 pL 'laelsl '91669 ^!^V lof '^l V leuleu '{yslaruuq ^!^V tet xrrrrLorou u(-xrrf,' r!r-,u uxrc,cr-o,ou' Luu xc,E' u4-xE,E gL66g' 01, loe/-otg-go' cdo, 6gzl-otg-go uuPulr.{cng qdasol Jo sluared 'uueurqcnE PJeS-B^PH pue Jozarl3 Jo fuouaur or,ll ol polecrpop s|,v\e-l lo ^llncel aql ucdr4ou (ufnGoro rdLxu fi4-nuo n4 x4,fiL tu,u-nLu Ercul r,,4' urL, ,rob Ercul rTtNtr CLUC CN[' Llu(cltl L,iLNAt[ 6LOcl EL,:d,,,L lactlr ril( r?ltr L,iLrLclaLLrQ L,iUdL[(Q CuctL: aluGLoctLl Efirull t(lEQ' Nts c,l[LL Nu LlLr?lsQt (ctcuc lL,i ccLll &L,lrN QLUccl a[cL (LCtra r?lterQ QL,iUsc!llsQ l,,jQlf,nrQ U/?llCr.u E6(tr EQ(LUL' tz,xuuttt ueltau. (Lju La6q[,1 tua,,6-0I02' NrJLe Lrtrr ultu r.,:u[clLi' utc tc.laca Eljf,{tu uLcl L,:uELtu (u.<lt[ qo, zl) (,.|6t( Liaaa( LruNlrlr)' uccltl L:uELLu ENLJ' (qatL N((r.i[ Llaclntu tqcuu Nu r.,:c(cc,t,i !r/?lLN(ru t(c[ Ntc 6tclc c/clttc UAAtAat [UNtrlr CQLTIU c/?lLN( Ul?ltC (s' Ntr QNQ.[ AAA(ALI UN[eLe otC eCl( qAcL NU Lrtr UELIU lt(LLU 6LL' qqa( uNtclr' Ltt(f,cLl a( aLc! !,il,:t[ tLc(au ucLlu' .tLcl tcNLtrcLeectu t,iLLNLL' tcl no4u. c6Lrcu t.[ c.atxz, tcNLf,tu L,lELru' uulqr L,luQUlur uQ ENL[TCLQc0U U(-NErE' E6CL (rQLUr CGLTGOLL NILIJ ENLtTELQiOt L,i6ELeU' CNLI.CLO.AU t.l- Nff,qoo tqrlj( c/Atuti A( qtcl rdl/?lCL LCUrL,i Gd?lL \AAtAq UNITLT LLIL(f,sL,i A( Atcl L:Ul[ Ntr GLIGoLL (a/?lGaiQ CNLrTELQTQU U(-NCsE ICNLITCLQTQU LttA-4(.GtLteL,lrilC(LQ urr.r[: tCCLr' cLtNL N(cloLltc lI'Ao3'lessou{@tldep^ Eea[ st/?lc LNt?t tlllu L:ulclL,:' utcl taaco uct r.,:crau r[ Ltua (ccrL 9l crttNL I I0Z GUGOTLXULcUL JeUrE)l pntEJOSSqOJd u6dr4ou (uriGorE /f4-ao Ercul ff€ilJofilrcel uueunlpng eql NrEcLO,nu uq-NCrc 6 AIISU)nlNn nlnu 1)l )yr) u'];rr nlPoy )ur ltu'*;r Jl'lNf izoly 'lr;'r 'lriztn;'r .Dnrl;'r) nr-rN;'r JD'rNfl n''''rlrty D'l;.1)D D,"113ln;.'l D,'.'t1lli7.'t'.?;.tl/ Elt p ;.1I1;.1I D'.'l,ltri2 D"'ll'lrt;'l ''luit .'ut!N1'rly ;'1.llnf ;ipr)ta;l ;'1p')u;'1)y:) ra' 'l;1: nli?oy ''t'llr!N N't;i tI ;'t'7y'l )u n"I:rD;t Et'7!izDn;'r 'TnN'r ,n''t'rptr;t n'ty'ltf 'tll/'N 1t';Y ;'1!'lrryu;'1i?oy n)i?l//l1r//N) ''rDrrD;'])y'itny) o''''l'lg'n;'i Dt''r'ilri2''P'i;'1D ;'iD3D nt''Dn;'l i71n n'l''t't l .'Nrm'l]Dv) D"tt''t'?l n;r 1: ora) .;']'']]n;t ]]]rn )v ;']p'')u;] )v: )u 'u"lv nN D'7i?) nt:n) )t:' ;'rp.')tt;'r )y: rux: "'r JtN nr'''1trrl;'r 'N:nf DhN .Dn'rNDsy nN ntpl'r) nn'):nra h)' D'l'l .D'iz;'t tgnt ''xrDNnDr, !D) ,yt-1 ):: on:t;r:n nl':y;r)t llc't) Elltlgrn D!''t'lt i2''p'l nN o!ur, lr)rl Dnlr;'n nN t '7n)D y:nri) rN Dlrlrvrn;'r D'''r'rriz''r''r;'i nN n'un) ;rp')u;r )yr .n')):;r ;tDloNf, D'DnnuD;'t E!.tnN;'t Il't'':D;'t t)y3p 12n)12r 13rp; D''''rnN;'t nt':n')y: rr n)'Dn nN o!u) ;tu')u;'r )y:n tatrr) nuplD iz'ln;t nyc;'l ratlnlu vt:p) or nuiTtD ;'tyc;'t;'t .D"t"trn o'.t'n iz't''i't:''ll llts) n'))r;r ;tDroNf Drlnnrrn;l *)) ,;ru')u;r )y: ny D";'I]ID EttNu nt'lD;'l ')yf f]t rrt'''ll.'r Drrl'lgrn;t D'''ilttiz.t'r;r )u on:t;rr r)1 611319rg;1 D!''r'rriz''rr'7r )ra ontxDcy nN izTn' D')));'r ':r, fl)'rtl .;'lp'bu;'r lv: n:'nn: 1:tr .nn'lN'rnfr ;'rJ.')u;'r )v:ra'1trp'v;rn ntuo) lrt 'N ;rp'')tll )y: ny nrizoy nl:lvrJ ,J'rt''r'nriz''r!'r;'1'r nr1i2''f;'r n'rvr ''r'rr!N nt):p rnx) It/.')u n)'Dn nN D] ,;'rp!)rr;r )yf rl'Dn) 1ot:: ,)t)l' 'rtl'N;l,ll rr''t'l't ptn;r .n'))r;r ;!!oNl ;rp')u;t )y: ny;'rf!rln;'lr'N;'rizoy;'lttl n'p:;t) ''r) ryfs;'n DlonnuD;l D'''tnN;'t nt':n;t')y:n l''tn J"'ly ;rp')u;i )y:) u'];'n tlPoy ''nla'N n''tu/!ND N';'t :!l'PN 'tI;trr'-l'?ft, Jl'tD .n:t:ran )y :r''r rllnn nx utrr)t fcD;'r nN 1pn) nrap:n i7'ln;r nvv;'i .D!"lnN;'r n1'rD;'1 ')v: r'n nllnn;l .;'lyty;'lt D'Dnnt D;t ll'ly'D;'t nt':n')yf ''n) D'''rnN;'r nr':D ')v: rl'r ''r'rt 'N nx ):pn |r1y ;1pr)pt;1 )y:) u' ;n ;'ri2ovrr;'lr'"'r'r;'r rrrr'''n;'r nN r!n''rn ''lN i?'rn;r nwr .nlnx ;'r''nn Ey'tN DN ;'r''rfn Dy lrI',D r31) );1prr11prrp ,'n)'''r'Nt ,;t')nNt JDID nDlliz ;'tnt'r ;tur''n .itt:y ;1pt)12;1 )y:) u' J;tt nl''tnN ntpov) nn ;)ta n]'rfni 'r''rtll ,'''r'rN)'7 nr''IDf .''r'rDr:lof,] ili7-xl;n ,;'r'nizr ,'n)'I-rrrf ,;t')'tpolN: (10: Lr?lcal auuctoc{.,1 E6euL[ r(LEo' 0l'zI'67, GLLc, NltL CJqL )1,/e cccLl Lc' cutcu L,f LtN L uxz,<lautt. r?l(r t,lrN npo' csn'Aru1@ Jr.Iggle4a' lulil' Nt. aclttt,i ac/quE lL,l LL,lLrTtr.QL,i /?lNtr af,Ltr (L iLAr(t (cQ' LNt! 6tCtL (LAIUCA EC( AN(L:' rQrQ CQL,i(L UTGAU LiOqOQL' ENClf,A ULLA qLJ' lNte QtrU A6L Nl cQUccQt LeLtc [LL6L|,i Et][lIU QQGL rQrQ lrL,i fi(r (t016 (Ntltu L,tELcu cls ((qL aa [L otL uLLa NGLdr' Ntr6 (NL./ (C/O6L (f,6Lr Nc[ ENGr?tLlur (!LGe6 cGtc LIILU t.:utclL,:' utcl tcitaca t(L,lcs6 NU L6us c(LLl a(ct. uuEU.,:' ErLr E6(r &(eaLi lqALt((tU (Afftttr CrcltLU rtli(cQ 6( tetllr {ItestrQ C..[ Cnq L,i/?l(raLl (Cr[ dliGL0!U' tA (cdtLN( Alc6 (lf,OLl'r (UCLL,t L,iQtEL,i L:INU' Ltq LiUELIU L,lf,rClLrLU ENLJ tA(AtU LtE EII(c QtrlU LlQellla (qx ucl N(Lj aljauuct ql,:[E6r.,i) ueLleu clr aLj6oclu u6c{L cE(4tLu cltlq (u(4t( ELUEc Lj6t(a qala aLtE r.,tuELtu L,tf,,eELLetu r.,iNeLs4NrLU ctN|.lltu ct,:' clE(u N.atL {^ לחזק את המיעוט אסור להחמיץ את ההזדמנות להגן על בעלי מניות המיעוט בתיקון מספר 12 לחוק החברות 29/12/10 פרופ ' אהוד קמר בימים אלה דנה ועדת חוקה , חוק ומשפט של הכנסת בהצעת תיקון מספר 12 ל חוק החברות . אחד התיקונים שיידון בקרוב הוא ההצעה להעלות את רף האישור הנדרש לע סקות עם בעלי שליטה . כיום דורש החוק כי עסקות אלה יאושרו בוועדת הביקורת של הדירקטוריון ב , דירקטוריון כולו ובאסיפה הכללי ת של בעלי המניות , כאשר באסיפה הכללית הן טעונות אישור הן של רוב קולות בעלי המניות המשתתפים בהצבעה , והן של שליש קולות בעלי מניות המיעוט המשתתפים בה . כעת מוצע להעלות את השליש לחצי . הטעם לתיקון הוא פשוט : אם יש הצדקה לדרוש תמיכה של בעלי מניות המיעוט בעסקה בין ה חברה לבין בעל השליטה בה , יש לדרוש את תמיכת רוב בעלי מניות אלה . אין טעם לשאול לדעתם של בעלי מניות בעניין כלשהו ולהכריע בניגוד לדעת רובם . יתרה מזו , אם דורשים ממשקיעים מוסדיים שיתייצבו לאסיפ ות בעלי מניות ויצביעו , כפי שהדין דורש היום , יש לאפשר להם להשפיע . משעה שהחליט המחוקק להשתמש במשקיעים המוסדיים כדי למתן את כוחם של בעלי השליטה , כפי שנעשה בארצות-הברית ובאנגליה , עליו לתת בידיהם כלים לעשות את מלאכתם . בדיוני ועדת החוקה , נציגי בעלי השליטה המרכזי ים בישראל עשויים להתנגד להצעה , זאת בטענה כי חיזוק כוחו של המיעוט על חשבון בעל השליטה יהפוך את היוצרות בחברה , ויבריח חברות ומשקיעים מישראל . כך הם טענו כשהוועדה דנה בסעיף אחר של הצעת החוק , שבו מוצע להעלות משליש לחצי את התמיכה שעל בעל השליטה לגייס מקרב בעלי מ ניות המיעוט לבחירת דירקטורים- חיצוניים צים " דח ) ( ולקבוע כי הארכת כהונתם תהיה טעונה אישור בעלי מניות המיעוט בלבד . נציגי בעלי השליטה גוננו בתוקף על המצב הקיים . אין זה משנה , הם הסבירו , שכבר היום המינוי טעון תמיכה של בעלי מניות המיעוט , ושגם לאחר תיקון החוק יבחר בעל השליטה את המועמדים למינוי ויוכל למנוע מינויים שאינם לרוחו . חלילה לנו מלהגביל יותר את יכולת בעל השליטה למנות " דח צים ולפטרם כרצונו , הטעימו נציגי בעלי השליטה . כוח מוגבל לכאורה , המאבק שמנהלים בעלי השליטה נגד שינוי הליך המינוי של דח " צים מפתיע , כי לדח " צים יש כוח מוגבל : נוסף לכך שבדירקטוריון הם מיעוט , גם בוועדת הביקורת , שאישורה הכרחי לצורך ביצוע עסקות עם בעל השליטה , אין הם בהכרח הרוב . הצעת החוק לא משנה זאת . היא קובעת רק כי רוב חברי ועדת הביקורת יהיו דירקטורים בלתי תלויים . דירקטורים בלתי תלויים יכולים להיות כל מי שעומדים במספר דרישות עצמאות הקבועות בחוק , אפילו נתמנו על-ידי בעל השליטה לבדו צים " דח . , לעומת זאת , חייבים גם לעמוד באותן דרישות )ולכן הם נחשבים לדירקטורים בלתי תלויים ( וגם להתמנות בתמיכת בעלי מניות המיעוט . באופן תיאורטי , אם כן , יכול בעל השליטה לדלל את השפ עתם של שני הדח " צים בוועדת הביקורת , בכך שימנה לוועדה שני דירקטורים נוספים מטעמו וכן דירקטור בלתי תלוי שיבחר . ועדת הביקורת תעמוד בדרישות החוק , אבל רוב חבריה ייבחרו על-ידי בעל השליטה . אפשר להניח כי האפשרות התיאורטית הזאת לא נעלמה מעיניהם של נציגי בעלי השליטה שהופיעו בפני ועדת החוקה . ההתנגדות החריפה שהביעו לשינוי דרך מינוי הדח " צים והארכת כהונתם מ למדת כי בעלי השליטה חוששים מפני מינוי דח " צים לעומתיים בלי קשר למספרם : קשה יהיה להגן על עסקה עם בעל שליטה שתאושר חרף התנגדות הדח צים " . הקושי יגבר אם יאושר סעיף אחר בהצעת החוק , שלפיו יושב-ראש ועדת הביקורת יהיה דח .צ" יוחלט אשר יוחלט באשר להליך מינוי הדח " צים וה רכב ועדת הביקורת , לבעלי מניות המיעוט תהיה שמורה הזכות לפנות לבית המשפט במקרים בולטים של עסקות בלתי הוגנות עם בעלי שליטה , וזה יוכל לבדוק , כלשון החוק , אם העסקה " אינה פוגעת בטובת החברה ". בארץ טרם התפתחה פסיקה המפרשת כיצד תיערך הבדיקה . במדינת דלאוור בארצות-הבר ית , לעומת זאת , יש פסיקה ענפה אשר בוחנת את העניין האישי ואת העצמאות של כל אחד מהדירקטורים שאישרו את העסקה . לפסיקה של דלאוור בדיני חברות ישנה השפעה רבה בעולם , משום שרוב החברות הציבוריות בארה " ב מאוגדות במדינה זו וכפופות לדיניה . גם בית המשפט בישראל יוכל להביט מעבר לתארים שנתנה החברה לדירקטורים השונים- " חיצוניים " , " בלתי תלויים , " " או אחרים " - ולבחון את עניינם האישי ואת עצמאותם . אך בל נשלה את עצמנו . האפשרות לתבוע בגין עסקות בלתי הוגנות עם בעלי שליטה לא תקנה לבעלי מניות המיעוט הגנה מושלמת , שכן הכלים העומדים לרשות בית המשפט מוגבלים , ולא מן הנמנע שהוא יכשיר גם דירקטורים שלא היו מקבלים את תמיכת המיעוט . קיומה של ביקורת שיפוטית יהיה מותנה גם בהגשת תביעה . נציגי בעלי השליטה בוועדת החוקה יודעים זאת , ולכן הם מתנגדים בנחרצות רבה לחיזוק השפעתם של בעלי מניות המיעוט על בחירת הד צים "ח . הם מניחים כי שינוי מערכתי כזה יקשה עליהם יותר מאשר תביעות שיוגשו נגד עסקות מסוימות . בכך לא נסתיים העניין . בקרוב תדון ועדת החוקה בחלק השני של התיקון המוצע בהליך אישור עסקות עם בעלי השליטה : העלאת שיעור התמיכה שבעל השליטה נדרש לגייס מקרב בעלי מניות המי עוט לעסקה ) לאחר קבלת אישור ועדת הביקורת והדירקטוריון ( משליש לחצי . גם לתיקון זה אפשר שנציגי בעלי השליטה יתנגדו בנימוקים דומים לאלה שהעלו בעניין מינוי הדח צים " . התיקון , יטענו , יגרום לעריצות המיעוט ויבריח מהארץ משקיעים . ובכן , למדינת דלאוור לפחות המשקיעים האלה לא יברחו , כי הסדר דומה ואף מחמיר יותר כבר קיים שם . התאגדות בדלאוור היא החלופה העיקרית להתאגדות בישראל עבור חברות ציבוריות . עסקה עם בעל שליטה אינה חייבת אישורים מיוחדים בדלאוור , אך הסיכוי שתעבור ביקורת שיפוטית הוא אפסי אם בעל השליטה לא דאג לקבל את האישורים הללו . עכשיו ההזדמנות ומה הם האישורים ? עם השנים החמיר בית המשפט את הדרישות , והיום מגמת הפסיקה היא לדרוש מבעל השליטה הן אישור של דירקטורים בלתי תלויים ונעדרי עניין אישי שנשאו ונתנו עם בעל השליטה על תנאי העסקה ) ולא רק אימצו את מה שבעל השליטה הציע , ( והן אישור של רוב בעלי מניות המיעוט בחברה ) ולא רק אלה שהשתתפו בהצבעה (. אישור רוב בעלי מניות המיעוט נדרש גם בקנדה , באנגליה , באירלנד , באוסטרליה , בניו -זילנד , בהונג-קונג , בסינגפור ובארצות נוספות . אפילו בישראל הוא כבר נדרש במיזוג של חברה עם חברה בעלת שליטה בה או עם חברה-אחות . גם בישראל יוכלו בתי המשפט ליישם כללים דומים לאלה של דלאוור בבואם לבחון את הגינות העסקה , בחינה שחוק החברות מסמיכם לערוך גם כשהעסקה אושרה בוועדת הביקורת , בדירקטוריון ובאסיפה הכללית . אולם אין צורך להשאיר את כל העבודה לבית המשפט . העסקות שבאות לבירור בבית המשפט אינן רבות , ויכולות לחלוף שנים עד שתתפתח פסיקה שתבהיר את הדין . עכשיו ההזדמנות לקבוע בחוק הגנות לבעלי מניות המיעוט בישראל . בכך המחוקק ימשוך משקיעים לארץ- ולא ירתיע אותם . *הכותב הוא פרופסור למשפטים באוניברסיטת דרום קליפורניה ובאוניברסיטת תל- אביב ומנה ל-משותף של מרכז פישר לממשל תאגידי ולרגולציה של שוק ההון באוניברסיטת תל- אביב.