חומר רקע
2124/7494
י"ט טבת, תשס"ז
9 ינואר, 2007
לכבוד
פרופ' ח"כ מנחם בן ששון
יו"ר ועדת החוקה
הערות להצעת חוק החברות (תיקון מס' 4) (חברה לתועלת הציבור), התשס”ה-2005
הערות כלליות
1. תכלית החקיקה – מדברי ההסבר להצעת החוק עולה, כי אחת מתכליותיה העיקריות הינה הסדרת פעולתן של חברות לתועלת הציבור, באופן שימנע ניצול לרעה של צורת התאגדות זו. מן הראוי, כי לצד אינטרסים אלו יובא בחשבון גם האינטרס הציבורי החשוב בקיומו והמשך פעילותו של המגזר השלישי והצורך להמנע מיצירת זעזועים, שעלולים לפגוע במגזר השלישי, ובין היתר, במקורות המימון שלו (תורמים), במתנדבים וכו'. פגיעה במגזר השלישי פירושה פגיעה בכל אותן מטרות ציבוריות חשובות המקודמות על ידי מגזר זה.
2. ככלל יש להמנע מיצירת עודף בירוקרטיה, שתגדיל את החסמים לפעילות במסגרת המגזר השלישי ושתגדיל את עלויות הפעלתם של ארגוני המגזר השלישי, על חשבון הגשמת המטרות הציבוריות המקודמות על ידי ארגונים אלו.
3. תיקון חוק העמותות – מן הראוי, כי התיקון המהותי, המקיף והנרחב בחוק העמותות, המוצע במסגרת הצעת החוק, יבוצע באופן הישיר בהצעת חוק לתיקון חוק העמותות ולא באמצעות תיקון עקיף במסגרת הצעת החוק שבנדון.
4. השוואת ההסדרים - מן הראוי לפעול להשוואת ההסדרים, שיחולו על "חברה לתועלת הציבור" לפי חוק החברות ועל עמותה לפי חוק העמותות בשים לב למהות המשותפת של הסדרי התאגדות אלו.
התייחסות פרטנית
1. רשם ההקדשות – הסדר רישומה של חברה לתועלת הציבור במסגרת הצעת החוק עמוס בבירוקרטיה. כך למשל, במסגרת הצעת החוק נדרש, כי רשם ההקדשות יקבל 3 הודעות במסגרת הליך רישומה של חברה לתועלת הציבור:
1.1 סעיף 345ב(א) – טרם רישום החברה יש להגיש בקשה לרשם ההקדשות לאישור, כי בתקנונה נקבעו מטרות ציבוריות בלבד וכן איסור על חלוקת רווחים;
1.2 סעיף 345ב(ג) – עם רישומה של החברה, רשם החברות יעביר את מסמכי ההתאגדות ופרטים נוספים בעניינה לרשם ההקדשות;
1.3 סעיף 345ג(ג) – לאחר רישומה של החברה, עליה להגיש בקשה לרשם ההקדשות לרישומה בפנקס החברות לתועלת הציבור.
מוצע לקבוע חלף כל ההליכים הנ"ל, כי רישומה של חברה לתועלת הציבור יעשה אצל אחד מן הרשמים הרלוונטים, רשם החברות או רשם העמותות (כפי שיוחלט במשרד המשפטים), אשר יבדוק טרם הרישום, כי בתקנונה של החברה, אכן, נקבעו מטרות ציבוריות בלבד וכן איסור על חלוקת רווחים. מובן, כי כל אחד מן הרשמים כאמור יוכל להעביר למשנהו הודעות מתאימות ככל שהדבר נדרש.
2. שינוי מטרות (סעיף 345ו להצעת החוק וסעיף 11א בחוק העמותות) – שוב, המדובר בהסדר מסורבל ומיותר, אשר במקרים מסויימים מחייב אף פנייה לבית משפט. כל זאת, בשעה שכיום רשם העמותות דן ומחליט בבקשות עמותות לשינוי מטרות לפי שיקול דעתו ובשים לב לחוק העמותות ולתכלית בבסיסו.
מוצע, להותיר סמכות זו במלואה בידי רשם העמותות (ללא צורך בפנייה לבית משפט) לגבי עמותות ולהוסיף סמכות מקבילה לגבי חברות לתועלת הציבור לרשם ההקדשות.
3. ועדת ביקורת
3.1 מוצע להגדיר את תפקידי ועדת הביקורת במפורש וביתר פירוט, הן בחוק העמותות ביחס לעמותות והן בחוק החברות ביחס לחברות לתועלת הציבור.
3.2 מוצע לקבוע בחוק החברות, כי חברה לתועלת הציבור תהיה רשאית למנות "גוף מבקר" חלף ועדת ביקורת, זאת בדומה להסדר, הקבוע ביחס לעמותות בסעיף 19(ב) לחוק העמותות.
3.3 מוצע לקבוע בחוק העמותות פטור ממינוי ועדת ביקורת לעמותה בדומה לפטור המוצע לגבי חברה לתועלת הציבור בסעיף 345ט(ה)(1) להצעת החוק.
4. השוואת הסדרים בין עמותה ל"חברה לתועלת הציבור"
4.1 מוצע לקבוע בחוק העמותות, כי על נושאי משרה בעמותה יחולו חובות (חובות זהירות וחובות אמון) בדומה לאלו החלים על נושאי משרה בחברות מכוח חוק החברות. כן מוצע להחיל על עמותות את ההסדרים של פטור, ביטוח ושיפוי החלים על "חברות לתועלת הציבור" מכוח חוק החברות.
4.2 מוצע לבחון את אפשרות תיקון חוק העמותות (סעיף 36 לחוק העמותות) באופן, שאישור הדוח הכספי יהיה בידי ועד העמותה ויובא בפני האסיפה הכללית בדומה להסדר הקיים בחוק החברות ביחס לדוחות הכספיים.
4.3 מוצע לתקן את חוק העמותות באופן ששר המשפטים יהיה מוסמך לקבוע הוראות לעניין שכר חברי ועד וחברי ועדת ביקורת בעמותות בדומה לסעיף 345י להצעת החוק.
4.4 מוצע לבחון אפשרות להחיל את הסדר התביעה הנגזרת מחוק החברות או הסדר דומה לו גם על עמותות (ובמסגרת זו להחיל הוראה דומה לזו המופיעה בסעיף 345יב גם בחוק העמותות).
5. חובות דיווח והגשת מסמכים (סעיף 345יט(ג) להצעת החוק) מן הראוי שהחלת חובות אלו מחוק הנאמנות ומחוק העמותות על חברה לתועלת הציבור תעשה במפורש ולא על דרך של הפניה עמומה לאותם חוקים, המותירה פתח לפרשנות.
6. איסור על חלוקת רווחים – אין לומר, כי עמותה אינה רשאית לבצע פעולות למטרות רווח או כדי להשיא את רווחיה, שהרי השאת רווחים תאפשר לעמותה משאבים נוספים להגשמת מטרותיה הציבוריות. אין בכך כדי לגרוע מן האיסור המוטל על עמותה לחלק את רווחיה. לפיכך אין מקום לתיקון המוצע בסעיף 1 לחוק העמותות.
7. הגשת דוח כספי לרשם העמותות – התיקון המוצע לסעיף 36(ד) לחוק כולל דרישה קשה מאד מן העמותות. מוצע להוסיף לתיקון זה לחוק העמותות הסמכה של רשם העמותות לאשר ארכות להגשת דוח כספי כאמור.
8. דוח מילולי – הערות לתוספת השלישית המוצעת לחוק העמותות
8.1 סעיף 2 לתוספת – לא ברור עד לאיזו רמה יש לתאר את המבנה הארגוני (האם יש לפרט את אחרון המתנדבים). מוצע להגדיר זאת במפורש.
8.2 סעיף 3 לתוספת – ראשית, היקפו של הסעיף רחב יתר על המידה ויש לבחון כיצד לצמצמו. שנית, לא ברור מאין העמותה תוכל לקבל את הפרטים הנדרשים בסעיף זה. שלישית, לא ברור מהי הגדרת המונח זיקה הנזכר בסעיף זה.
8.3 סעיף 5 – נראה, כי קיימת חפיפה רבה בין סעיף זה לסעיף ולכן החזרה מיותרת.
8.4 סעיף 7 – לא ברור מה הטעם בסעיף זה בשעה שרוב פעילותה של העמותה כוללת העברה ללא תמורה. נראה, כי אין הצדקה לפירוט הנדרש.
8.5 סעיף 9 – הסעיף עלול לחייב חשיפת פרטים לגבי תורמים ומתנדבים, ומשכך הוא עלול להרתיע במידה כלשהי מלתרום ולהתנדב.
בכבוד רב,
איריס שטרק, רו"ח
סגן נשיא