חומר רקע

הזכות לשוויון בחוקת מדינת ישראל הצעת המרכז לפלורליזם יהודי להלן פירוט הצעת מרכז לפלורליזם יהודי לנוסחו של סעיף השוויון בפרק מגילת זכויות האדם בחוקה. לשיטת המרכז לפלורליזם יהודי, עקרון השוויון ראוי להיות אחד מאדניה המכוננים של החוקה, ועל כן בצד אזכורו המפורש באחד מסעיפיה של מגילת הזכויות, מין הראוי להעניק לו ביטוי ברור הן בפרק עקרונות היסוד של המדינה והן ברישא הפותחת של מגילת זכויות האדם. אזכור נרחב זה לעקרון השוויון, לא נועד אך להשגת מטרה סמלית-הצהרתית ויש לו השלכה על מעמדם המרכזי של העיקרון והזכות הנגזרת ממנו. הגם, שמן הראוי להכפיף את הזכות לשוויון להוראותיה של פסקת ההגבלה, כיתר הזכויות, הרי שהזכרתו המפורשת של עקרון השוויון בפרק עקרונות היסוד, יקנה לעקרון זה מקום במערכת של ערכי היסוד שלאורם תבחן הפגיעה האפשרית בזכויות האדם, במסגרת הוראותיה של פסקת ההגבלה. נוסחה של הצעת המרכז, אשר תפורט להלן, מתבסס על ההנחה כי ברישא הפותחת של מגילת הזכויות תידרשנה רשויות השלטון לכבד את הזכויות המפורטות בה, אולם בנוסף הן תוסמכנה לקדם את ההגנה עליהן. תוספת מעין זו נדרשת על מנת לאפשר למחוקק להחיל את הדרישה לכיבוד זכויות האדם אף במסגרת המשפט הפרטי. לאפשרות זו חשיבות רבה בהקשרו של עקרון השוויון, אשר הוחל זה מכבר, בהקשרים מסוימים, גם במסגרת המשפט הפרטי (חוק שוויון הזדמנויות בעבודה תשמ"ח-1988, חוק שוויון זכויות לאנשים עם מוגבלות תשנ"ח-1998, חוק איסור הפליה במוצרים בשירותים ובכניסה למקומות בידור ולמקומות ציבוריים, תשס"א-2000). העדר הוראה כללית בפתח מגילת הזכויות בעניין זה תחייב שילוב הוראה פרטנית המסמיכה את המחוקק במסגרת הסעיף העוסק בזכות לשוויון, בדומה לסעיפים אחרים (כדוגמת הסעיף העוסק בזכות לפרטיות). להלן נוסח הסעיף המוצע: הזכות לשוויון א. לכל אדם הזכות ליחס של שוויון. ב. לא יופלה אדם מטעמים של דת, גזע, לאום, ארץ מוצא, שפה, מין ומגדר, נטייה מינית, גיל, מוגבלות וטעמים דומים אחרים. ג. עדיפות הניתנת לאדם, המשתייך לחבר בני אדם אשר סבל בעברו או עודנו סובל מהפליה אסורה, לא תחשב כסותרת את הוראות סעיף קטן ב', אם מטרתה היא לסייע לאדם במימוש זכותו ליחס של שוויון והיא ניתנת במידה ראויה, שאינה עולה על הנדרש. דברי הסבר להצעה סעיף קטן א' קובע את קיומה של זכות אדם בסיס ליהנות מיחס שוויוני ולא מפלה. ברוב ההצעות החוקתיות מופיע עקרון זה בניסוח "הכול שווים בפני החוק". לשיטת המרכז לפלורליזם יהודי ניסוח זה מצמצם את היקפה של הזכות ומדגיש כי היא חלה באופן עקרוני רק במישור היחסים שבין האדם לבין רשויות החוק. לנוכח חשיבותה של זכות זו והיותה חלק מקבוצת הזכויות היסודיות והמכוננות (בצד הזכות לחיים, לחירות ולכבוד אנושי), הרי שמן הראוי להעניק לה ניסוח חיובי רחב ולא להסתפק בניסוח על דרך השלילה האוסר הפליה. סעיף קטן ב' משלים את הקביעה בדבר קיומה של הזכות באמצעות הטלת איסור על הפליה מטעמים שונים. סעיף קטן ב' מפרט את העילות שראוי לראות בהן כעילות חשודות להפליה אסורה אך מאפשר למפרשי החוקה להוסיף עילות נוספות, שבמהותן דומות לעילות החשודות. קביעתן של העילות החשודות מתבססת על הניסיון ההיסטורי ועל קורותיה של החברה האנושית והן על מאפייניהן של עילות אלו כעילות הקשורות ליסודות זהותו של הפרט. הותרתה של הרשימה כרשימה פתוחה נועדה לאפשר למפרשי החוקה לאתר עילות נוספות של הפליה המתפתחות לכדי עילות חשודות בהינתן שינוי הנסיבות החברתיות. סעיף קטן ג' עוסק בפעולת ההעדפה המתקנת ובצורך להבהרה חוקתית, כי פעולה מסוג זה אינה פסולה מעקרה רק בשל העובדה שהיא מתבססת על אבחנה בין אדם לזולתו. לנוכח הדיון הער סביב סוגית ההעדפה המתקנת בשיטות משפט רבות ולנוכח העובדה כי החברה הישראלית עושה את צעדיה הראשונים בתחום זה מנוסח סעיף ג' באופן זהיר. הסעיף קובע כי עצם האבחנה המונחת ביסוד העדפה מתקנת לא תחשב כסותרת את הוראות החוקה, כל עוד היא נעשית במידה ראויה שאינה עולה על הנדרש ושתכליתה היא קידום יכולתו של האדם הנהנה מן ההעדפה המתקנת לממש את זכותו לשוויון.