חומר רקע
23/06/2008
לכבוד
ח"כ פרופ' מנחם בן-ששון
יו"ר וועדת חוקה, חוק ומשפט
באמצעות דוא"ל [email protected] ובפקס: 02-6753199
פרופ' בן ששון הנכבד,
הנדון: נייר עמדה מטעם הורים המצויים בתהליך אימוץ בין ארצי
אני מייצג קבוצת הורים, אשר החלו תהליך אימוץ אצל עמותות לאימוץ בין ארצי, ומבקש להביע בשמם את עמדתם לקראת הדיון בוועדה הקבוע ליום 26.6.08.
מטעמים ברורים, אשר יפורטו גם בהמשך מכתבי זה, אין שולחי מעוניינים להחשף, ועל כן לא אציין את שמם. מאחר שהדיון הוא עקרוני, ולא עתיד לעסוק במקרה ספציפי כזה או אחר, אין בעובדה זו כדי להשליך על שיקול הדעת בנושא העומד על הפרק.
המצב המשפטי בעקבות תיקון תקנות התשלומים המרביים
1. לאחרונה הותקנו תקנות אימוץ ילדים (תשלומים מרביים לעמותה מוכרת) (תיקון), תשס"ח-2008, בהן הועלה הסכום המרבי אותו רשאית עמותה לאימוץ בין ארצי לגבות תמורת שירותים מסויימים אותם היא מספקת, מ- 20,000$ ל- 22,000€.
2. תקנה 3 לתקנות אלה קבעה הוראת תחולה, אשר מפאת חשיבותה אביאה כלשונה:
"תקנות 1 (5) עד (6א) ו- 2 (א) כנוסחן בתקנות (1) עד (5) ו- 2 לתקנות אלה, יחולו על בקשה לאמץ ילד באימוץ בין–ארצי שהוגשה לעמותה מוכרת ביום פרסומן של תקנות אלה או אחריו" [ההדגשה אינה במקור].
מחוקק המשנה קבע מפורשות, כי הסכומים החדשים, הגבוהים יותר, יחולו רק על בקשות אימוץ שהוגשו לאחר יום פרסום התקנות (29.5.08). כלומר: כי הגדלת הסכומים לא תחול על הורים, אשר התקשרו בהסכם עם עמותה והגישו בקשה לפני יום 29.5.08.
ודוק: בסעיף זה לא הסתפק מחוקק המשנה בכך שציין כי תחולת התקנות הינה פרוספקטיבית - מה שיכול היה אולי לתת פתח לפרשנות יצירתית, לפיה הסכום המוגדל יחול גם על הורים אשר מצויים בעיצומו של ההליך - אלא ציין ברחל בתך הקטנה כי התקנות החדשות לא יחולו על בקשות שהוגשו לפני מועד התקנת התקנה.
3. על פי נייר העמדה מיום 18.6.08, אשר הוגש לוועדה ע"י עו"ד מאיר שכטר מטעם עמותת "עתיד הילדים", נראה כי אכן אין כלל מחלוקת כי המצב המשפטי הוא כמתואר לעיל.
אמנם, במכתבו מנסה עו"ד שכטר לעשות אבחנה בין שלב "תחילת התהליך" לבין שלב "הצעת ילד/הצגת תמונה של ילד/פגישה עם ילד", אולם אינו מעלה את הטענה כאילו אבחנה כזו מתקיימת אמנם בתקנות.
התנהגותן של העמותות בעקבות שינוי התקנות והביקורת על כך
4. מתברר, כפי שציינת במכתבך מיום 10.6.08 לשר המשפטים, שר הרווחה והשירותים החברתיים והיועמ"ש לממשלה, כי עמותות לאימוץ בין ארצי (לשם הזהירות אני נמנע מלציין "העמותות", מאחר שאין בידי מידע חד משמעי כי מדובר אמנם בכל העמותות) דורשות מההורים עימם כבר נחתמו חוזים (היינו - הגישו בקשות אימוץ) לבצע שינויים בהתקשרות עימם בעקבות התקנת התקנות החדשות, כך שיאלצו לשלם את הסכומים הגבוהים יותר או לקבל שירותים פחותים ממה שהובטח להם.
5. אני מבקש לצדד לחלוטין בעמדתך, לפיה הורים המאמצים ילד חוששים לנקוט הליכים משפטיים כנגד העמותות.
יתר על כן - משיחותי עם ההורים ועם אחרים הנוגעים בדבר עולה, כי המינוח "חשש מנקיטת הליכים משפטיים" אינו תיאור חריף דיו לתיאור התחושות האמיתיות של חלק ניכר מאותם הורים. מדובר בפחד משתק כמעט לבצע כל פעולה שהיא כנגד העמותות, אשר אמונות על הנושא שעומד במרכז הווייתם של אותם הורים - האפשרות לגדל ילד. כשם שמטופל לא יצא בצורה מופגנת כנגד רופא העומד לבצע בו ניתוח מסובך, כך לא יצא איש מההורים הנמצאים בעיצומו של ההליך העדין (והיקר!) כל כך של אימוץ ילד, כנגד העמותות.
מסיבה זו אין אני יכול למסור את שמות ההורים שפנו אלי.
חשוב מכך: מסיבה זו - חולשתם המובנית של ההורים בסיטואציה בה הם מצויים - הטיל המחוקק על העמותות חובות של תום לב, נאמנות ומסירות (סעיף 28ד לחוק אימוץ ילדים, תשמ"א - 1981), והשית עליהן את פיקוחה של המדינה באמצעות הרשות המרכזית לאימוץ בין-ארצי, באמצעות מפקחת מטעמה של הרשות ובאמצעות וועדה מייעצת לשר הרווחה.
6. אני מבקש לצדד לחלוטין בעמדה שהבעת במכתבך האמור, לפיו דרישותיהן של העמותות הינה התנהלות בלתי תקינה, אשר מהווה הפרה של הוראות חוק האימוץ והתקנות שהותקנו מכוחו.
7. צירוף האמור לעיל - חולשתם של ההורים, אשר אינה מאפשרת להם לפעול לאכיפת החוק, הפרתו על ידי העמותות, וסמכויות הפיקוח שניתנו למדינה - מחייבות את בעלי הסמכות לפעול לשם אכיפת החוק ותקנותיו. זהו תפקידם העיקרי, כמצויין בסעיף 28כו (ג) ו-28כח (א) (1) לחוק האימוץ.
8. אני קורא, איפוא, לוועדה הנכבדה להפעיל את מלוא כובד משקלה לשם אכיפת הוראות הדין על העמותות. בהיבט הספציפי מדובר על מתן הוראה חד משמעית לעמותות להמנע מכל דרישה לשינוי/ביטול הסכמים מהורים שהגישו בקשת אימוץ עובר ליום 29.5.08, שיש בה היבט כספי או היבט אחר, אלא לעמוד בהוראות החוק, התקנות וההסכמים ככתבם, כלשונם וכרוחם.
התייחסות לעמדת עמותת "עתיד הילדים", כפי שהוצגה במכתבו של עו"ד מאיר שכטר
9. אבקש לנצל הזדמנות זו ולהתייחס לחלק מהאמור במכתבו של עו"ד שכטר. אין בכוונתי להשיב לכל טענה - אעשה זאת בדיון בוועדה, אם יתעורר הצורך לכך - אלא להדגיש מספר נקודות העולות מאותו מכתב.
10. במכתבו האמור טוען עו"ד שכטר כי עמותת עתיד הילדים מציעה כיום להורים אשר עימם כבר נחתם הסכם (אך "הליך האימוץ בחו"ל טרם החל", על פי הקריטריונים שמציב הוא למשמעות מושג זה) 5 אפשרויות שונות.
3 הראשונות הן סוגי אימוצים שונים - משמעותן היא צמצום אפשרויות האימוץ על פי החוזים הקיימים;
2 האחרונות הן ביטול ההסכמים הקיימים - משמעותן היא התקשרות חדשה, עליה יחולו התעריפים החדשים, היקרים יותר.
11. בעיני, עצם הדרישה לבחור באחת מאופציות אלה - אשר כולן פחות טובות להורים מאשר המצב הקיים - הינה דרישה בלתי לגיטימית, מהסיבות אשר הובהרו לעיל: ההורים חוששים עד מאוד מלהכנס לעימות עם הגוף אשר אחראי על השגת משאת נפשם, ולפיכך אינם בעלי כושר עמידה להגיד "לא" לפתיחת ההסכם, או להתעקשות על המובן מאליו - כיבוד מלא של ההתחייבות החוזית עליה חתמה כל עמותה.
ואולם בכך לא סגי. האיום באי הענות לאחת מהאפשרויות כלל אינו מרומז. חובת ההתערבות במצב שנוצר אינה באה רק משום חולשתם של ההורים שמא-אין-הם-מסוגלים-לעמוד-על-זכויותיהם.
הוא נרשם, בלי כחל וסרק, כעמדה רשמית של אותה עמותה, כהאי לישנא:
"היעדרה של הוראת שעה כזו [אשר תחיל את התקנות החדשות על הורים אשר טרם הוחל הליך האימוץ בחו"ל, אף כי הגישו כבר בקשה - הח"מ], או כל פתרון אחר שמגיע לאותה תוצאה, יגרום לכך שאותן עשרות משפחות שרשומות בעמותות לא יוכלו להתחיל את תהליך האימוץ בחו"ל וזו בוודאי לא היתה הכוונה." [ההדגשה אינה במקור]
בפאראפרזה על משפט ידוע שנאמר בהקשר אחר ניתן לתרגם דברים אלה בפשטות: "לא יתנו - לא יקבלו".
12. נדמה, כי דברים אלה מוכיחים בדיוק את אשר התכוון המחוקק למנוע: ניצול עודף כוחן של העמותות לאימוץ בין ארצי על פני לקוחותיהם לשם השגת תוצאות כל כך בלתי הגונות.
נדמה, שהצורך בהתערבות המדינה לשם אכיפת החוק, בא לידי ביטוי בצורה המזוקקת ביותר בסיטואציה זו.
הערה בנוגע לתיקון התקנות
13. חשוב להבהיר, כי מכתב זה אינו עוסק בתיקון התקנות, אשר התבקש בפניותיה של עו"ד עמית מור ועו"ד נעמי לבנקרון ממשנה המרכז הקליני למשפט וחברה מהמכללה למינהל.
אני, כמובן, תומך ידי בכל טענותיהם ומצטרף לדרישה, אשר אם תתקבל, תייתר את הצורך במכתבי זה.
מכתבי נוגע למצב בו יוחלט להשאיר את המצב המשפטי כמות שהוא.
14. אבקש להגיע לדיון הקרוב ולהעלות את טענותי אלו ואף להרחיבן גם בעל פה.
העתקים:
1. יצחק הרצוג, שר הרווחה והשירותים החברתיים, בפקס:02-5666385
2. פרופ' דניאל פרידמן, שר המשפטים, בפקס: 02-6285438
3. נחמה טל, המפקחת הארצית לאימוץ בין ארצי, בפקס 02-6708451