חומר רקע

חברת פרטנר תקשורת בע "מ Partner Communications Company Ltd. ' רח עמל 8 ,פארק תעשיות אפק 8 Amal St., Afek Industries Park . ד.ת435 , ראש העין48103 P.O.B 435 , Rosh-Ha’ayin 48103, Israel טל : 054-7814191 פקס : 054-7814193 Tel: +972-54-7814191 Fax: +972-54-7814193 תאריך : 02/07/07 סימוכין : Leg\LE120\20060500175 עמוד 1 מתוך 6 לכבוד כ "הח פרופ ' מנחם ב ן-ששון " יו ר וועדת חוקה , חוק ומשפט כנסת ישראל נכבדי , הנדון : הצעת חוק לתיקון פקודת סדר הדין הפלילי ) מעצר וחיפוש ' מס ) ( 13 ( ) קבלת נתוני תקשורת ו קובצי נתונים ממאגר מידע של בעל רישיון בזק , ( התשס – ו "6 200 ( להלן הערות חברת פרטנר תקשורת בע ) מ " להלן – " פרטנר ( " להצעת החוק ש בנדון . מבוא דומה כי אין צורך להכביר מילים בדבר חשיבות פעולתם של המשטרה ורשויות חקירה אחרות , כמו גם בצורך ליתן למשטרה ולגופי ביטח ון אחרים כלים יעילים וזמינים ל מילוי משימותיהם לטובת שלומה ואיכות חייה של החברה בישראל . עם זאת , גם בזמנים קשים אותם אנו חווים לאחרונה , חובה להציב בלמים ולבצע איזונים מתאימים , כדי לשמור ולהגן על זכויות הפרט ועל האינטרסים הלגיטימיים של כלל המ עורבים בתהליך המוצע . יהא צורך לנהוג אף משנה זהירות , שעה שתתבקש החלת הוראות התיקון המוצע , על פי צו מאת שר המשפטים , גם על רשויות חקירה נוספות , שלא פורטו בהצעת החוק דכאן ) ראו סעיף 42ט המוצע (. , כך לדוגמא , הצעת החוק מבקשת , לכאורה , להסדיר את אותם מקרים בהם נדרשות המשטרה ורשויות החקירה ל צו שיפוטי כדי לקבל מידע נדרש , כך שפנייה לבית משפט לא תידרש עוד , באותם מקרים . אולם , בפועל , הצעת החוק מרחיבה עוד יותר . אם היום פונ ה ות משטרה ורשויות החקירה לבית המשפט לצורך קבלת מידע ס פציפי , הנוגע לצורכי חקירה ספציפיים או עניין מיוחד אחר , עתה מבקשת המשטרה סמכות לקבל מידע גם לצרכים כלליים , שבינם לבין צורכי חקירה ספציפיים אין ולא כלום . ברקע ההצעה מבקשות המשטר ה ורשויות ה חקירה לבנות לעצמן מאגר י מידע כללי ם ונרחב ים !! את הערותינו להצעת החוק פירטנו , דרך כלל , בהתאם לסדר הסעיפים , כהופעתם בנו סח המוצע : 1. הגדרת " נתוני תקשורת " 1.1 . פרטנר סבורה כי ההגדרה המוצעת , הן בנוסח המקורי של הצעת החוק , והן בנוסח ה חלופי שהוצג לפני הדיון ביום 3/7/2007 ,אינה ממוקדת דיה ,ך כ . לדוגמא , לא ברור חברת פרטנר תקשורת בע "מ Partner Communications Company Ltd. ' רח עמל 8 ,פארק תעשיות אפק 8 Amal St., Afek Industries Park . ד.ת435 , ראש העין48103 P.O.B 435 , Rosh-Ha’ayin 48103, Israel טל : 054-7814191 פקס : 054-7814193 Tel: +972-54-7814191 Fax: +972-54-7814193 תאריך : 02/07/07 סימוכין : Leg\LE120\20060500175 עמוד 2 מתוך 6 למה הכוונה במילים " מידע על אודות . " מה כולל אותו מידע שיש למוסרו , והאם פרטי המידע שנמנו בהצעה החלופית מהווים רשימה סגורה , אם לאו . 1.2 . עוד סבורה פרטנר כי אין לכלול בהגדרת נתוני התקשורת " מידע אודות אמצעי תשלום של מקבל שירותי הבזק . " מידע זה אינו , מלכתחילה , חלק מנתוני תקשורת ויש בהכללתו בהגדרה , משום פריצת גדר מיותרת . ממילא , ככל שנזקק ו ת המשטרה ורשויות החקירה למידע זה , הן יכולות להשיגו בכפוף לצו שיפוטי מתאים . 2. "נציג רשות חוקרת אחרת "ו " קצין משטרה מוסמך" 2.1 . לטעמנו חסר הנוסח המוצע של הצעת החוק , הוראות נדרשות : 2.1.1 . לעניין דרך ההסמכה ) בכתב (1; 2.1.2 . לעניין דרגתם או " בכירותם " של קציני הצבא או עובדי הציבור המוסמכים ; 2.1.3 . לעניין הגבלת מספרם של קציני המשטרה המוסמכים ונציגי כל רשות חוקרת , להם תוענקנה סמכויות על פי הצעת החוק ; 2.1.4 . לעניין חובת המשטרה ורשויות ה חקירה להודיע בכתב לבעלי הרישיונות , מיהם " הנציגים המוסמכים " להם מוענקות הסמכויות הנקובות בהצעת החוק . 2.2 . לאור היקף הבקשו ת למידע מטעמן של רשויות החקירה2 ,הוראות כאמור נדרשות , לטעמנו , לייעול ממשקי העבודה של בעלי ה רישיונות מול המשטרה ורשויות החקירה השונות . ח שיבות מיוחדת קיימת לכך במצבים דחופים שעניינם הצלת חיי אדם , מניעת פשע וכד ) ' סעיף 42ג להצע "ח(; 3. סעיף42– ג היתר לקבלת נתוני תקשורת במקרים דחופים 3.1 . מסירת המידע בנסיבות של מצב חירום עלולה לגרו ר פגיעה חמורה בפרטיות ובאינטרסים מוגנים אחרים של פרטים בחברה , בלא כל ב יקורת שיפוטית . מן הראוי , אפוא , שדרישה לקבלת מידע , על פי סעיף זה , תיעשה על ידי " קצין המשטרה המוסמך " ולא על ידי שוטר ) סעיף 42 ;(ג)ג 1 ראה לדוגמא , בהוראת סעיפים 135 ) 2 (ו- 135 ) 3 (לפקודת מס הכנסה , לעניין תפיסת מסמכים , כניסה לחצרים וכד " :' רשאי פקיד השומה , או פק יד אחר שהורשה לכך על ידיו בכתב".. ; 2 א לה הקיימות היום ואלה שתצטרפנה מאוחר יותר על פי צו מאת שר המשפטים . חברת פרטנר תקשורת בע "מ Partner Communications Company Ltd. ' רח עמל 8 ,פארק תעשיות אפק 8 Amal St., Afek Industries Park . ד.ת435 , ראש העין48103 P.O.B 435 , Rosh-Ha’ayin 48103, Israel טל : 054-7814191 פקס : 054-7814193 Tel: +972-54-7814191 Fax: +972-54-7814193 תאריך : 02/07/07 סימוכין : Leg\LE120\20060500175 עמוד 3 מתוך 6 3.2 . כמו-, כן ראוי להבהיר בנוסח החוק כי על ההיתר להיות בכתב ,ו כי יימסר בכתב לבעל הרישיון . דרישות אלה יש , לטעמנו , להסדיר בנוסח החוק עצמו , ולא להותירן להסדרה בפקודות המשטרה ובנהליה ; 4. סעיף42– ד העברת מידע ממאגר של בעל רישיון בזק 4.1 . לטעמנו , יש למחוק את ההיגד : " דרך כלל" מנוסח הסעיף . על פי הסעיף , כנוסחו היום , ה משטרה ורשויות החקירה האחרות מבקשות לעצמן סמכויות שהפעלתן תגרור פגיעה רציפה בפרטיותם של מנויים רבים כמו גם פגיעה באינטרסים כלכליים של בעלי רישיונות , שלא לצרכים ספציפיים של חקירה או משימה אחרת כלשהי . 4.2 . את בקש ו ת המידע יש להגביל , אם כן , לצרכי חקירה או צרכים ספציפיים אחרים . ספק , אם יש להתיר ל משטרה ול רשו יות חקירה לדרוש ולקבל מידע גורף וכללי , שלא למטרו ת ספציפיות בהן ה ן עוסק . תו אין כל מקום להצטברות מידע פרטי על אנשים , או כל מידע אחר שאינו נחלת הציבור , בידי הרשות החוקרת , אלא לצרכים ספציפיים של עבודתה . 4.3 . על פי הנוסח המוצע יוכלו המשטרה ו גופי חקירה נוספים לבנות להם מאגרי מידע לגבי כלל אוכלוסיית המדינה ) כולל פרטים שמלכתחילה אינם חשודים כלל בביצ ו ע עבירה ( ואף ליצור מאגרי משנה ב , חיתו כים ובהצלבות שונות . לכך אין כל הצדקה , באשר קיומם של מאגרים אלה עלול לפגוע בפרטיותם של האזרחים כמו גם בסודותיהם המסחריים של המפעילים . 4.4 . אשר לעניין החובה להמציא את המידע המבוקש ) בנוסח המוצע : "... בעל הרישיון יעביר את קובץ המידע המבוקש לידי המשטרה , או הרשות החוקרת האחרת , לפי דרישתה "( יש להבהיר כי מידע כאמור יימסר בכפוף לזמינותו במערכות בעל הרישיון ובצורתו הגולמית בלבד . אין לדרוש מבעל רישיון לספק סוגי מידע אשר הטיפול באיסופם או בהכנתם יצריך הקצאת משאבים בלתי סבירה , הכבדה בלתי סבירה על פעולתו של בעל י הר שיון או יגרום לקשיים מערכתיים אחרים . 5. סעיף42– ה שמירת קובצי המידע במאגרים חסויים 5.1 . לאור החשיבות בשמירה והגנה על פרטיותם של אנשים ראוי לקבוע את תח י לת הוראות התיקון ובכללן העברת המידע , רק לאחר שהמפקח הכללי יקבע הוראות בנדון , , או לחלופין ולמצער , לקבוע מועד עד יו יהא על המפקח הכללי של המשטרה לקבוע הוראות כאמור . חברת פרטנר תקשורת בע "מ Partner Communications Company Ltd. ' רח עמל 8 ,פארק תעשיות אפק 8 Amal St., Afek Industries Park . ד.ת435 , ראש העין48103 P.O.B 435 , Rosh-Ha’ayin 48103, Israel טל : 054-7814191 פקס : 054-7814193 Tel: +972-54-7814191 Fax: +972-54-7814193 תאריך : 02/07/07 סימוכין : Leg\LE120\20060500175 עמוד 4 מתוך 6 5.2 . החשיבות שבקביעת ההנחיות והכללים לשמירה על המידע אך גוברת לאור כך ש המידע יצטבר לא רק בידי המשטרה אלא אצל מספר לא מבוטל של רשויות חקירה נוספות , באופן שפרטיותם של אזרחים וסודותיהם המסחריים של המפעילים עלולי ם להיפגע . 5.3 . עוד ראוי לקבוע כי אין לעשות כל מניפולציה בנתונים הנמסרים , וודאי לא הצלבות בין קבצי מידע שניתנו לצרכים שונים ונפרדים . 5.4 . סייפת סעיף42– ( א)ה העברת קבצי מידע לגוף אחר – 5.4.1 . סייפת הסעיף מתירה העברת מידע מהמשטרה ומרשויות החקירה לגוף אחר "למטרה מהמטרות המפורטות ב סעיף 42(" א)ב . 5.4.2 . יש ב העברת קבצי מידע מרשות שהוסמכה בחוק לגוף אחר כלשהו3 , שלא הוסמך בחוק ) אף לא בצו של השר ( כדי הרחבה בלתי מתקבלת על הדעת של ה פגיעה בפרטיות המנויים ובאינטרסים מוגנים אחרים של מנויים ובעלי רי שיו נות בזק , כאחד ; 5.4.3 . מכל מקום , אף אם יוותר ההיתר הנ " ל על מ כונו , חסר ות בצידו הוראות , כאמור : 5.4.3.1 . התייחסות מבהירה מיהו הגוף האחר , שבנסיבות מסוי מות ולמטרות המפורטות , ניתן להעביר לו מידע כאמור ; 5.4.3.2 . מיהו הגורם המוסמך במשטרה וברשות החוקרת האחרת המוסמך לאשר העברת מידע כאמור ; 5.4.3.3 . כיצד ישמרו קבצי המידע המועברים ל " גוף האחר , " על ידיו וא יזה שימוש ייעשה בהם , אם בכלל , לאחר העברתם . ודוק : סעיף 42( ב)ה מסדיר אך ורק את אופן שמירתם והשימוש שייעשה בקובצי המידע שיועברו למשטרה ולרשויות החקירה האחרות , כהגדרתם בהצעת החוק , אך לא באלה שיועברו ל " גוף האחר ". 6. סעיף42 ו – תשלום לבעלי רישיון 6.1 . אנו סבורים , כי את תעריפי השירותים אותם מספק בעל רישיון למשטרת ישראל ולרשויות החקירה האחרות צריך לקבוע בעל הרישיון עצמו , כפי המצב דהיום . 3 מכס , מס הכנסה , רשות ניירות ערך וגופים אחרים . חברת פרטנר תקשורת בע "מ Partner Communications Company Ltd. ' רח עמל 8 ,פארק תעשיות אפק 8 Amal St., Afek Industries Park . ד.ת435 , ראש העין48103 P.O.B 435 , Rosh-Ha’ayin 48103, Israel טל : 054-7814191 פקס : 054-7814193 Tel: +972-54-7814191 Fax: +972-54-7814193 תאריך : 02/07/07 סימוכין : Leg\LE120\20060500175 עמוד 5 מתוך 6 6.2 . חיוב בעל הרישיון בחקיקה ראשית לספק את השירותים המבוקשים על ידי הרשויות , בהיקף ובתכיפות כעולה על דעתן , מחד , וקביעת סוגיית התשלום על ידי השרי ם " בהתבסס על החזר הוצאות סבירות " מאידך , אינה מתקבלת על הדעת ועלולה לעלות עד כדי פגיעה בזכויות הקניין ובחופש העיסוק של בעל הרישיון . 6.3 . זאת ועוד , היוועצות שר התקשורת עם השר לב י טחון פנים אשר תקציב המשטרה מסור לאחריותו , ועם שר האוצר אינן מספיקות . על פניו , היעדר ו של מומח ה בלתי תלוי בהליך קביעת התמורה אי נו ראוי . אף היעדרו של מנגנון המבטיח זכות שימוע לבעל הרשיון , קודם שנקבע התעריף , וזכות ערעור על קביעת השרים , לאחר קביעתו של התעריף , אינו מתקבל על הדעת ! 6.4 . לחלופין , ולהנחת דעתן של המשטרה ורשויות החקירה , מן הראוי לתקן את נוסח הסעיף ולכתוב בו כדלקמן : " התשלום בעד העברת נתוני תקשורת למשטרה או לרשות חוקרת אחרת ייקבע על ידי בעל רשיון לפי סעי פים ... ... וכן בעד העברת קובץ מידע לפי סעיף , ... יקבע על ידי בעל הרשיון , ובשים לב לתעריף המקובל אצל בעל הרשיון עבור שירות או פעולה דומים , אם קיים תעריף מקובל ; חלק מבקש המידע על התעריף שנקבע ולא הגיעו בעל הרשיון ומבקש המידע להסכמה , יכריע במחלוקת מי שמינה היועץ המשפטי לממשלה , על דעת הצדדים , ככל שהדבר ניתן , ובהתחשב בצורך בשמירת הסודיות ". הוראה דומה ) אם כי לא זהה לחלוטין ( קיימת כבר היום בנוסח סעיף 13 )() ג1 ( לחוק התקשורת , לענ יין ביצוע פעולות בזק ומתן שירותי בזק לכוחות הביטחון . 6.5 . אשר לסוגיית אופן קביעת התעריף , פרטנר מתנגדת מכל וכל לקביעה כי תעריפי ה שירותים יינתנו לגופי החקירה בהתבסס על החזרי הוצאות סבירות . זאת יש לזכור , לפרטנר ר י שיון כללי לספק שרותי רט " ן לציבור . פרטנר הינה גוף עסקי פרטי , על כל המשתמע מכך . חיובה של פרטנר לספק שירותים כאמור על פי דרישה של רשויות החקירה , על בסיס הוצאותיה בלבד , הינו בלתי סביר , בלתי מידתי ועולה כדי פגיעה בזכויותיה החוקתיות של פרטנר לחופש העיסוק והקניין . יודגש : אין מדובר בבקשות מידע ספורות אלא במספר רב של בקשות למידע מסוגים שונים , המגיעות לפרטנר בתכיפות וגוזלות משאבים רבים שאת הקצאתם אף לא ניתן לתכנן מראש . בנסיבות אלה , תשלום מבוסס עלויות בלבד משמעותו העשרת הקופה הציבורית ) שהיא הצריכה ל ממן את פעולת רשויותיה ( על חשבון קופותיהם של בעלי חברת פרטנר תקשורת בע "מ Partner Communications Company Ltd. ' רח עמל 8 ,פארק תעשיות אפק 8 Amal St., Afek Industries Park . ד.ת435 , ראש העין48103 P.O.B 435 , Rosh-Ha’ayin 48103, Israel טל : 054-7814191 פקס : 054-7814193 Tel: +972-54-7814191 Fax: +972-54-7814193 תאריך : 02/07/07 סימוכין : Leg\LE120\20060500175 עמוד 6 מתוך 6 הרישיונות . אך בר י הוא , כי הנטל באספקת שירותים כאמור לרשויות החקירה צריך להתחלק בין כלל אזרחי המדינה ולא ליפול על כתפיהם של גופים בודדים במדינה . 6.6 . בשולי הדברים , נציין כי הנוסח המוצע סותר , לכאורה , את מכתב משרד המשפטים מ יום 7/6/2006 " :לאחר דיון תוקן הנוסח ומוצע כי מנגנון של קב יעת התעריף יהיה על פי קביעת השר [ ים ] הנוגעים בדבר על בסיס התעריף המקובל בשוק לאותו שירות ". 7. סעיף42 ' ז- חסינות מאחריות 7.1 . לטעמנו הפטור מאחריות הכלול בהצעת החוק מצומצם מדי , ויש להרחיבו , כדלקמן : בעל רישיון , עובדיו , נושאי משרה בו , וכל הבאים מטעמו , לא ישאו באחריות פלילית או אזרחית במילוי דרישה לפי פרק זה ." בכך אנו מבקשים , במלוא הכבוד , להצטרף להצעת הייעוץ המשפטי לועדה אולם להרחיבה גם לנושאי משרה ) כגון : דירקטורים ( בבעל הרישיון . 8. התוספת לסעיף 42ד 8.1 . חלק מן הניסוחים כוללני וגורף , באופן שעלול להשתמע מ מנו כי לרשות חקירה תהא סמכות לקבל מידע כללי , בלתי ממוקד ושלא לצורכי חקירה ספציפיים . כך , לדוגמא , עול ה לכאורה כי לרשות סמכות לקבל רשימת כל הלקוחות של בעלי הר י שיון לעניין מתן שירותי תקשורת באינטרנט ) ואף של בעלי רישיונות לטלפוניה , ( או את מלוא המידע המצוי בידי בעל רישיון ן " רט בדבר מיפוי אנטנות ובהתייחס לכל פריסת האתרים של בעל הרישיון , גם בלא קשר לצ רכים ספציפ יים כלשהם . 8.2 . רשימת לקוחות של בעל רשיון כמו גם מידע מלא על אתרי בעל הרשיון הינם סודות מסחריים ויש לצמצם ככל האפשר את העברת המידע , כאשר אין בו צורך לעניין חקירה או משימה ספציפ יות של רשויות החקירה . ממילא , יש לזכור , כי נתוני האנטנות הינם נתונים דינמיים לאורך זמן . לא ברור , איזה צורך , מבצעי או אחר , יש בהחזקת מאגרי מידע כלליים בין של לקוחות ובין של אתרים ! בכבוד רב ובברכה , יעקב זכאי (ח" רו ) ד " עו , ס/ היועצת המשפטית