חומר רקע

לכבוד 2 ביולי, 2007 חה"כ פרופ' מנחם בן ששון יו"ר וועדת חוקה שלום רב, הנדון: הצעת חוק לתיקון סדר הדין הפלילי (מעצר וחיפוש)(מס' 13) (קבלת נתוני תקשורת וקובצי נתונים ממאגר מידע של בעל רשיון בזק), התשס"ו-2006 להלן הערות האגודה לזכויות האזרח לעניין הצעת החוק שבנדון (להלן: "הצעת החוק"). מבוא קבלת נתוני תקשורת כיום על ידי המשטרה ממאגר מידע של בעל רישיון בזק נעשית על ידי שימוש בסעיף 43 לפקודת סדר הדין הפלילי (מעצר וחיפוש) [נוסח חדש], תשכ"ט-1969 (להלן: "הפקודה"), שעניינו הזמנה להציג חפץ. יש לשים לב, כי להבדיל מחפץ או כל דבר קיים אחר, היתר לקבלת נתוני תקשורת מהווה למעשה היתר לביצוע מעקב פולשני לפרטיותו של אדם. צו, המאפשר מעקב אחר מיקומו ותנועותיו של אדם באמצעות מכשיר הטלפון הנייד שבידו, הוא דוגמא לכך. הצעת החוק מטפלת בהתחקות אחר כל תקשורתו של האדם – באמצעות טלפון, פקס או מחשב. לאור ריבוי השימוש במכשירי תקשורת אלו כיום, קיימת חשיבות רבה להגביל את השימוש בהסדר שבהצעה, ובכך לצמצם את הפגיעה בפרטיות. כאשר נאמר בדברי ההסבר כי המצב הקיים אינו מאפשר קבלת קובצי מידע ממאגרי מידע, וכי לא מוסדרים כיום בחקיקה מצבי חירום בהם נדרשים נתוני התקשורת באופן דחוף – משמעות הדבר היא כי בהסדר מתבקשת סמכות חדשה להתיר פגיעה נוספת וקשה בזכות לפרטיות. כמו כן יש לשים לב, כי ההצעה מאפשרת קבלת נתוני תקשורת וקובצי נתונים המתייחסים לאדם אשר אינו חשוד בדבר, ולמרות זאת מאפשרת ההצעה את הפגיעה בפרטיותו, מהנימוקים האמורים בה. על הצעת החוק חולשים שני תחומים עיקריים: הזכות לפרטיות וזכויות בהליך הפלילי בכל הקשור לדיני החיפוש ולחקירה. מחד, הצעת החוק מתקנת את הפקודה, אשר עניינה הוא חיפוש ותפיסת חפצים. מאידך, בשל החשש לפגיעה וכרסום בזכות לפרטיות – יש בהצעה ניסיון להציב את הסטנדרט החוקתי להגנה על הזכות. יש למקם את הפגיעה בפרטיות, מכוח ההסדר המוצע, כפגיעה הקרובה לזו הנוצרת בעקבות האזנת סתר, ולמצער, לרוב היא חמורה הרבה יותר מהפגיעה הפוטנציאלית אשר בחיפוש ובתפיסת חפץ. כך, בהצעה מוצע כי הפקודה, אשר במרבית הוראותיה מציבה את מבחן הסבירות כתנאי לביצוע חיפוש, תכלול ותטפל בנושא קבלת ואגירת נתוני תקשורת על ידי משטרת ישראל בסטנדרטים חוקתיים. בדומה לחוק האזנות סתר ולאור ייחודיותו של הנושא, יש לשקול את חקיקתן של ההוראות שבהצעה בחוק נפרד ושלא במסגרת הפקודה. סעיף 42א - סעיף ההגדרות "נתוני תקשורת" – על מנת לצמצם את הפגיעה בזכות לפרטיות, אנו מציעים לשנות את ההגדרה באופן שתפורט רשימה סגורה של הנתונים אליהם מתייחסת ההצעה. "קצין משטרה מוסמך" – אנו מציעים כי ההגדרה של סגן ניצב ומעלה תסוייג בהיותו של אותו קצין משטרה מוסמך בקיא בחקירה ובפרטי הנתונים המבוקשים באופן מעשי, ולא כפי שמוצע בהצעה, לפיה כל סגן ניצב נכלל בהגדרה. סעיף 42ב – צו לקבלת נתוני תקשורת ממאגר מידע של בעל רישיון בזק אנו מציעים להוסיף ס"ק (ה), אשר לפיו הבקשה תהיה ערוכה בכתב על פי טופס שייקבע, אשר בו יפורטו הנימוקים השונים לבקשת הצו ומידת הפגיעה הצפויה בפרטיות. כן יצויין בבקשה האם קויימה התייעצות עם יועץ משפטי של המשטרה לעניין הפגיעה בפרטיות כתוצאה מקבלת הנתונים על ידי המשטרה. כמו כן, אנו מציעים להוסיף ס"ק (ו), לפיו ראש אגף חקירות של המשטרה יגיש אחת לזמן מה ליועץ המשפטי לממשלה דין וחשבון על היתרים שניתנו לפי סעיף זה. בנוסף, ההצעה שותקת בכל הקשור להארכות ההיתר, ולא ברור מתי תוכל המשטרה או רשות חוקרת אחרת, כמוגדר בהצעה, לחזור שוב לבית משפט ולבקש היתר שני או הארכת ההיתר הראשון. אנו מציעים לחוקק מנגנון מדורג להגבלת תקופות הארכות נוספות של ההיתרים לקבלת נתונים, אשר יגביר את הדרישות ויציב תנאים קשים יותר למתן ההיתר מעבר לקבוע בהצעה. סעיף 42ג – היתר לקבלת נתוני תקשורת במקרים דחופים ההצעה אינה מתייחסת לשאלה מה קורה אם נדרש היתר נוסף כעבור 24 שעות לאחר ההיתר הראשון. האם בסמכות קצין המשטרה המוסמך להתיר קבלת נתוני תקשורת פעם נוספת אם עברו 25 שעות לאחר הוצאת ההיתר הראשון על ידו? אנו מציעים כי חידושו של היתר, אשר ניתן על ידי קצין משטרה מוסמך, כאמור בסעיף המוצע, לא יחודש כעבור 24 שעות, אלא באישור בית המשפט. סעיף42ד – דרישה להעברת קובץ מידע ממאגר מידע של בעל רישיון בזק משמעות סעיף זה היא הקמת מאגרי מידע על ידי המשטרה ורשויות החקירה האחרות, כמוגדר בהצעה, שכן הוא מאפשר לכל אחת מרשויות החקירה שבהצעה לדרוש את המידע שבתוספת באופן כללי, ללא התייחסות למטרות המפורטות בסעיף 42ב (גילוי עבירות, גילוי עבריינים, הצלת חיי אדם וחילוט רכוש). אנו לא רואים את ההצדקה בקיומו של מאגר מידע זה על ידי הרשות החוקרת ואת המידתיות שבהקמתו ובניהולו, כמוצע בהצעה. ניהול מאגר מידע על ידי המשטרה מהווה פגיעה חמורה בפרטיות. לפיכך, אנו סבורים כי אין לאשר סמכות מוצעת זו. בכבוד רב, סיגל שהב, עו"ד