חומר רקע

פורום המשפט הפלילי יו"ר הועדה: עו"ד רחל תורן מ"מ: עו"ד יהושע רזניק סגן: עו"ד סוזי שלו עו"ד עמי קובו עו"ד אניס ריאד עו"ד איהאב גלגולי עו"ד דן אלדד עו"ד נתן שמחוני עו"ד חנה גלבוע עו"ד דן קואל ת"א, 29 מאי 2026 29 מאי 2026 הנדון: הצעת חוק סדר הדין הפלילי (תיקון – הגנה מן הצדק), התשס"ו -2006 הפורום הפלילי בראשותה של עו"ד רחל תורן, מברך על הכוונה העקרונית לשקול לעגן את "ההגנה מן הצדק" במסגרת ספר החוקים. מדובר בהגנה חשובה שמקדמת את היכולת של נאשמים להתגונן כנגד עוולות שנעשות כנגדם ע"י רשויות התביעה ובנוסף מהווה גם אמצעי אכיפה והרתעה כנגד רשויות התביעה על מנת שלא תשתמשנה בכוחן שלא כדין. הערות לגבי נוסח התיקון: קיבלנו את המסמך שנערך ע"י גב' אפרת רוזן באשר לנוסחים המוצעים לניסוח ההגנה ע"י ועדת נאור: נוסח א' שבו מדובר על אמת מידה לפיה ניהול ההליך הפלילי עומד ב"סתירה מהותית" לעקרונות של צדק והגינות משפטית - תואם לגישתנו את הצעת החוק ומקובל עלינו. נוסח ב' שבו מדובר על "סתירה קיצונית" שונה מהצעת החוק ונראה לנו לא נכון. כזכור, הלכת בורוביץ', המשמשת נר להצעה, קבעה מבחן של פגיעה ממשית בתחושת הצדק וההגינות. פגיעה ממשית או מהותית הינן פגיעות הדומות בטיבן ואין כל הבדל ביניהן. לפיכך, הבחירה במילה מהותית או ממשית אינה מכרעת. עם זה, ההצעה לקבוע אמת מידה של "סתירה קיצונית" נראית לנו פחות טובה במובן זה שהיא עלולה להגביל את ההגנה לנסיבות יוצאות דופן במיוחד שהכניסה לגדרן תהיה בלתי ניתנת להשגה. בכך, תיפגע היכולת להנות מכנפי ההגנה ויצומצם שיקול הדעת של בית המשפט. הדרישה המחמירה עלולה לכרסם באפשרות להגן על נאשמים מפני ניצול כוחה של הרשות לרעה. עיגון הדוקטרינה במסגרת סעיף 149 לחסד"פ, סעיף "ההגנות המקדמיות" בהליך הפלילי, נראית לנו הולמת הן את טיב ההגנה והן את השלב הראוי להעלאתה, אם כי יש להותיר פתח לפיו בנסיבות בהן ההגנה תחשף במהלך בירור התיק, ניתן יהיה להעלותה גם מאוחר יותר, בהזדמנות הראשונה שלמדים עליה. ההגנה מן הצדק הינה טענה שאינה מתייחסת לתוכן כתב האישום או לחומר הראיות אלא מתמקדת בהתנהגות רשויות התביעה ולכן מיקומה במסגרת המקדמית של סעיף 149 לחסד"פ ראויה. באשר לנטל ההוכחה: נראה לנו כי המבחן המקובל לגבי טענות הגנה בכלל, קרי, "נטל רדום" לפיו מרגע העלאת הטענה, על התביעה להוכיח העדרה מתאים גם לטענה זו וביתר שאת. מדובר כאן בטענה שעל פי מהותה עוסקת בהתנהגות רשויות התביעה. לפיכך, ראוי שלאחר העלאת הטענה ע"י הנאשם, תנסה התביעה להוכיח כי פני הדברים שונים. יו"ר הפורום הפלילי של הלשכה תגיע לישיבה הקרובה בה תידון ההצעה ותשתתף בה.