חומר רקע

PDF 33,255 תווים המסמך המקורי ↗
26.11.23 סקירה מטעם המכון היש ראלי לדמוקרטיה לקראת דיון בוועדה לקידום מעמד ה אישה ל רגל י ום המאבק הבינלאומי באלימות נגד נשים2023 בכנסת ביום27.11.2023 : " נשים במלחמה בראי המשפט הבינלאומי – מהגנה להנהגה " כחלק מהמתקפה הרצחנית והמתועבת של חמאס שהחלה ב- 7.10.2023 , הגיעו עדויות קשות על אלימות מינית אשר ננקטה כנגד נשים בישראל . 1 תמצית:הסקירה 1. הדין הבינלאומי מסדיר את ההשפעות הייחודיות על נשים במלחמה מתמקד .בעיקר באיסורים ובעבירות של האלימות המגדרית ה מתקפה ה רצחנית ו חסרת ה תקדים , מחייב ת בראש ובראשונה ,את הגופים הבינלאומיים הרלוונטיים כדוגמת מועצת הביטחון של האו"םUN WOMEN והצלב האדום, להידרש לכך. הגופים הבינלאומיים הצטיינו עד כה בתגובות רפות לעתים שותקות ביחס למתקפה הרצחנית של חמאס בכלל ובפרט לעדויות לאירועי אלימות מינית כלפי נשים וילדים. כאשר הפרתו של הדין היא ברורה , התעל מות גופים אלה2 וההימנעות מנקיטת כל צעד אקטיבי להגנה על הנשים והנערות היא כשלעצמה הפרה של .החובה המשפטית והמוסרית הנגזרת מתפקידם פניית ארגוני נשים מישראל וממדינות רבות נוספות בדרישה מידית לנקוט צעדים המתחייבים מן הדין ומ קוד מ וסרי ו אנושי שעוצב במשך השנים על ידי הקהילה הבינ לאומית , מחויבת ל המשך קידום זכויות נשים בישראל ובעולם. 3 1 העדויות לאונס עלו ממספר גורמים רשמיים : נאומו של נשיא ארצות הברית ג'ו ביידן מיום10 באוקטובר 2023 , הצהרת שר הבטחון לכתבים זרים מיום12 באוקטובר2023 , והצהרת דובר צה"ל מיום23 באוקטובר 2023 . 2 הצהרתUN WOMEN מיום13.10.2023 . 3 מכתב הארגונים לUN WOMEN - מיום23.10.2023 | נאום ד"ר כוכב אלקיים בפני הוועדה לביעור אפליה כנגד נשים באו"ם מיום31.10.2023 | אריאלה כרמל , שתיקה כואבת במיוחד: "ארגוני הנשים בעולם נטשו ובגדו בנו, " ,כלכליסט1.11.2023 , כתבה הכוללת ראיון עם פרופ' רות הלפרין קדרי, מומחית למשפט בינלאומי וזכויות נשים ושימשה כסגנית יו"ר וועדת האו"ם לביטול האפליה נגד נשים (CEDAW) | מכתב איגוד מרכזי סיוע לנפגעות ונפגעי תקיפה מינית לצלב האדום מיום10.10.23 | חמוטל גורי , מכתב פתוח לפרופ' ג'ודית באטלר, מיום2.11.2023 Urgent Call for Action by International Law and Human | Rights Experts: Crimes against humanity and war crimes against women and children during Hamas atrocities in Israel 2. א :כיפת הדין במישור המקומי על גופי האכיפה במדינת ישראל לנקוט בכל אמצעי משפטי, לרבות התאמת סדרי הדין ודיני הראיות לצורך כך , באופן אשר יאפשר העמדה לדין את מבצעי ה פשעי ם על בסיס מגדר וכן לה עמיד לדין את הדרג הפיקודי שהורה על ה מעשי ם הללו (במסמך להלן ניתן למצוא דוגמאות להעמדה .)לדין בגין פשעים אלו 3. הדין הבינלאומי ב- 30 שנה האחרונות מציב גם את חובת ההשתתפות השוויונית .של נשים במוקדי קבלת החלטות באזורי סכסוך זאת מתוך ההכרה בחשיבות הכללת נקודת מבטן הייחודית בהתמודדות עם המלחמה ובחתירה לגיבוש הסדרי שלום. גם היבט זה של הדין הבינלאומי רלוונטי למלחמה זו, כאשר מחד אנו ניצבים למול היעדרותן הכמעט מוחלטת של נשים במוקדי קבלת החלטות בשני הצדדים ומנגד, עדויות רבות של סיפורי גבורת נשים אשר תרמו תרומה רבה להגנה על חיי אדם ובכך מנעו, בגופן, אסון גדול עוד יותר. יש לבחון בהתאם להוראות הדין הבינלאומי והחוק הישראלי, את האמצעים שיש לנקוט על מנת להגביר את ה שוויון בין נשים וגברים ב גופים קבלת החלטות . המאפיינים הייחודיים של עבירות מין על רקע סכסוך אלים מלחמה מייצרת הרס וחורבן כלפי כלל קבו צות האוכלוסייה, נשים וגברים כאחד. יחד עם זאת, משחר ההיסטוריה של האנושות, ננקטה במלחמות אלימות מצד גברים כלפי נשים מהקבוצה הנגדית בסכסוך , 4 כחלק ממהלך הלוחמה והטרור . 5 ,עבור כל קורבנות העבירה עבירות מין הן מעשה נוראי המחלל את הנפש והגוף ומהווה אמצעי להכפפה ושליטה של המעוול כלפי הקורבן. או לם, לעבירות מין בהקשר מלחמה מאפיינים ייחודיים המבדילים את המעשים הללו ומוסיפים להם רובד ייחודי. במסגרת סכסוך אלים, המטרה במעשה המיני היא לפגוע בגופן ובנפשן של נשים על מנת לשבור בדרך זו את הרוח והמרקם החברתי של האויב ובכך להשיג יעדים פוליטיים. כלומר, לצד 4 לשון הדין הינה לנשים וגברים כאחד ואכן ישנם מקרים של אלימות מינית כלפי גברים, אולם במרבית המקרים נשים הן הקורבנות העיקריות לאלימות זו.Brook Sari Moshan, Women, War, and Words: The Gender Component in the Permanent International Criminal Court’s Definition of Crimes Against Humanity, Fordham International Law Journal, Volume 22, Issue 1 1998 Article 4, p. 154. 5 Beijing Declaration and 16 – U.N. Women, The Fourth World Conference on Women , p.95, clause 135. (Sep. 15, 1995) Platform for Action רמיסה של נפשה וגופה של הקורבן, השאיפה היא לממש מטרות פוליטיות שאינן קשורות כלל ועיקר לסיפוק צרכים מיניים נתעבים, אלא בעיקר להכפפת כוח ושליטה פוליטי .ת6 באמצעות "מעשי ראווה", בייחוד בשלבי הלחימה הראשונים, מבצעי עבירות אלו מבקשים ליצור חיץ ושבר בתוך הקהילה, לעתים עד כ די כך שיובילו את הקורבן לעבירה ואת הקהילה שלה לעזוב את הבית ולא לרצות לשוב אליו. בכך מבקשים הפורעים להוכיח שליטה באוכלוסיית האויב ,ואף להוביל לכך שהרצון של הקהילה לשעתק את הדור הבא ידוכא . 7 בכך עבירות המין מת פרשות כנגד כבודה של האומה או של קהילה שלמה8 וגופה של האישה הופך לשדה קרב סמלי המשקף את המלחמה המתחוללת בין הקבוצות. יש לציין כי לעתים קשירת מעשה האונס לפגיעה בכבוד האומה מטשטשת ואף משכיחה את אכזריות הפגיעה הגופנית והנפשית כלפי האישה. הדבר מוביל לכך שהדיון מתמקד לעיתים בנקודת מבטּה של החברה ולא של האישה הנפגעת . 9 תופעה זו הופכת לחמורה יותר ככל שהחברה יותר שמרנית ופטריאכלית, כאשר במקרים רבים בהיסטוריה, נשים שהיו קורבנות עבירה הוקעו מקהילותיהן. בבחינת מאפייני המבצעים עבירות אלו עולה כי לאורך ההיסטוריה ניכר כי חיילי צבאות מקצועיים נוטים פחות ליזום ולהשתתף במעשים אלו . חשוב בהקשר זה לציין כי עד היום לא אופיין ה סכסוך הישראלי- פלסטיני בתופעות ,של אלימות מינית בין הצדדים והתופעות הכואבות והמצערות ביותר שהתרחשו לא היו .כחלק ממהלך מאורגן, נרחב ושיטתי10 . הגדרת הדין ה בינלאומי לעבירות מין במסגרת דיני המלחמה א. רקע היסטורי אלימות מינית בעת מלחמה באה לידי ביטוי במלחמות במאה ה- 20 וביניהן מלחמת העולם השנייה, מלחמת וייטנאם, בקונגו וביתר שאת במלחמות שהתקיימו במדינות יוגוסלביה 6 קתרין מקינון, פמיניזם משפטי בתיאוריה ובפרקטיקה, בעריכת דפנה ברק ארז, רסלינג2005 ', עמ115 . 7 .שם 8 'שם, עמ114 . 9 אלונה חגאי- פריי, על הדרה ופשעים יוצאים מן הכלל: פשעי מין, מגדר והמשפט הבין- ,לאומי הפלילי ,המשפט טז תשע"א259 – 300 ', עמ261 . 10 Helga Hernes, Women and War: Power Kathleen Kuehnast, Chantal de Jonge Oudraat and Century, Unites States Institute of Peace, 2011, p. 37 st and Protection in the 21 . טל ניצן, גבולות הכיבוש: נדירותו של אונס צבאי בסכסוך הישראלי- פלשתיני, חיבור לשם קבלת תואר מוסמך באנתרופולוגיה, האוניברסיטה העברית, ספטמבר2006 .בימים האחרונים הועלו עדויות לשני מקרים של פגיעה מינית בפלסטינים על ידי חיילים ואזרחים ישראלים. לשעבר וברואנדה. 11 אולם תופעה זו איננה תופעה חדשה. כבר בשנת1204 נאנסו נש ים בידי צלבנים בקונסטנטינופול12 ואף בעבר הרחוק יותר וכפי שנכתב באיליאדה כאשר נסטור, יועצו הבכיר ביותר של אגממנון, מצווה על החיילים היוונים האכאים לכבוש את טרויה ולאנוס את נשות טרויה: " אִ יׁש מִ כֶּם לֹא יֹאמַ ר לְמַ הֵ ר וְלָׁשּוב אֶּ ל בֵיתֹו, טֶּ רֶּ ם ׁשָ כַב אֶּ ת ְאַ חַ ת הַ נָׁשִ ים מִ נ ׁשֵ י אַ נְׁשֵ י טְ רֹויָה13 . כפועל יוצא מכך, התפתחה במשפט הבינלאומי במשך השנים ההכרה בצורך לאבחן ,עבירות אלו ולהגדיר את הדין במקרים של נקיטת כוח מיני כפוי לרבות אונס, ביזוי מיני עירום כפוי ועוד, על רקע לוחמה. ב. ההג דרות הראשונות לעבירות מין בדין הבינלאומי באמנת ידידות ומסחר בין ארצות הברית ופרוסיה משנת1785 הוסכם כי לא יתעללו בילדים ונשים אם תפרוץ ביניהן מלחמה. קוד ליבר משנת1863 , שאומץ על ידי מספר מדינות אירופיות וארצות הברית וכלל עקרונות רבים אשר נקלטו מאוחר יותר במשפט הבינלאומי ההומיניטרי, קבע כי דין חיילים אשר יבצעו מעשי אונס באוכלוסייה יכול להגיע עד כדי עונש מוות . 14 באמנות האג משנת1899 ומשנת 1907 15 לא הייתה התייחסות מפורשת לעבירות של אלימות מינית אלא בלשון חובה כללית הקובעת כי יש לשמר את "כבוד המשפחה." חובה זו פורשה לימים כמעניקה הגנה מסוימת לנשים מפני אלימות מינית . 16 . אולם, יותר משהגדרה זו סיפקה הגנה על נשים, הפרשנות להגדרה זו חשפה את תפיסת העולם כלפי נשים באותה תקופה, שבה לא הוכרו זכויות נשים כחלק מהגנה על זכויות אדם. אותה עת 11 Kathleen Kuehnast, Chantal de Jonge Oudraat and Helga Hernes, Women and War: Power and Protection in the 21st Century, Unites States Institute of Peace, 2011, p. 37 . 12 חגאי- פריי, ה"ש11 ', עמ276 . 13 :כל כתבי שאול טשרניחובסקי, כרך ג .איליאדה, שיר שני 14 סעיף23 לאמנת הידידות והמסחרTreaty of Amity and Commerce Between His Majesty the King of Prussia, and the United States of America; September 10, 1785 | סעיף44 .לקוד ליבר Instructions for the Government of Armies of the Unites States in the Field (Lieber Code), 24 April 1863 ,| עוד על קוד ליבר ראו ארנה בן נפתלי ויובל שני, המשפט הבינלאומי בין מלחמה לשלום הוצאת רמות– ,אוניברסיטת תל אביב2006 ', עמ125 . 15 'בן נפתלי ושני, שם, עמ127 - 126 . נוסח סעיף46 לאמנת האג משנת1907 : honour and Family rights, the lives of persons, and private property, as well as religious convictions and practice, must be respected. Private property cannot be confiscated . 16 חגאי- פריי, ה"ש11 , עמוד277 . ההגנה על נשים הייתה חלק מן הזכויות המשפחתיות והקהילתיות, ובמדינות בודדות נהנו הנשים מזכויות אזרחיות בסיסיות כגון הזכות לבחור ולהיבחר והזכות לקניין. באמנת ז'נבה בדבר היחס המוענק לשבויי מלחמה, שנחתמה בשנת1929 לאחר מלחמת העולם הראשונה, צוין כי יש להתייחס לשבויי מלחמה בכבוד (honor) ומודגש כי יש להת)ייחס לנשים על פי מינן (ללא הסבר מהי המשמעות לכך . 17 בחוקות בתי הדין נירנברג ובטוקיו, אשר הוקמו אחרי מלחמת העולם השנייה, לא הוכרו עבירת האונס או כל פשע אחר בעל אופי מיני באופן מפורש כעבירות מובחנות . 18 התקדמות משמעותית בהכרה באלימות המינית כנגד נשים במלחמה באה לידי ביטוי באמנת ז'נבה הרביעית משנת1949 , שבה נקבע באופן מפורש כי "נשים יוגנו במיוחד מפני התקפה על כבודן, ובעיקר– מפני אונס וכפיית זנות, או מפי כל צורת התקפה על צניעותן". 19 בסעיף נוסף בפרק האיסורים הכללי באמנה הוגדר האיסור על פגיעה בכבוד, שאינו מתייחס רק לנשים. בניגוד לאיסור על פגיעה בנשים (שבו כבוד הוגדר, כאמור, כ- honor ) הסעיף הכללי מגדיר את הפשע כאיסור פגיעה ב-personal dignity. נטען כי ההבדל בין שני סוגי ה"כבוד" מלמד על ההבדל ביחס בין האלימות כנגד נשים לבין אלימות אחרת; dignity הוא הכבוד האנושי הסגולי שנתפס כמאפיין הערכי המוחלט של כל בן ובת אנוש באשר הם, ללא קשר לכל שיוך קבוצתי או חברתי honor . 20 נובע מתוך ערך מרכזי מכונן חברתי והבנייה היררכית מעמדית. כלומר, העבירות הייחודיות כנגד נשים באמנה זו מוגנות כל עוד "כבודן החברתי" נפגע, ולא כבודן האנושי, כבנות אדם. מכאן כי אמנה זו שיפרה את בהגנה על נשים, אולם עדיין הגדרת ההגנה משמרת תפיסות חברתיות מיושנות הממקמות את כבודן של הנשים כחלק ממערך ההגנה החברתי. 17 Geneva Convention relative to the Treatment of Prisoners of war, 27 July 1929 | סעיף3 " :באמנהPrisoners of war have the right to have their person and their honor respected. Women shall be treated with all the regard due to their sex. Prisoners retain their full status ”. 18 אמנם בבית הדין בטוקיו נכללו עבירות אונס בכתבי האישום כאחד מסעיפי האישום, אולם הקורבנות כלל לא זומנו להעיד. אלונה חגאי- פריי, ה"ש11 , עמוד277 . 19 סעיף27 ,לאמנת ג'נבה בדבר הגנת אזרחים בימי מלחמה1949 , כ"א1 , מס30 , ע453 . 20 אורית קמיר, כבוד האדם של להט"ב בהקשר התרבותי הישראלי: הצעה פרשנית לחוק יסוד: כבוד האדם 'וחירותו ולאיסור הטרדה מינית, עמ262 . הגדרה זו נותרה בעינה במשך השנים21 עד שבשנת1977 נוסף היבט הגנה על נשים וילדים בפרוטוקול הראשון לארבע אמנות ז'נבה , 22 ,ובפרוטוקול השני הוסף איסור על אונס שהוגדר לראשונה כפגיעה בכבודה הסגולי של הקורבן. 23 בשני הפרוטוקולים הודגש כי מעשי אונס אסורים בעימותים אלימים בינלאומיים ולאומיים כאחד . 24 . ג. הקמת בתי דין בינלאומיים פליליים מיוחדים לבחינת הפשעים שבוצעו ברואנדה וביוגוסלביה ציון דרך חשוב נוסף במאבק להכרה ולהגנה על זכויות נשים בעת מלחמה התרחש לאחר המלחמות ברואנדה וביוגוסלביה בשנות התשעים של המאה העשרים, עם הקמת בתי דין בינלאומיים פליליים מיוחדים מכוח החלטות של מועצת הביטחון. 25 בתי דין אלה נועדו להתמודד עם הפשעים שבוצעו במלחמות, בהם מעשי אונס רבים ושיטתיים וכן מקרים של שעבוד מיני. עצם ההכרה של עבירות המין כחלק מאמנות אלו היווה התקדמות בעלת חשיבות ומשמעותה בכך שעבירות מין הינן חלק מאותם פשעים הפוגעים באינטרסים המשותפים לכלל מדינות העולם ומזעזעים את המצפון האנושי. שיפוט על עבירות אלו הוא מעניינה של הקהילה הבינלאומית כולה . 26 חוקת הטריבונל שקם לבחון את הפשעים שבוצעו ביגוסלביה (ה-ICTY), העניקה מנדט רחב להעמיד לדין פושעי מין, כאשר החוקה קבעה בפעם הראשונה את עבירת האונס כפשע נגד האנושות . 27 על פי הגדרה זו, כדי שאונס ייחשב לפשע על פי המשפט הבינלאומי, אין זה מספיק לטעון שהתבצע כחלק מעימות אלים, לאומי או בינלאומי אלא 21 עקרונות נירנברג בשנת1950 אשר הגדירו אחריות אישית בגין פשעי מלחמה, פשעים נגד השלום ופשעים נגד אנושות- שוב לא היה זכר לפשעי מין וגם ההצהרה על הגנת נשים וילדים בשעת חירום ועימותים אלימים משנת1974 ,אשר אמנם הכירה בכך שנשים נופלות קורבן למעשים לא אנושיים במהלך עימותים אלימים ולכן הן זקוקות להגנה מיוחדת. הכרזה זו נעדרת תוקף משפטי. אינה מציינת אונס או .פשעים מגדריים אחרים 22 סעיף76 .לפרוטוקול 23 dignity, in particular humiliating and degrading Article 4.2(e): “Outrages upon personal treatment, rape, enforced prostitution and any form of indecent assault ”. 24 אודות תחולת אמנות ז'נבה והפרוטוקולים של1977 על ישראל ראו: בן נפתלי ושני, ה"ש15 ', עמ- 131 133 . 25 Statute of the International Tribunal for the Former Yugoslavia, Security Counsil Resolution 827, U.N.Doc. S/RES/827 (1993); Statute of the International Tribunal for the Rwanda, Security Counsil Resolution 955, U.N.Doc. S/RES/955 ( 1994 .) 26 ,עמיחי כהן, משפט פלילי בינלאומי, משפט בינלאומי2015 . 27 Article 5(g) in the Updated statute of the international criminal tribunal for the former Yugoslavia . מתחייב שאירע כחלק מהתקפה רחבת היקף ושיטתית. זאת על אף העובדה כי לעתים קרובות אלימות מינית במהלך עימותים אלימים היא ספורדית ולא שיטתית . 28 בבית הדין הורשעו לראשונה שלושה חיילים סרבים (קונראץ', קובאץ וווקוב יץ') באשמת מעשי אונס, שיעבוד מיני ועינוי של נשים מוסלמיות במהלך המלחמה. בפסק הדין הוכרה זכותן של נשים לחירות מאלימות כזכות אדם והוכר השימוש באונס כאמצעי כוחני ואכזרי של שליטה פוליטית-חברתית וכאמצעי טרור וטיהור אתני כפשע נגד האנושות . 29 במשפט נוסף הורשע דוסקו טדיק (Duško Tadić) באלימות, תקיפות מיניות והשחתת איברי מין, כאשר לראשונה גברים היו הקורבנות המרכזיים לעבירות אלה . 30 בבית הדין הבינלאומי שהוקם לבחון את הפשעים שבוצעו ברואנדה (ICTR), עבירת האונס הוגדרה בחוקת בית הדין כאחד מפשעי המלחמה וכפשע נגד האנושות. ז'אן פול אק ייסו היה הראשון שהורשע באלימות מינית אשר הוגדרה כרצח עם, על אף שבתחילה כתב האישום נגדו לא כלל עבירות מין. רק לאחר לחץ של ארגוני חברה אזרחית, שונה כתב האישום . 31 בפסק הדין הוכרה ההשפעה של הפשעים המגדריים על משפחות הקורבן, על קהילתו, על קבוצות הקשורות לסכסוך ועל הציבור בכללו תו. על פי החוקות של בתי דין אלה ניתן היה להאשים באונס כפשע מלחמה רק אם הוא רחב ושיטתי וברצח עם- רק אם הוא נועד להרס כולל של הקהילה ולא כנגד מקרים בודדים. עם זאת, לבתי הדין המיוחדים ליוגוסלביה ולרואנדה הייתה גם תרומה בכל הנוגע ליחס לו זכו קורבנו ת האונס במהלך העמדה לדין. זאת בעקבות דרישתם של ארגונים פמיניסטיים להגדיר מחדש את הפשע נגד אנושות וג'נוסייד, על מנת לכלול בהם עבירות של אלימות מינית. לטענת הארגונים, התמונה ההיסטורית שתעלה במשפטים הבינלאומיים תישאר .מעוותת אם לא ייכללו בה העבירות נגד נשים ולא יישמעו העדויות של קורבנות־נשים דרישת הארגונים לאפשר לקורבנות להעיד הגדירה מחדש את יחסו של המשפט הפלילי הבינלאומי לקורבנות הפשע, ונועדה לתת קול והכרה לקורבנות. 32 28 אלונה חגאי- פריי, ה"ש11 , עמוד286 . 29 ,שלי הופמן, אלימות מינית נגד נשים בסכסוכים מזוינים, אתר האגודה לזכויות האזרח2 באוקטובר2011 |סיכום פסקי הדין מתוך אתר בית הדין הבינלאומי(ICTY) 30 T, T.Ch. II (ICTY, 7 May 1997). - 1 - 94 - Prosecutor v. Tasic, Case No. IT 31 T, T. Ch. I, 2 Sept. 1998. - 4 - 96 - Prosecutor v. Akayesu, ICTR Case No. ICTR 32 ליאורה בילסקי, בין הזכות לאמת לאונס במרמה, משפט חברה ותרבות, משפט צדק? ההליך הפלילי ,בישראל, כשלים ואתגרים (אלון הראל עורך, אוניברסיטת תל אביב2017 ,) 545 . ד. אמנת רומא התפתחות דרמטית בהכרת המשפט הבינלאומי בעבירות אלימות מינית באה לידי ביט וי באמנת רומא משנת1998 ונחשבת לקודקס הבינלאומי הפלילי המודרני, המשקפת את הדין הבינלאומי המנהגי. מכוחה הוקם בית הדין הבינלאומי הפלילי (ה-ICC). האמנה קבעה כי פשעי מגדר ומין כפופים לסמכות שיפוטו של בית הדין. 33 האמנה קובעת כי פשעי מין נכ ללים בפשעים נגד האנושות ופשעי מלחמה34 וכי רדיפה על רקע מגדרי היא פשע נגד האנושות, תוך הכרה בכך שלקבוצות נרדפות על רקע מגדרי צרכים ודאגות מיוחדות. בכך האמנה הכירה במפורש בפשעים מגדריים והגדירה את עבירות המין כחלק מתבניות העבירה המסורתיות הקיימות בדין הבינלאומי הפלילי . 35 ,ניתן למנות מספר מקרים של העמדה לדין בגין אונס על בסיס אמנת רומא. כך לדוגמה הורשע בוסקו נטגנדה, סגן מפקד ארגון המורדים ׳הכוחות הפטריוטיים לשחרור קונגו׳ בשנת2019 בביצוע פשעים נגד האנושות ופשעי מלחמה כגון רצח, אונס שהתבצעו בין השנים2002 - 2003 במהלך העימות המזוין שהתרחש במדינה . 36 דוגמה נוספת היא הרשעתו של עלי עבד- רחמן, מנהיג מיליציה אשר הורשע בגין פשעי מלחמה שבוצעו בחבל דארפור בסודן, בגין אונס, לצד עבירות נוספות של פשעי מלחמה נוספים כדוגמת רצח ותקיפה מכוונת של אזרחים. 37 ביטוי לחשיבות המאבק באלימות מיני ת במלחמה ניתן לראות בהחלטת ועדת פרס נובל לשלום בשנת2018 , שהקדישה את הפרס לד"ר דניס מוקווגי מקונגו ונאדיה מורד מעיראק, בגין מאבקם באלימות מינית באזורי הסכסוך בהם פעלו. מקווגי הוא מומחה לטיפול בנפגעות אונס והעניק סיוע רב לקורבנות אונס כחלק מהמלחמה בקונגו. אילו נדיה 33 ,שביט מטיאס, מירי שרון, בית הדין הפלילי הבינלאומי, המשפט ט' תשס"ד23 , 31 . יצויין כי ישראל חתמה על חוקת רומא בשנת2000 אולם בשנת2002 הודיעה כי לא תאשרר את החוקה. עם זאת, בשל ההצטרפות השנויה במחלוקת של "פלסטין" לאמנת רומא קבע בית הדין כי יש לתובע סמכות לפתוח בחקירה ביחס לפשעים הנעשים בשטחי פלסטין או על ידי תושביה. התובע כבר הצהיר כי הארועים האחרונים נחקרים על ידיו. 34 סעיפי אמנת רומא כוללים דרישה מהמדינות החברות להביא בחשבון את הצורך בייצוג הולם של נשים וגברים כשופטים. האמנה מכירה בצורך בהכשרת השופטים באלימות נגד נשים וילדים . 35 אלונה חגאי-פריי, ה"ש 11 , עמוד294 . אולם לפי האמנה, פשעי מין אינם בגדר הפרה חמורה של אמנת ז'נבה אשר הינה תחת פשעי מלחמה ואלו אינם כוללים במפורש פשעי מין. 36 מתוך: פנינה שרביט ברוך ואורי בארי, בית הדין הפלילי הבינלאומי מדריך כללי והזווית הישראלית, המכון לביטחון לאומי, יולי2022 | IV Chamber Trial -01/04-02/06,ICC ,Ntaganda Bosco .v Prosecutor The (2019 8, July (Judgement 37 01/15 Trial Chamber III Judgment - 01/12 - The Prosecutor v. Ahmad Al Faqi Al Mahdi, ICC and Sentence (Sep. 27, 2016). מוראד היא פעילה בולטת למען הנשים היזידיות ששועבדו על ידי דאע"ש וקורבנות סחר בבני אדם. 38 - גם "אמנת איסטנבול" שנחתמה בשנת2011 היא ביטוי לחשיבות בצורך להגן על נשים במיוחד בסכסוכים אלימים. האמנה עוסקת במניעת אלימות כנגד נשים ומגדירה את הפרת "זכויות האדם המתמשכת במהלך עימותים מזויינים אשר משפיעים על האוכלוסייה המקומית, ובמיוחד על נשים, המתבטאות במקרים רבים ושיטתיים של אונס ואלימות מינית, והפוטנציאל לאלימות מבוססת־מגדר במהלך העימותים ואחריהם ". 39 .קיימת ביקורת על הכפפת עבירות מין לקטגוריות המסורתיות במשפט הבינלאומי הפלילי ביקורת זו מבוססת על הטענה כי ההכללה של עבירות אלה מטשטשת את אופיין המיוחד ולא מביאה לידי ביטוי את יחסי הכוחות החברתיים בין גברים ונשים העומדים בבסיסן. על פי ביקורת זו, ההגדרות המשפטיות המסורתיות משקפות רף גבוה שאינו מאפשר העמדה לדין באותם מקרי אלימות מינית שלא נכללים בהוראה מפורשת. לפיכך, זה לא משקף את הנזק עבור הנשים, שהוא קשה מנשוא. דווקא ההכרה בעבירות אלה תנציח את מעמד הנשים כקורבן ותיצור הבחנה בין אונס לאונס. לפי גישה זו, אונס הוא פשע חמור שיש לגנותו ככזה, ואין זה משנה באיזה צד הוא מתרחש ובאיזה אופן. על אף הביקורת, דבר אחד מוסכם על כלל החוקרות- יש להתייחס לנשים הנאנסות כקורבנות מלחמה . 40 חובת השתתפותן של נשים בכל מערך קבלת ההחלטות החלטה1325 של מועצת הביטחון של האו"ם, אשר התקבלה בשנת 2000 , 41 הייתה ההחלטה הראשונה של מועצת הביטחון, מיום היווסדה, שעסקה באופן ישיר בנשים .כבעלות מאפיינים ייחודיים באוכלוסיה במלחמה ובהליכים לקידום שלום. בפתח ההחלטה לצד אזכורן של אמנת רומא ואמנת ז'נבה, מצוינת בהחלטה גם האמנה לביעור כל צורות 38 ניתן לראות באתר הוועדה את נימוקי הפרס . 39 46 מדינות הצטרפו עד כה לאמנה זו. נוסח האמנה בעברית בתרגום לא רשמי מטעם מרכז רקמן לקידום מעמד האשה בפקולטה למשפטים אוניברסיטת בר אילן . 40 חגאי- פריי, ה"ש11 ', עמ269 . 41 Security Council 1325 (2000). האפליה כנגד נשים , 42 המדגישה את זכותן של נשים לשוויון וכן את מצע הפעולה מכנס האו"ם הרביעי של הנ שים, שנערך בשנת1995 בבייג'ין. 43 בכנס בייג'ין של האו"ם נטלו חלק אלפי נשים מכל רחבי העולם, והאירוע היווה את התשתית לרוחה של החלטה1325 . הודגשה בו השפעתן הייחודית של מלחמות על נשים ואת הצורך להגן על נשים מפני אלימות מינית באזורי סכסוך אלים. בנוסף, הודגשה בו חשיבות המנהיגות של נשים באזורי סכסוך, את תפקידן ההכרחי בעת מלחמה בחיזוק ולעתים בשמירה על הקהילות האזרחיות וכן הצורך לדאוג להשתתפותן השוויונית של נשים ב מוקדי קבלת החלטות באזורי סכסוך. 44 בכך, הוביל מצע הפעולה של כנס בייג'ין את התפיסה החדשנית המשלבת בין האלימו ת הייחודית כנגד נשים בסכסוך אלים לבין החשיבות של מנהיגותן במשברים אלו. פרסומו של מצע הפעולה היווה פריצת דרך בקרב מנהיגי העולם, ולא בכדי החלטה1325 הדגישה את עקרונות המצע ואימצה אותם . 45 תרגומה של רוח זו להחלטת מועצת הביטחון היוותה נקודת ציון דרמטית בתפיסתן של נשים באזורי מלחמה על פי שלושה עקרונות מרכזיים: חובת ההגנה, חובת ההשתתפות והחובה למנוע אלימות (נהוג בספרות המקצועית למנות את העקרונות על פי "שלושת ה- P’s"): • העיקרון הראשון מדגיש את חובת ההגנה rotection) P ( על נשים ונערות מפני כל סוג י האלימות בעת מלחמה, בדגש על אלימות מינית . 46 לפי לשון ההחלטה, מועצת הביטחון קוראת לכל הצדדים המעורבים בסכסוך אלים לנקוט אמצעים מיוחדים על מנת להגן על נשים ונערות מפני אלימות בעלת אופי מגדרי, במיוחד מפני מעשי אונס וצורות אחרות ,של התעללות מינית, ומפני כל גילוי אחר של אלימות במצבים של סכסוך אלים. כך 42 , אמנה בדבר ביטול אפליה נגד נשים לצורותיה, כ"א31 179 (נפתחה לחתימה ב- 1979 אושררה ונכנסה לתוק ף בישראל ב- 1991 .) לכל החלטות ההמשך של החלטה1325 שהתקבלו משנת2000 על ידי מועצת הביטחון של האו"ם ראו כאן . 43 Beijing Declaration and 16 – U.N. Women, The Fourth World Conference on Women (Sep. 15, 1995) Platform for Action 44 בכנס זה הילרי קלינטון, אשת נשיא ארצות הברית באותה עת, נאמה את נאומה ההיסטורי בו טבעה את האמירה לפיה זכויות נשים הן זכויות אדם וזכויות אדם הן זכויות נשים. 45 Kathleen Kuehnast, Chantal de Jonge Oudraat and Helga Hernes, Women and War: Power and Protection in the 21st Century, Unites States Institute of Peace, 2011 . 46 ההחלטה קוראת לכל הצדדים המעורבים בסכסוך אלים לכבד ללא סייג את החוק הבינלאומי הנוגע להגנה על נשים ונערות כפי שמנוסח באמנת ז'נבה, הפרוטוקולים שנוספו ב- 1977 , באמנה בדבר ביטול אפליה נגד נשים לצורותיה משנת1979 ובפרוטוקולים שנוספו ב- 199 ובוועידת האו"ם לעניין זכויות הילד משנת1989 ובשני הפרוטוקולים משנת2000 .וכן אמנת רומא כלשון ההחלטה, מועצת הביטחון "מטעימה את האחריות של כל האומות החברות בארגון לרדוף ולהביא לדין צדק את האחראים לרצח עם, פשעים כנגד האנושות ופשעי מלח מה, ובכלל זה גילויים של אלימות מינית או אחרת כנגד נשים ונערות; ובהקשר זה מדגישה את הצורך למנוע פשעים אלה"...קוראת לכל הצדדים המעורבים בסכסוך מזוין ,לנקוט אמצעים מיוחדים על מנת להגן על נשים ונערות מפני אלימות בעלת אופי מגדרי במיוחד מפני מעשי אונס וצורות אחרות של התעללות מינית, ומפני כל גילוי אחר של אלימות במצבים של סכסוך מזוין." • העיקרון השני בהחלטה מדגיש את חובת ההשתתפותarticipation) P ( השוויונית של נשים ונערות בכל ערוצי קבלת ההחלטות באזורי סכסוך, לרבות במשא ומתן להסדר מדיני והסכמי שלום. • העיקרון השלישי בהחלטה מדגיש את החובה של המדינות למנוע (Prevention) אלימות כנגד נשים ונערות בכל אמצעי, לרבות על ידי הטמעה של פרספקטיבות מגדריות בהליכי קבלת החלטות, על מנת לגבש דרכים אפקטיביות במניעת כל סוגי האלימות כלפי נשים ונערות ובכלל זה אלימות מינית. הבחירה של מועצת הביטחון לא לייחד החלטה לכל עיקרון אלא לשלבם בהחלטה אחת מבטאת את התפיסה לפיה שלושת העקרונות אינם מנותקים זה מזה, אלא בהכרח כרוכים זה בזה. כ ך למשל, לא ניתן לבסס את החובה להגן על נשים ככל שהן ייעדרו מהליכי קבלת החלטות. באופן דומה, לא ניתן להוביל להשתתפותן השוויונית של נשים במוקדי קבלת החלטות באזורי סכסוך, ככל שלא תינתן להן הגנה מלאה למקרים בהם הן חשופות לאלימות (לעתים בעלות נופך מיני) כנציגות ציבור. 1. משמעות החלטה1325 והחלטות מועצת הביטחון שאחריה שילוב שלושת העקרונות של החלטה1325 תחת כנפיה של מועצת הביטחון של האו"ם היוו נקודת ציון משמעותית בתפיסת מקומן של נשים באזורי סכסוך ובעיקר במחויבות המוטלת על כתפי המדינות להבטיח את יישומם של עקרונות אלו. 47 מיד עם הכרזתה פעלו ארגוני נשים לתרגם את ההחלטה לעשרות שפות שונות ולפעול לקדם את עקרונות 47 עוד על השפעות ההחלטה ניתן לקרוא: במאמר יופי תירוש וענת טהון אשכנזי, ייצוג הולם של מגוון נשים 'בגופי לעיצוב מדיניות לאומית: בעקבות תיקון מס4 לחוק שיווי זכויות האשה והחלטה1325 של מועצת ,הביטחון של האו"ם, משפט וממשל, טו תשע"ג171 , עמוד182-184 . ההחלטה במדינות השונות באופן המותאם לאתגרים בכל מדינה . 48 ,ואכן, לאור ההחלטה המדינות החברות באו"ם החלו לנקוט- החל משנת2000 - אמצ עים מגוונים על מנת להבטיח את הטמעת העקרונות או לפחות חלקם. כחמש שנים לאחר שהתקבלה ההחלטה, גופים בינלאומיים כדוגמת האיחוד האירופי וברית נאט"ו, כמו גם מרבית המדינות בכל רחבי העולם, פרסמו תכניות פעולה לאומיות (National Action Plans), בהן כל מדינה מפרטת את המהלכים שהיא נוקטת על מנת להבטיח את יישום העקרונות בהחלטה. כך לדוגמה, משנת2011 מפרסמת ארצות הברית אחת ל- 5-4 שנים תכנית פעולה לאומית מעודכנת ליישום החלטה1325 , הכוללת צעדים ,רבים הנוגעים ליישום עקרונות ההחלטה במדיניות שלה (בייחוד במשרדי מזכיר המדינה משרד ההגנה, המשרד לביטחון לאומי וסוכנויות נוספות הפועלות ברחבי העולם ). בתכנית הפעולה של ארצות הברית מודגשות ההשפעות הייחודיות שחוות נשים ונערות במהלך סכסוכים אלימים לרבות חשיפה לאלימות מינית, סחר וכפייה מינית ומפורטות הדרישות לשילוב נשים באופן שוויוני במוקדי קבלת החלטות. בתוך כך, מתחייבת ארצות הברית לפעול על מנת להטמיע עקרונות אלו במדיניות החוץ שלה. דוגמה נוספת היא תכניות הפעולה שמפרסמת גרמניה בכל מספר שנים, הכוללות פעולות להטמעה במדיניות הפנים של גרמניה, כמו גם יישום במדיניות החוץ של המדינה . 49 תכניות הפעולה של המדינות השונות כוללות מדדים לבדיקה והערכה של יישום היעדים והמטרות לכל עקרונות ההחלטה, לרבות האמצעים שיש לנקוט על מנת להגן על נשים מפני אלימות מינית. מועצת הביטחון פועלת במשך השנים על מנת לבחון את יישום ההחלטה ואחת למספר שנים מפרסמת החלטה נוספת, המבקשת לשים דגש על מחויבות מועצת הביטחון לשלושת עקרונות ההחלטה או חלקים ממנה. כך, למשל, בשנת2008 , התקבלה על ידי מועצת הבטחון החלטה מספר1820 , שחזרה והדגישה באופן מפורש כי שימוש באלימות מינית נגד נשים ונערות היא טקטיקת מלחמה שמטרתה להשפיל את האויב, לשלוט בו ולהשליט בו פחד ולהוריד את המורל שלו ואסורה על פי הדין הבינלאומי. 48 שרי אהרוני, נשים שלום ובטחון: החלטה1325 ,של מועצת הבטחון בהקשר הישראלי, מכון ון ליר2015 , 'עמ20 . 49 ניתן למצוא באתר זה את כלל תכניות הפעולה המעודכנות . חשוב להדגיש כי בדומה לחלטה1325 , גם החלטה1820 ,וההחלטות הנוספות אחריהן ,אינן מסתפקות בהיבט הצהרתי בלבד. מלבד הטלת אחריות על המדינות החברות באו"ם ההחלטה קובעת כי על מזכ"ל האו"ם לפתח תכנית עבודה אפקטיבית על מנת להבטיח כי לסוכני האו"ם יהיה מנדט להגן על כלל האזרחים באזורי סכסוך ובמיוחד על נשים וילדים מפני אלימות מינית. ברוח זו, האו"ם מינה דווחית מיוחדת בנושא של אלימות מינית כלפי נשים ונערו.ת50 לאחר קבלת החלטה1325 על ידי מועצת הביטחון, גופים בתוך האו"ם כדוגמת UN WOMEN וגופים מחוץ לאו"ם בעלי תפקידים מגוונים בקהילה הבינלאומית כדוגמת הצלב האדום, 51 הביעו מחויבות להטמעת עקרונות ההחלטה בכלל פעולותיהם. מחויבות חוזרת ונשנית זו של מועצת הביטחון של האו"ם, UN WOMEN וארגונים בינלאומיים נוספים, מעלה סימני שאלה נוקבים ביחס לתגובות הרפות ולעתים המתעלמות למתקפת החמאס כנגד ישראל. 2. יישום החלטה1325 של מועצת הביטחון של האו"ם בישראל בניגוד לסכסוכים אלימים ברחבי העולם, הסכסוך הישראלי- פלסטיני לא אופיין באלימות מינית בין הצדדים. כפי שצוין לעיל, אין זה אומר שלא היו מקרים חריגים בהם בוצעו עבירות מין על ידי אחד הצדדים בסכסוך או שנשים ונערות בסכסוך זה אינן מושפעות באופן ייחודי. אך ניתן לומר כי פשעים מיניים לא אפיינו את הסכסוך, אף לא בנקודות החיכוך האלימות יותר במהלך מאה שנות סכסו.ך52 לכן, יישומו של הדין הבינלאומי בנושא אלימות מינית באזורי סכסוך לא היה רלוונטי באופן ישיר. אולם, מכיוון שהחלטה1325 טומנת בחובה מספר עקרונות מרכזיים החלים על נשים באיזורי סכסוך אלים ולא רק התייחסות לחובת ההגנה, דווקא מדינת ישראל היתה 50 כיום מכהנת בתפקיד הדווחית המיוחדת רים אלסלאם. יצוין כי על אף האמור, בנאומו מיום24 באוקטובר 2023 , לא התייחס מזכ"ל האו"ם למצבן הייחודי של נשים ואף לא ציין את מעשי האונס שבוצעו אלא רק הדגיש, באופן כללי, כי יש לשמור על כבוד האדם וכל .הוראות המשפט הבינלאומי 51 בהצהרה בשנת2019 “ :קבע הצלב האדום כיThe ICRC welcomes the importance that UNSCR 1325 ascribes to full respect for IHL. The ICRC is committed to the spirit of this Resolution and pledges throughout its activities, including with the African Union, to the respect that international humanitarian law (IHL) guarantees for women and girls ”. 52 טל ניצן, ע"ש2 . המדינה הראשונה מקרב מדינות העולם אשר הטמיעה חלק מעקרונות החלטה1325 לתוך ספר חוקיה. 53 כך, תיקון4 לחוק שיווי זכויות האישה54 הביא לידי ביטוי את אחד מעקרונותיה החשובים של החלטה1325 , המחייב את השתתפותן השוויונית של נשים באיזורי סכסוך בכל התחומים, בדגש על נושאי שלום וביטחון. על פי התיקון, התווסף לחוק סעיף6ג1 .(ב) אשר קבע כי חלה חובת ביטוי הולם לייצוגן של נשים ממגוון קבוצות האוכלוסייה בגופים ציבוריים לרבות ועדות חקירה וצוותים לעיצוב מדיניות לאומית שימונו על ידי הממשלה או שריה. צוות מוגדר בחוק כ"ועדה או גוף אחר שהוקם לשם עיצוב מדיניות לאומית בכל נושא לרבות בנושאי חוץ או ביטחון, או לשם מניעה, ניהול או פתרון של סכסוך מדיני או בינלאומי , לרבות ניהול משא ומתן, ובכלל זה לקראת חתימה על הסכם ביניים או על חוזה שלום". במשך השנים ניתן לסמן עליות ומורדות במידת יישום החובות מכוח סעיף זה . 55 סעיף זה מביא לידי ביטוי רק עיקרון אחד מתוך החלטה1325 , ואף הוא מיושם באופן חלקי .בלבד. עקרונות ההחלטה הנוגעים להגנה על נשים מפני אלימות מינית כמעט ולא יושמו אחת הסיבות לכך היא העובדה כי בעת קבלת החלטה1325 ,וביתר שאת בשנים אחר כך במשפט הפלילי בישראל כבר הייתה קיימת חקיקה ופסיקה ענפה הכוללת איסורים על אלימות מינית, גם אם אינם בהקשר ישיר של סכסוך אלים. זו גם הייתה תמצית הביקורת כנגד החוק שחוקק זה מכבר להחמרת ענישה בעבירות מין על רקע לאומני , 56 אשר בהסבר לחקיקתו לא הוכחה נחיצותו במציאות של הסכסוך. על אף זאת, ישנם הקשרים רבים של עקרונות החלטה1325 .שנמצאו רלוונטיים לישראל .לפיכך קודמה גם בישראל, בדומה לרוב מדינות העולם, תכנית פעולה לאומית אסטרטגית צעד ראשון לתכנית זו בא לידי ביטוי בהחלטת הממשלה בנושא זה משנת 2014 , 57 אשר קבעה כי על מדינת ישראל לגבש תכנית פעולה לאומית. בדברי ההסבר להחלטה צוין במפורש כי היא נכתבה על רקע החלטה1325 וכן על סמך תכנית הפעולה שנכתבה על 53 הרחבה אודות יישום החוק ניתן למצוא במאמר יופי תירוש וענת טהון אשכנזי, ייצוג הולם של מגוון נשים 'בגופי לעיצוב מדיניות לאומית: בעקבות תיקון מס4 לחוק שיווי זכויות האשה והחלטה1325 של מועצת ,הביטחון של האו"ם, משפט וממשל, טו תשע"ג171 . 54 'חוק שיווי זכויות האישה (תיקון מס4 ), התשס"ה- 2005 , ס"ח2017 מ-1 באוגוסט2005 . 55 דוגמא לעתירות שהוגשו לבג"ץ בגין גופים אשר הפרו את חובות חוק זה: בג"ץ5660/10 עמותת איתך מעכי משפטניות למען צדק חברתי ואח' נ' ועדת טירקל, מיום22.8.2010 , בג"ץ2541/20 עמותת איתך מעכי ואח' נ' ראש המטה לבטחון לאומי, מיום26.5.2020 . 56 החוק להחמרת ענישה בעבירות מין על רקע לאומני (תיקוני חקיקה), התשפ"ג- 2023 . 57 החלטה2331 של הממשלה ה- 33 ( ""קידום שוויון מגדרי והטמעת חשיבה מגדרית14.12.2014 .) ידי ארגוני החברה האזרחית, שנשענה באופן מפורש על תכניות פעולה לאומיות ממדינות שונות בעולם המבוססות על החלטה 1325 . 58 במשך השנים גיבשו מספר ממשלות תכניות פעולה חלקיות ליישום חלק ממרכיבי החלטה 1325 . אולם עד כה, לא גובשה תוכנית פעולה לאומית כוללת שמביאה לידי ביטוי את כל עקרונות החלטה1325 . כפי שעקרונות החלטה1325 לא רק נועדו לקדם את מעמדן של ,נשים בחברה אלא בסופו של יום לקדם בטחון וסיכוי לשלום עבור כלל האזרחיות ואזרחים יש מקום לקדם תכנית פעולה לאומית כוללת ליישום כלל העקרונות, אחרי המלחמה. לסיכום, עולה כי המשפט הבינלאומי משקף את ערכיה וצו מצפונה של הקהילה הבינלאומית ביחס לצורך המתחייב להוקיע ולהגן מפני תופעות של אלימות מינית במלחמה. לפיכך, על הגופים הבינלאומיים בשלב הראשון לצאת באופן חד משמעי, ברור ונחרץ כנגד האלימות המינית כלפי נשים שהיתה חלק ממתקפת חמאס. ההוקעה הציבורית הבינלאומית הינה צעד ראשון אם כי לא מספק, בהתמודדות הראויה עם הפשעים הללו. בד בבד, יש לנקוט צעדים פנימיים במדינת ישראל על מנת להוביל לכך שכלל עקרונות הדין הבינלאומי, הגנה על נשים וייצוגן במוקדי קבלת החלטות, ימומשו באופן מלא ו ראוי. עו"ד ענת טהון אשכנזי מנהלת המרכז לערכים ולמוסדות דמוקרטיים המכון הישראלי לדמוקרטיה 58 פרטי תכנית הפעולה הכוללת אשר נוסחה על ידי ארגוני החברה האזרחית באוקטובר2013 .