חומר רקע
1
ב 'כסלו תשע"ח
20
נובמבר
2017
לכבוד
חברי ועדת חוקה חוק ומשפט של הכנסת
:הנדון הצעת חוק יסודות המשפט (תיק
ון- עקרונות המשפט העברי), התשע"ז- 7
201
הצעת החוק אשר תידון בוועדה ביום21.11.17
עלולה לשנות את האיזון העדין בין קליטת עקרונות
של מורשת י שראל לבין ערכי השוויון והחירות העומדים ביסוד שיטת המשפט הישראלי ולפיכך
:לטעמנו אין לקדמה מטעמים אלה
1.
הצעת החוק משנה את הביטוי הרחב הקבוע היום בחוק -
תחת הביטוי ,"עקרונות החירות
הצדק, היושר ו "השלום של מורשת ישראל
נקבע ה ביטוי "המשפט העברי ועקרונות
החירות, הצדק, היושר והשלום של מורשת ישראל ".
לכאורה ההצעה רק מוסיפה ואינה
מורידה. אולם, בהינתן העובדה שהמשפט העברי אינו עולה תמיד בקנה אחד עם עקרונות
דמוקרטיים של שוויון וחירות, השינוי בנוסח החוק
עלול להוביל לכך שב
תי ה
משפט יפנ
ו
.למשפט העברי אף במקרים בהם הוא סותר עקרונות יסוד של שיטת המשפט הנוהגת
הביטוי
הקיים היום בחוק של מורשת ישראל באופן רחב, המפ נה
ורק לע ,נות החירות
הצדק, היושר והשלום של מורשת ישראל, מבהיר כי הכוונה היא להפנות את בית המשפט
לאות ם עקרונות המשפט העברי ומורשת ישראל
העולים בקנה אחד עם עקרונות
היסוד של
השיטה
הדמוקרטית
המבוססים על חירות וצדק .
הנוסח החדש
עלול לה וביל לאימוץ
הלכות מהמשפט העברי אף כאשר הם אינם מבטאים ערכים אלה כלפי כל חלקי החברה
כפי שיפורט להלן.
2.
המשפט העברי
הוא למעשה ההלכה במכלול תחומים הנוגעים למשפט הנוהג בימ
י נו: דיני
,ממונות דיני
משפחה, משפט אזרחי, משפט פלילי ועוד. אמנם,
מדובר באוצר משפטי
ותרבותי הכולל מורשת היסטורית דתית יקרה, אולם קליטתו בלא כל סינון עלולה לגרום
לפגיעה קשה בעקרונות היסוד של הדמוקרטיה, בשל העובדה שמדובר במשפט שנוצר על
פני אלפי שנים. חוקיו ופסיקותיו לא בהכרח תואמים ערכים של שוויון וחירות, שהם ערכי
ה יסוד
של שיטת המשפט הישראלית,
ולכן קליטתו ללא כל בקרה עלולה לייצר מהפיכה של
.ממש בשיטת המשפט הקיימת
3.
"הביטוי הקיים היום לפיו החוק מפנה ל
עקרונות החירות, ה צדק, היושר והשלום של
מורשת ישר ,אל יש בו כדי לאפשר בחירה מושכלת של השופטים את סוג המקורות אליהם
2
הם מפנים . בכך
יש כדי להבטיח את שמירת אופי
י ה הליברלי דמוקרטי של שיטת המשפט
הישראלית
, בצד הפנייה למשפט העברי.
4.
"על הביטוי "עקרונות החירות הצדק היושר והשלום של מורשת ישראל נאמר בהצעת חוק
יסודות המשפט (ה"ח תשל"ח307
:)
מבין הצעות שונות נבחרה נוסחה זאת כדי להפנות את השופט אל ערכי־היסוד והמוסר של
מורשת ישראל ,זאת ,בלי לכפות עליו את כל הוראות המשפט העברי (כשם שעשה זאת
דבר המלך לגבי המשפט האנגלי)"
1
5.
בעת חקיקת חוק יסודות המשפט נשקלו א יפוא נוסחים שונים והנוסח הנוכחי נבחר
.בקפידה מתוך שקילת כל ההשלכות האפשריות
הצעת החוק הנוכחית מבטלת את מלאכת
האיזון העדין שחוק יסודות המשפט סימל וקובעת הפנייה למשפט העברי בכללותו ,ובכך
תביא לפגיעה חמורה בשיטת המשפט הישראלי ובפרט בקבוצות שונות שהן מושא
אפליה ,ואשר אינן זוכות להגנה במשפט העברי.
6.
יש לזכור כי לצד העובדה שמקורות המשפט העברי הם מקור ה
י סטורי, דתי
ו ,תרבותי עשיר
הרי שיש בהם גם מקורות המכילים אפליה כלפי נשים, כלפי מי שאינם יהודים וכלפי בעלי
נטי
י ה מינית שונה. הדבר נובע מהעובדה שהמשפט העברי התפתח בתקופות שונות, ואינו
מאופיין בתפיסה שוויונית דמוקרטית. על-כן, על לשון החוק למנוע קליטה של מקורו ת
שאינם עולים בקנה אחד עם עקרונות החירות, הצדק, היושר והשלום–
דהיינו עם עקרונות
השוויון והכבוד .
מן הראוי לשמור על האיזון העדין בין היותה של המדינה מדינה יהודית
.ומדינה דמוקרטית איזון זה בא לידי ביטוי הן בחוקי היסוד והן בנוסחו הקיים של חוק
.יסודות המשפט
7.
ש
לושים ו
שבע שנים חלפו מאז חקיקתו של חוק יסודות המשפט . פעמים רבות, נזקקו בתי
המשפט לעמדת המשפט העברי
לתמיכה בפסיקתם. קורפוס ה
פסיק
ה
המכובד של בתי
המשפט מוכיח כי
נוסחו הנוכחי של חוק יסודות המשפט
.הינו ראוי, ואין מקום לשנותו
.כאמור לעיל, השינוי המוצע טומן בחובו פגיעה קשה ולפיכך יש להימנע מלקדמו
1 חוק יסודות המשפט ביטל את סימן
46
לדבר המלך במועצה ,שאף הוא התנה את קליטתו של המשפט האנגלי
בהתאמתו לשיטת המשפט המקומית .