חומר רקע

רועי קירשנר, עורך דין יועץ בתחום איסור הלבנת הון ומימון טרור Roy Kirshner, Adv .LLB,BA,MBA Tel : 2089013 - 052 E- Mail : [email protected] 07 בדצמבר , 2017 לכבוד ועדת החוקה חוק ומשפט .א.ג.נ, ההערות לטיוטת צו איסור הלבנת הון (חובות זיהוי, דיווח וניהול רישומים של בעניין מסמך עמדה :הנדון 2017-ומימון טרור), התשע"ז נותני שירותי אשראי למניעת הלבנת הון מבוא ,ראשית חשוב לציין כי אנו מעריכים ומוקירים את המאמצים הרבים המושקעים ע"י ר שות שוק ההון, ביטוח וחיסכון ו של הרשות לאיסור הלבנת הון, לקידום חקיקה מותאמת ו י יעודית לגופים העוסקים במתן שירותי אשראי ותהליך האסדרה הרחב המיושם בימים אל .ה ממש טיוטת צו איסור הלבנת הון (חובות זיהוי, דיווח וניהול רישומים של נותני שירותי אשראי למניעת הלבנת הון ומימון טרור), התשע"ז- 2017 " :(להלן טיוטת הצו)" נ שב דון היא צעד משמעותי בדרך ל הפיכת שוק האשראי החוץ בנקאי לשחקן משמעותי ולגיטימי בעל ."סט כלים" מותאם לתחום פעילותו פעילות במתן אשראי בייחוד כשעסקינן בפעילות ב"מערכת סגורה" הינה בעלת סיכון נמוך לעניין איסור הלבנת הון ומניעת מימון טרור ורף הדרישות המוכתב בטיוטת הצו הינו מחמיר בצורה משמעותית ביחס לחובות בצו ,איסור הלבנת הון (חובות זיהוי ,)דיווח וניהול רישומים של תאגידים בנקאיים למניעת הלבנת הון ומימון טרור התשס"א- 2001 " :(להלן הצו הבנקאי") .ובצווים נוספים החלים על גופים מפוקחים בישראל ,לדידנו בראיה מבוססת סיכון המוכתבת ע"י ארגון ה- 1 FATF , הסיכון הכרוך בתחום איסור הלבנת הון בפעילות ניכיון שיקים ופקטורינג הוא שונה מהותית מהסיכון במתן אשראי "טהור", ועל כן ראוי שתהיה הלימה בין .רמת הסיכון לדרישות הפיקוח על תחומי הפעילות השונים הערות כלליות 1. יישום חובות רישו,ם פרטים איס וף ואימות מסמכים ודיווח ביחס למשקיעים – לאור חוס ר הנגישות של נותני האשראי למימון שמקורו במערכת הבנקאית, חלק לא מבוטל של גופים הפועלים בתחום מגייסים הון למתן אשראי ממקורות פרטיי ם . חשוב להדגיש שבהתאם למתודולוגיה ש ל ארגון ה- FATF , מדובר בפעילות הנושאת בת וכה סיכון שורשי ג בוהה בהרבה מסיכו ני מתן אש ה רא י. חשוב לה דגיש שלאור הניסוח בהגדרות בצו איסור הלבנת הון (חובות זיהוי ,דיווח וניהול רישומים של נותני שירותי מטבע למניעת הלבנת הון 1 http://www.fatf-gafi.org/media/fatf/documents/reports/Risk-Based-Approach-Banking-Sector.pdf רועי קירשנר, עורך דין יועץ בתחום איסור הלבנת הון ומימון טרור Roy Kirshner, Adv .LLB,BA,MBA Tel : 2089013 - 052 E- Mail : [email protected] ומימון טרור ,)תשע"ד- 2014 ":(להלן צו קודם)" .הפרשנות למשקיע ה י יתה כעוד מבקש או מקבל שירותי וקו ימו לגביו כלל החובות המיוחסות לפעילות אל מול לקוח , לרבות רישום פרטים, איסו ף מסמכים , "הכר "את הלקוח , דיווח ועוד. לאור ההגדרה בטיוטת הצו של "מ ,קבל שירות" כמקבל שירותי אשראי הצו אינו מטפל בכלל בחובות ביחס למשקיעים בפעילו ת .כאמור 2. מאגד כנותן שירות י אשראי ולא נותן שירותי בנכס פיננסי – בהתאם ל הגדרה ב חוק הבנקאות (שירות ללקוח ,)תשמ"א- 1981 "מאגד "הינו תאגיד המרכז חיובים וזיכויים של ספקים המבו צעים באמצעות כרטיסי חיוב ,ובלבד שהתאגיד הוא בעל רישיון לפי חוק הפיקוח על שירותים פיננסיים (שירותים פיננסיים מוסדרים ,)התשע"ו- 2016 ,חשוב להדגיש, י מה כרותנו עם עשרות גופים הפ ועלים בתחו ,ם כמעט ולא קיימים מאגדים אשר עוסקים גם במתן אשראי. לרוב פעילות מאגד היא פעילות התחשבנות קלסי ת בעולמות סליקה., אשר אינה מערכת כלל מתן אשראי הערות ספציפיות לגופ ה של טיוטת הצו 3. סעיף1 הגדרת "מקבל שירות מזדמן" – מבחינת נוסח הסף, "מקבל שירות מזדמן" הינו לקוח אשר ביצע פעולה בסכום הנמוך מ- 5,000 ,₪ הפטור הינו כמעט גורף ואינו מכיל על נותן שירותי אשראי חובות ביחס ללקוחות הנ"ל. חשוב להדגיש, כי בניגוד לתחומי פעילות אחרים, והעובדה שנותן האשראי נמצא בח שיפ ה אל מול הלקוח לאי השבת ,החוב במציא ו ת לא קיימת סיטואציה בה נותן האשראי לא ירשום את פרטי הלקוח ולא ישמור העתק של תעודת הזיהוי שלו, זאת בשל העובדה , כי לא יוכל ל ת בוע את החוב בהוצאה לפועל. קרי, הפטור במתכונתו הנוכחית ריק מתוכן. אנו ממליצים על מתן פטור מהצהרת מבקש שירות ושאלון "הכר את הלקוח" מקוצר, לכל הפחות בסכום פעילות מצטבר של עד50,000 ₪ (מבלי ליתן פטור .)מרישום פרטי הלקוח וקבלת תעודת זיהוי של הלקוח בכל פעולה שתתבצע מול נותן שירותי האשראי חשוב להדגיש, כי בניגוד לאמור בצו קודם , אשר מחייב ביצוע הליך הכר את הלקוח בהתאם לספי הדיווח בסעיף8 (א) לצו הקודם המייצר דיפרנציאציה בהתאם לרמת הסיכון של הלקוח, הדרישה הנ"ל מחייבת תהליך ארוך ומסורבל בטרם מתן השירות בכל פעולה גם בסכומים מזעריים מאוד. לדידנו, יש להתאים בקרה ייעודית לתחומי פעילות בסיכון נמוך ובסכו .מים נמוכים בהתאם למסמך ההמלצות של ארגון ה- 2 FATF , ( ובראיה מבוססת סיכוןRisk Based Approach ) המלצה מספר5 הינה בנושא ( בדיקת נאותות לקוחותCustomers Due Diligence – CDD ) הממליצה לאפשר Simplified Due Diligence בפעילות בסיכון נמוך, לדוגמה: ע"י שאלון מקוצר. נושא זה מקבל משנה תוקף 2 http://www.fatf-gafi.org/media/fatf/documents/recommendations/pdfs/FATF_Recommendations.pdf רועי קירשנר, עורך דין יועץ בתחום איסור הלבנת הון ומימון טרור Roy Kirshner, Adv .LLB,BA,MBA Tel : 2089013 - 052 E- Mail : [email protected] ( לאור ההתייחסות בטיוטת הצו ללקוחות בסיכון גבוה המחייב בדיקות מוגברותEnhanced Due Diligence .) 4. סעיף1 "הגדרת "פעולה – ,בניגוד מוחלט לצו הבנקאי וצווים מקבילים אחרים הוגדרה "פעולה " גם כ מספר פעולות אשר בוצעו ביום עסקים אחד . ביצוע "אגרג א ציות" יומיות במנגנוני הדיווח מסבך את הפעילות ומקשה על המעקב והניטור . חשוב להדגיש, כי ברמה המהותית אין פערים בהתייחסות לפעולה בודדת בין הגופים השונים והדרישה הנ"ל הינה הכבדה שתכליתה אינה ברורה כלל. 5. סעיף1 "הגדרת "מקבל שירות - ,מי שנקבע במסמכי עסקת האשראי כמקבל אשראי מנותן שירותי אשראי אף אם אדם אחר ביקש את השירות בעבורו, וכן מי שנקבע במסמכי עסקת האשראי כמי שחב בהחזר האשראי. מדובר בהגדרה גורפת אשר בפועל תחול גם על ה ערבים לאשראי. לאור 'העובדה שהערב הוא צד ג לעסקה, לא ברור המנגנון לזיהוי הערבים- האם זה במעמד החתימה על הערבות או שמא במעמד הפעלת ?הערבות. .בנוסף, סביר שיתקיימו מצבים בהם מחזיר ההלוואה הוא צד ג' אשר נדרש לכך עקב הליך משפטי משכך, לאחר הליך משפטי טעון, .עלול להיווצר קושי להחתים את בעל החוב החדש על המסמכים הנדרשים 6. סעיף4 ()(א1) אימות פרטים ודרישות מסמכים – בניגוד לצו הקודם המאפשר זיהוי באמצעות דרכון בתוקף גם ללקוחות ישראלים, זיהוי טיוטת הצו מאפשרת זיהוי באמצעות תעודת זהות ישראלית ודרכון ישראלי רק כשהלקוח שוהה דרך קבע בחו"ל. אנו מחזיקים בדעה, כי היתרון היחיד בהזדהות באמצעות תעודת זהות ישראלית הינה האופציה לאימות התעודה ע"י בדיקת תאריך הנפקתה כנגד מרשם האוכ לוסין אשר הינו .המלצה בלבד בנוסח הצו לעניין אימות מסמכי זיהוי, בניגוד לצו הקודם הוסרה האפשרות לאמת את זהות הלקוח באמצעות כרטיס אשראי, אשר הונפק ע"י תאגיד בנקאי בישראל. לדידנו, הסתמכות על ביצוע הליך הזיהוי שבוצע ע"י הגופים .המפוקחים בישראל הינו ראוי ואף נדרש אנו ממליצים ש ב נוסף לאפשרות אימות ה זיהוי ע"י כרטיס אשראי ישראלי עם שם מובלט, יתאפשר אימות .גם באמצעות צילום שיק (מבוטל) אשר הופק ע"י תאגיד בנקאי בישראל 7. סעיף4 ייצוג הלקוח אשר אינו תאגיד על ידי מיופה כוח – ,בניגוד למצב בצו הבנקאי וצווים מקבילים אחרים לא נמצאה על ידינו התייחסות כלל למצב בו צ ד ג' מייצג לקוח בהליך ההתקשרות . נדרשת התייחסות להסדר כאמור לרבות קבלת העתק ייפוי כוח או כתב נאמנות עבור מבקש ש י רות זה. 8. סעיף4 )(א3 אישור עו"ד על מינוי מורשה חתימה וקבלת אשראי– בניגוד לצו הקודם המאפשר קבלת פרוטוקול מורשה חתימה לזיהוי מורשי חתימה בלבד, מסמך הקיים ברשותה של כמעט כל חברה והינו חלק ,מתהליך ההתאגדות, הדרישה מתייחסת לשני מסמכים שונים האחד על מינוי מורשי החתימה והשני על מתן האשראי. קרי, כל התקשרות של תאגיד ע ם נותן שירותי אשראי תחייב תשלום של מאות שקלים לעורך ,דין, זאת על אף העובדה כי רוב הלקוחות של נותני שירותי אשראי הינם עסקים קטנים. מדובר בהכבדה לא רועי קירשנר, עורך דין יועץ בתחום איסור הלבנת הון ומימון טרור Roy Kirshner, Adv .LLB,BA,MBA Tel : 2089013 - 052 E- Mail : [email protected] רציונלית, אשר אינה מוסיפה דבר לעניין ה ה.תמודדות עם סיכוני הלבנת הון חשוב להדגיש, כי גם עבור סולק לדוגמה אשר לעתים עוסק במתן אשראי, קיים פטור ייעודי בנושא הנ"ל. 9. סעיף4 ()(א7) זיהוי קטינ ים – טיוטת הצו מאפשרת זיהוי ו של קטין שטרם מלאו לו16 שנים, הנושא אינו ברור לאור העובדה, כי סעיף46 ,)(א) לחוק הפיקוח על שירותים פיננסיים (שירותים פיננסיים מוסדרים תשע"ו- 2016 " :(להלן החוק)" , אוסר על מתן אשראי למי שטרם מלאו לו21 שנים. 10 . סעיף4(ד) אימות מסמכים – בניגוד למנגנון זיהוי "פנים אל פנים", המאפשר זיהוי בסעיף6 על ידי נותן שירותי אשראי או מי מטעמו לרבות תאגיד קשור לנותן שירותי אשראי, אימות מסמכים מתאפשר רק על ידי עובד נותן שירותי האשראי. חשוב להבהיר, כי במסגרת תהליך העבודה והפגישה עם הלקוח, שני התהליכים מתקיימים במקביל. לכן, ההקלה לעניין זיהוי "פנים אל פנים" לא מקבלת תוקף אמ י תי במידה .ואין הקלה מקבילה לעניין אימות מסמכי זיהוי 11 . סעיף7 )(א1 "פטור לפעילות ב"מערכת סגורה – לאור הניסוח בטיוטת הצו, פעילות ניכיון שיקים אינה נהנית כלל מהפטורים לפעילות במערכת סגורה, זאת לאור העובדה, כי גם אם מתן האשראי מתבצע באמצעות העברה בנקאית, התשלום הינו בשיק . לאור העובדה, כי פעילות ניכיון ה שיקים ,היא פעילות משמעותית בשוק מתן האשראי, קיימת חשיבות ל מתן פטור בפעילות ב"מערכת סגורה" גם לת .חום פעילות זה 12 . סעיף7 )(א2 נהנים בחשבון בנק – לאור המבחנים ה י יעודים וחובות סודיות בנקאית, אין לנותן שירותי .אשראי שום אפשרות לבדוק או לאמת מי הם הנהנים בחשבון הבנק במערכת הבנקאית הנהנה בבנק אינו בהכרח בעל החשבון, ופרטי ה נהנים אינ ם חשופים למי שאינו בעל ה.חשבון 13 . סעיף7 )(א5 אימות זהות ה לקוח מול הבנק – לאור החובות החלות על הבנקים בתחום הסודיות על שמירת ,מידע לקוחותיו, וכמו כן מערכת היחסים העגומה השוררת בין הבנקים לבין נותני שירותי האשראי בפועל לא קיימת אפשרות כלל לאמת את זהות הלקוח אל מול הבנק או לקבל פידבק כלשהו מהבנק. 14 . סעיף10(א) העברת דיווחים רגילים לרשות לאיסור הלבנת הון – על אף הפשטות התפעולית המצוינת בהעברת דיווחים רגילים למקבל שירות בודד בסכום של50,000 ₪לפח ות, חשוב לציין, כי הדרישה הנ"ל .'חוטאת למטרה לחלוטין ואין לה אח ורע בצווים המקבילים, לרבות לתאגידים בנקאיים, חברי בורסה וכו להבנתנו קיימת הסכמה שסיכון להלבנת הון טמון בתקבולי ההחזרים בגין האשראי שניתן ולא בקרן שניתנה ללקוח מכספי הגוף המפוקח. כך לדוגמה בצו,הבנקאי חובות הדיווח מתייחסות לאמצעי התשלום בו בוצעה הפעולה( ראה סעיף8 (א): פעולה שבוצעה במזומן50,000 ,₪ פעולה של הוצאת המחאה בנקאית200,000 ,₪ העברה בינלאומית1,000,000 ,₪ קרי כאשר הלקוח מקבל הלוואה ומבצע החזרים באמצעות שיק ישראלי או העברת כספים מחשבון בנק ישראלי– .)לא חלה חובת דיווח כלל ראוי שחובת הדיווח תתייחס לתשלום .המבוצע ע"י הלקוח בגין קבלת ההלוואה רועי קירשנר, עורך דין יועץ בתחום איסור הלבנת הון ומימון טרור Roy Kirshner, Adv .LLB,BA,MBA Tel : 2089013 - 052 E- Mail : [email protected] 15 . סעיף12 (2)ד פרטי האשראי בפרטי הדיווח – הדרישה להציג את פרטי האשראי- סוג האשראי, הריבית ,הנקובה בו, מספר התשלומים להחזר האשראי, סכום כל החזר ומועדו, וכן פרטי בטוחות שניתנו וערבים ככל שקיימים. חשוב לציין, כי הריבי ת הנקובה, פרטי הבטוחות והערבים הם קניינם העסקי של הגופים המפוקחים. יתרה מזאת, אין י למ ידעים הנ"ל יכולת לתרום במלחמתה של מדינת ישראל בהון השחור .ובהלבנתו. כמו כן, בניגוד לצו הבנקאי סעיפי טיוטת הצו אינם מחייבים רישום של בטוחות ,בכבוד רב רועי קירשנר, עו"ד ,שותףRegulazia.co.il