חומר רקע

גבעת שאול, בית הדפוס12 , בנייןC .ט074-7578160 .פ074-7578121 www.iplan.gov.il לשכ ה משפטית י "ח חשון תשפ"ד 02 נובמבר2023 ל כבוד היועצים המשפטיים בוועדות המקומיות ,שלום רב :הנדון פעילות הוועדות המקומיות בתקופת ה בחירות לרשויות המקומיות ולמועצות האזוריות - לנוכח דחייתן בהמשך להנחיית ראש מטה התכנון הרב נתן אלנתן ומנכ"ל מינהל התכנון מר רפי אלמליח מיום13.7.2023 , ו לאחר היוועצות עם המשנה ליועצת המשפטית לממשלה (משפט ציבורי- מנהלי) והמשנה ליועצת המשפטית לממשלה (משפט אזרחי) ועל דעתם, להלן חוות דעת י המשפטית המובאת לידיעתכם ולעיונ כם, באשר לשאלת פעילות ן של הוועדות המקומיות לתכנון ובניה (להלן- הוועדות המקומיות או הוועדות )בתקופ ה הנוכחית עם דחיי ת מועד הבחירות לרשויות המקומיות ולמועצות האזוריות (להלן - הרשויות המקומיות או הרשויות ) (להלן– תקופת הבחירות לרשויות או תקופת הבחירות .) בפתח הדברים יובהר כי חוות דעת זו אינה גורעת מהנחייתם של ראש מטה התכנון הלאומי ומנכ"ל מינהל התכנון בענין תפקוד הוועדות המקומיות ורשויות הרישוי בתקופת בחירות בנושאים הנובעים מן המצב הבטחוני מיום29.10.2023 , אלא מהווה השלמה לאמור שם, ומתייחסת לטיפול בנושאים שאינם נובעים .ישירות מן המצב הבטחוני חוות דעתי זו ניתנת על רקע דחיית מועד הבחירות לרשויות המקומיות בשלושה או ארבעה1 .חודשים הדחייה של מועד הבחירות לרשויות, הגם שאין בה כד י לשנות מהחובה לפעול בריסון ו ב איפוק ולאזן מול הצרכים האחרים, כפי שנקבעה בפסיקה2 ,יש בה כדי ל.השפיע על נקודת האיזון אי קיום דיונים ב ענייני תכנון ורישוי לתקופה כה ממושכת ., יש בו כדי להרחיב את מידת הפגיעה הצפויה בתפקוד הציבורי התקין ,בהתאם במקרים רבים , עשוי להינתן משקל רב י ותר לצורך ברציפות תפקודית, תוך עריכת האיזונים הנדרשים בין .כלל השיקולים הנוגעים בדבר האמור נכון גם לאחר שנ לקחה בחשבון העובדה כי בתקופה הנוספת שעד הבחירות , " ניתן לראות במועצות הרשויות כמי שמצויות במעמד של מעין ממשלת מעבר" (בשל העובדה שחלף המועד המקורי לקיום הבחירות ,) שאינה פועלת באופן מלא מכוח אמון ציבור הבוחר ים. 1 ראו סעיף 1 (ב) לחוק לדחיית הבחירות הכלליות לרשויות המקומיות, התשפ"ד – 2023 . 2 ראו והשוו בג"ץ8815/05 עו"ד אברהם לנדשטיין ואח' נ' עו"ד מאיר שפיגלר ואח'. הטעם בחובת השמירה על איפוק וריסון בהפעלת סמכויות שלטוניות בתקופת בחירות הוא כפול. ראשית, על הרשות להימנע, כשהדבר לא נדרש, מהכרעות בלתי הפיכות שיקשו על המועצה הנבחרת לממש את מדיניותה. שנית, בשל הזהירות מפני שימוש לרעה .בכוח השלטוני לתעמולת בחירות או להשגת יתרון לא הוגן לרשימה או למועמד מסוים גבעת שאול, בית הדפוס12 , בנייןC .ט074-7578160 .פ074-7578121 www.iplan.gov.il פעילותן הרציפה של הוועדות המקומיות לתכנון ולבנייה היא בעלת חשיבות עצומה, וזאת במיוחד לנוכח העובדה שבשנים האחרונות הורחבו מאוד סמכויותיה ן של הוועדות המקומיות, ועל רקע משבר הדיור והמאמצים העצומים הכרוכים בפתרון משבר זה. הוועדות המקומיות מהוות חוליה חשובה ומשמעותית במערכת התכנון ו ה רישוי של מדינת ישראל, שהיא כשלעצמה גורם חשוב בשוק הנדל"ן המשמעותי למשק הישראלי כולו . על כן, הקפאה של עבודת ה ו ועדות המקומיות למספר חודשים, עלולה להשית מעמסה כבדה על המשק הי שראלי ולפגוע.בכלל הציבור הדברים נכונים ביתר שאת, לאור משבר הדיור ולנוכח מצב החירום .השורר במדינה, והחשיבות החיונית בשמירה על יציבות המשק הישראלי בפרט בתקופה קשה ומורכבת זו לנוכח האמור, ראוי ומצופה כי הוועדות המקומיות וועדות המשנה שלהן ורשויות הרישוי, יפעלו באופן אשר .יפורט להלן בנוסף, מומלץ כי היועץ המשפטי של הוועדה המקומית, יחווה דעתו בכתב, לגבי כל נושא הנדון בוועדה .המקומית וברשות רישוי שלה, לאור מסמך זה :בתחום הרישוי א. בקשה להיתר בניה תואם תכנית- החלטה ב בקשה להיתר תואם תכנית, איננה כרוכה בשיקול דעת תכנוני, ושיקול הדעת לגביה, מצומצם עד מאוד, שכן המדובר בזכויות מוקנות. החלטה כאמור אף מתקבלת על ידי רשות הרישוי , ולא על ידי הוועדה המקומית. בהתאם, יש לדון בבקשות אלה כסד רן. כך גם לגבי החלטות אחרות שבסמכות רישוי הרישוי, דוגמת מתן תעודת גמר, וכן החלטות נוספות בסמכות מהנדס הוועדה המקומית, או יושב ראש הוועדה המקומית (דוגמת אישור תצ"ר, אישר תחילת עבודות ועוד). כל .אלו, יימשכו כבשגרה ב. בקשות להקלה או שימוש חורג – ( ובכלל זה בקשות להיתר לפי תמ"א38 3 ,) (להלן– בקשה להקלה ) החלטה בבקשות אלו כרוכה בהפעלת שיקול דעת תכנוני וניתנת על ידי הועדה המקומית4 (או ועדת משנה :שלה), בהתאם, בבקשות אלו יש לנהוג כדלקמן 1 ) בקשה להקלה או שימוש חורג התואמת למדיניות הוועדה (בין אם המדיניות פורסמה, בין אם היא נובעת )מפרקטיקה בה נהגה הוועדה , .יש לקיים את הדיון בעניינה, כסדרו הבחינה האם קיימת מדיניות של הוועדה המקומית בנוגע לבקשת הקלה כאמור, לרבות פרקטיקה בה נהגה הועדה, תעשה על ידי מהנדס הוועדה המקומית בחוות דעתו בכתב, והיא תועבר לחברי הוועדה , תוך פירוט .מדיניות הוועדה, יחד עם סדר היום 3 וכן אישור תשריט חלוקה בסטייה מתכנית (הליך הטעון פרסום לפי סעיף149) ודומה במהותו להקלה. על אישור תשריט חלוקה .בהתאם לתכנית, יחולו הכללים של היתר תואם תכנית, למרות שמדובר בהחלטה של הועדה המקומית ולא של רשות הרישוי 4 שאלה נפרדת היא, האם ובאיזה מידה חלה החובה האמורה, על ועדה מקומית לפי סעיף19 לחוק, בפרט לענין ועדה לפי סעיף 19 ()(א1), הכוללת יותר משתי רשויות מ רחביות או ועדה שלא התקיימו לגביה התנאים המפורטים בפסקאות (א) ו(ב) של הסעיף .האמור. הנחייה זו יוצאת מתוך נקודת הנחה, מבלי להכריע בדבר, כי החובה האמורה חלה באופן זהה גבעת שאול, בית הדפוס12 , בנייןC .ט074-7578160 .פ074-7578121 www.iplan.gov.il בעת הדיון בבקשה כאמור, על הוועדה המקומית לבחון אם הבקשה תואמת את המדיניות כפי שפ ו רטה בחוות דעת מהנדס הוועדה . יועמ"ש הוועדה יבהיר כי אין לקבל בעת הזו החלטה בניגוד למדיניות, שכן על פני הדברים החלטה כזו איננה סב .ירה, וקיים חשש ממשי באשר לחוקיותה ככל שהדיון בוועדה י עלה שיש כוונה לקבל החלטה שאינה תואמת את המדיניות ,כאמור יש מקום לדח יית הדיון בבקשה עד לאחר תקופת הבחירות. 2 )ככל שלא קיימת מדיניות של הוועדה המקומית בנוגע לבקשת ההקלה , על יסוד חוות דעת כתובה כאמור של מהנדס הו ו :עדה המקומית מומלץ כי ככלל לא יתקיים דיון בו ו עדה המקומית בתקופת הבחירות (למעט אם הדיון בבקשה, נו ג ע במישרין לתקופת החירום ולצורכי הלחימה או השיקום הנובעים ממנ ה כאמור בהנחיי ת יו"ר מטה התכנון ומנכ"ל מינהל התכנון מיום29.10.2023, או מנסיבות דחופות אחר ות, ועל פי .)חוות דעת יועמ"ש הועדה המקומית :בתחום התכנון .א דיון ב תכנית ב סמכות ועדה מחוזית אשר הו ו עדה המקומית דנה בה כגורם ממליץ בלבד לפי סעיף62 )(א לחוק התכנון והבניה, תשכ"ה- 1965 (להלן– החוק)– .יש לקיים את הדיון כסדרו כידוע, בהתאם לסעיף62 (א) לחוק, לוועדה המקומית ניתן פרק זמן בן60 ימים לדון בתכנית ולגבש את ,המלצתה לוועדה המחוזית. לא עשתה כן תדון .הוועדה המחוזית בתכנית אף ללא המלצת הוועדה המקומית בהקשר זה, יובהר ויודגש כי על מגיש התכנית להגישה במקביל , אל ה ו ועדה המחוזית ואל הוועדה ,המקומית כאשר תקופת60 הימים העומדים לרשות הו ו ,עדה המקומית תיספר יום מ קליטת התכנית ועמידתה בתנאי הסף לקליטה בו ו עדה המחוזית. ככל שה ו ועדה המקומית ת י מנע מלדון בתכנית בתוך60 ,הימים כאמור התכנית תקודם בו ו.עדה המחוזית אף בהעדר המלצה .ב דיון ב תכניות בסמכות ועדה מקומית בהתאם ל מדיניות תכנונית מפורסמת - ניתן לקיים דיונים .סטטוטוריים בעניין תכניות כאמור (דיון להפקדה או דיון לשמיעת התנגדויות) כסדרם "לעניין זה, "המדיניות התכנונית המפורסמת– מסמך מדיניות שפרסמה הוועדה המקומית, וכן תכנית כוללנית מאושרת או מופקדת, תכנית אב שפורסמה, או תכנית כוללת להתחדשות עירונית לפי סעיף64 )(ב .לחוק ניתן לקיים דיון בוועדה המקומית, אם על פי חוות דעת מהנדס הועדה המקומית שתינתן בכתב, התכנית .המוצעת תואמת את המדיניות התכנונית המפורסמת כמפורט לעיל בהקשר זה יצוין, כי חוות דעת י זו תועבר אף לידיעת יושבי הראש של הוועדות המחוזיות, להם הואצלה סמכות שר הפנים לבחון תכניות בסמכות מקומית לפי סעיף109 .לחוק במסגרת זו תיבחן,, בסיועו של יועמ"ש הוועדה המחוזית הפעלת הסמכות לפי הסעיף האמור, אף אם התכנית ,תואמת לתכנית כוללנית בשי ם לב ין היתר ,להימצאות בתקופת הבחירות וזאת במקרים שיתעורר חשש , אף למראית עין, ביחס ל קידו ה ם תכנית ב תקופת הבחירות , שלא בהתאם לעקרונות שלעיל. ,כמו כן בכוונת מינהל התכנון ל בחון מקרים שבהם לא תקודם תכנית שנכון היה לקדמה לפי העקרונות שפורטו לעיל, על מנת לוודא כי תכני ו ,ת שניתן לקדם אינן .מעוכבות שלא לצורך גבעת שאול, בית הדפוס12 , בנייןC .ט074-7578160 .פ074-7578121 www.iplan.gov.il ג. תכנית בסמכות ועדה מקומית שאינה בהתאם ל מדיניות ה תכנונית ה מפורסמת או בהעדר מדניות רלוונטית מפורסמת - ניתן לקדמה במישור המקצועי, אולם ככלל, מומלץ להימנע מהבאתה לדיון בוועדה המקומית להחלטת הפקדה או לשמיעת התנגדויות בתקופת הבחירות (למעט אם נדרש לקדמה בשל צורך הנובע ממצב החירום כאמור לעיל, או בשל נסיבות חריגות אחרות, על פי חוות דעת של יועמ"ש הוועדה .)המקומית קביעת נושאים ב סדר היום תוך שמירה על עקרון ה:שוויון ,יודגש כי לפני הפצת סדר יומה של ישיבת הוועדה המקומית ורשות הרישוי על יועמ"ש ה ו ועדה לוודא כי הוועדה המקומית ורשות הרישוי, פועלות באופן ,שוויוני ומתייחסת באופן זהה לתכניות ובקשות בעלות מאפיינים דומים . כך שלא ניתנת עדיפות בקידום תכניות או בקשות מסו י מות משקולים שאינם מקצועיים , .ואילו אחרות, הדומות להן במאפייניהן, אינן מקודמות אנו מקווים כי חוות דעת זו תוכל לסייע בהמשך פעילותן התקינה של ה ו ועדות המקומיות ה חיונית למשק הישראלי בכלל ובימים אלה בפרט, תוך ש מירה על מנהל תקין, טוהר ,הבחירות והתכליות שביסוד דיני .הבחירות בב ,רכה תדמור עציון , עו"ד היועצת המשפטית למינהל התכנון :העתקים מר נתן אלנתן, יו"ר המועצה הארצית לתכנון ולבנייה ויו"ר מטה התכנון מר רפי אלמליח, מנכ"ל מינהל התכנון ד"ר גיל לימון, המשנה ליועצת המשפטית לממשלה (משפט ציבורי - מנהלי) )עו"ד כרמית יוליס, המשנה ליועצת המשפטית לממשלה (משפט אזרחי מר יהודה זמרת, היועץ המשפטי ,משרד הפנים הלשכה המשפטית, מינהל התכנון יושבי ראש וועדות מקומיות ומהנדסי ועדות מקומיות