חומר רקע

PDF 48,517 תווים המסמך המקורי ↗
חוות דעת מומחה בנושא החלת חוק המזון על סופר פארם מאי 2023 ד"ר אסף אילת א. כללי התבקשנו על ידי סופר-פארם (ישראל) בע"מ " :(להלן סופר פארם" " או החברה )" לחוות את דעתנו ביחס לשינוי המוצע ו השפעתו .על יוקר המחייה ועל התחרות במוצרי הצריכה בפרט חוות דעתנו מיועדת לצרכים פנימיים של סופר פארם בלבד וכן לצורך הגשתה במסגרת הליכי האסדרה , ואין להכלילה, לאזכרה ו/או לצטטה בכל מסמך רשמי ללא הסכמתנו בכתב ומראש . :להלן חוות דעתי המלאה ד"ר אסף אילת תל,אביב 18.5.2023 ב. מבוא ועיקרי המסקנות 1. לאחרונה הוצע שינוי ב "חוק קידום התחרות בענף המזון " כך ששם החוק י שונה ל"חוק קידום התחרות בענף המזון ומוצרי הצריכה". במסגרת שינוי החוק, "חנות" תוגדר"מקום ל ממכר ק מעונאי של מזון ומוצרי צריכה", אשר "מזון, מוצרי ניקיון, מוצרי היגיינה ותמרוקים" מהווים יותר מרבע ממחזור המכירות בו , .ממכירת המצרכים הנ"ל 2. על פי הצעת החוק, שינוי החוק מ בוסס על הטענה כ י " למרות הריכוזיות העצומה במקטע הקמעונאי בתחום הפארם, כאשר תוקן החוק ב שנת2016 הוחלט להחיל על רשתות הפארם רק את הפרק הנוגע לשקיפות מחירים ולא את שני הפרקים האחרים: הסדרת פעילות ספקים וקמעונאים ותחרות גאוגרפית של קמעונאים. ככל שחלף הזמן, התפת חה הריכוזיות לקנה מידה שמחייב בחינה מחודשת של הדברים והחלת החוק בכללותו גם על רשתות ה.פארם כיום רשתות הפארם אינן כפופות לחוק, והן יכולות להמשיך לאפשר לספקים לרכוש שטחי מדף ופרסום בעלון הרשת ללא מגבלות, תוך ביצור עוצמתן, ובנוסף הן אינן כפופות למגבלות הגאוגר פיות הקבועות בחוק, ולכן יכולות ליצור אזורים חסומים לתחרות. לאור האמור, מוצע לתקן את ה ".חוק כך שיחול במלואו על רשתות הפארם1 3. בניגוד למשתמע מהצעת החוק, המנגנונים שנקבעו בחוק המזון אינם תר ופת פלא גנרית להורדת מחירים אלא הסדרים פרטניים שנקבעו עבור ענף המזון בהינתן מבנה הענף וההיסטוריה שלו .בפרט ,חוק המזון זיהה על סמך עבודה ממשלתית רבת שנים , בין השאר של רשות התחרות ושל ועדת קדמי לקידום התחרות .בתחום המזון, מספר חסמים קונקרטיים בשוק המזון החסמ ים שזוהו כוללים כוח רב של ספקי מזון גדולים, להם נוכחות משמעותית על מדפיהם של כל קמעונאי המזון ;הסדרים בין ספקים גדולים לבין קמעונאים ,תש וצאתם עליית מחירים לצרכנים ודחיקה של ספקים קטנים ;מחסור בשטחי מסחר גדולים עבור חנויות גדולות של קמעונאי מזון ,המ עלה את ה חשש שקמעונאי מזון בעלי נוכחות גאוגרפית משמעותית ישתלטו על שטחי המסחר הקיימים באזורם וימנעו תחרות מקומית; וכן קושי של צרכנים להשוות מחירים .של אלפי מוצרים הנמכרים בסניפים שונים של קמעונאי מזון 4. כפי ,שיפורט בהמשך חוות הדעת מבנה השוק בו פועלת סופר פארם והרסני ם התחרותיים החלים עליה שונים לחלוטין מההנחות שבבסיס חוק המזון: ,בין השאר מבנה שוק הספקים שונה לחלוטין, אין הסדרים חוזיים בין סופר פארם לבין הספקים העלולים להעלות את המחיר לצרכן או לחסום ספקים קטנים, ולאור ,גודל החנויות הקטן יחסית והצו המוסכם המגביל את הסדר י,המקרקעין של סופר פארם אין חשש ,מ"תפיסה" של שטחי מסחר על ידי סופר פארם על מנת לדחוק מתחרים. אכן החלת החוק על סופר פארם נדונה גם בעת חקיקתו המקורית והוחלט שלא לעשות כן. מאז, כפי שיפורט בהמשך חוות הדעת ובניגוד לאמור בדברי ההסבר להצעת החוק, הועצמה מאוד התחר ות בתחום, בין השאר בעקבות כניסתן של רשתות מתחרות ,חנויות ייעודיות והתחזקות התחרות מערוצי ם .אינטרנטיים 1 :'ר הצעת חוק קידום התחרות בענף המזון (תיקון– החלת החוק על ע נף מוצרי הצריכה ), התשפ"ג – 2023 . 5. החלת החוק כלשונו עלולה להוביל לתוצאה ,הפוכה על פיה התחרות במגוון התחומים בהם פועלת סופר פארם ,תיפגע,הרגולציה תגבר היצע הח נויות הפועלות בתחומים השונים יפח,ת .ורווחת הצרכנים תפגע ג. סופר פארם – תיאור ה פעילות והרסנים התחרותיים ג.1. כללי 6. סופר פארם הוקמה בשנת1978 על ידי ליאון קופלר בהשראת אביו מורי קופלר, אשר ייסד בשנות ה - 60 בקנדה את רשת הדראגסטורDrug Mart Shoppers , הרשת המובילה בקנדה. הסניף הראשון נפתח בהרצליה, ה שני בירושלים, וב- 1980 .נפתח הסניף השלישי בבאר שבע בשנת1990 מנתה הרשת18 סניפים ובשלושת העשורים הבאים צמחה הרשת עד ל כ- 280 סניפים אותם מפעילה הרשת ה.יום חברות הזכיין המפעילות את סניפי הרשת מעסיקות כ- 8,500 ע ובדים בכל רחבי הארץ במגוון תפקידים. בתחילת שנות ה - 2000 החלה סופר פארם בפעילותה הבינלאומית מחוץ לגבולות ישראל. בשנת2001 פתחה הרשת לראשונה סניפים בפולין וכיום היא מפעילה במדינה למעלה מ - 80 .סניפים סופר פארם הייתה הרשת הראשונה בישראל שהשיקה מותג פרטי : המותג Life הושק בשנת1995 ומונה היום כ - 8,000 מוצרים בתחומי הבריאות , הטיפוח האישי ,האופטיקה וה קוסמטיקה .סופר פארם גם הייתה הרשת הראשונה להציע מועדון לקוחות, וכיום מועדוןLifestyle מונה מעל ל- 550 אלף לקוחו .ת2 7. סופר פארם פועלת כבית מרקחת בהגדרתו בצו רי שוי עס קים (עסקים טעוני רישוי), תשע"ג- 2013 :(להלן "רישיון העסק)" , 3 ומפעילה בית מרקחת בכל אחד מסניפיה בהתאם למגבלות והתנאים המופעים ב ניסוחם ברישיון העסק בפקודת הרוקחים [נוסח חדש], התשמ"א- 1981 " :(להלן פקודת הרוקחים)" . 4 8. בעקבות הגדרת רישיון העסק, חלות על סופר פ ארם מגבלו ת רגולטוריות ו תפעוליות ,רבות ובהן איסור ,על מכירת מזון טרי ,מצונן וקפוא עיצוב החנויות כך שתתאפשר פרטיות המטופל בבית המרקחת, תנאי אחסון והובלה של מוצרי בית המרקחת ,ביצוע ביקורות תקופתיות , גיוס צוות עובדים מקצועי וייעודי לבית ,המרקחת איסור על פרסום מחירי התרופות ,ו מגבלות נוספות בעלות השפעה רחבה על תפקודו השוטף של כל אחד מסניפי סופר פארם . מגבלות אלו כרוכות בהוצאות תפעוליות גבוהות , והן אחד הגורמים המבדלים את סופר פארם מ רשתות ק מעונאיות אחרות, אשר אינן מפעילות בית .מרקחת בשטח סניפיהן 2 :'ר :אתר סופר פארם, בכתובתpharm.co.il/about - https://shop.super . 3 ""בית מרקחת– כהגדרתו בפקודת הרוקחים [נוסח חדש], התשמ"א- 1981 (להלן– פקודת הרוקחים), למעט בית מרקחת הפועל בבית חולים או בקופת חולים . 4 פ קוד ת הרוקחים [נוסח חדש], תשמ"א-1 198 '(תיקון מס8) תשנ"ט- 1999 '(תיקון מס24 )תשע"ו - 2016 " בית מרקחת " – עסק וכל מקום המתנהל כדין, המשמש לרקיחה, למכירה קמעונאית או לחלוקה קמעונאית של תכשירי.ם ג.2. קטגוריות וערוצי מכי רה ע יקרי ים ג.2.א. בית מרקחת 9. קטגוריית בית המרקחת מהווה את עיקר הפעילות של סופר פארם , והיוותה כ - 40% ממכירות סופר פארם בשנת 2021 וכ- 42% מהמכירות בשנת 2022 . קטגוריית בית המרקחת כוללת תרופות מרשם ו כן תרופות ללא מרשם( OTC ) , אשר נמכרות על ידי סופר פארם ישירות או במסגרת הסכמי שיתוף פעולה לממכר תרופות מרשם עבור כלל קופות החולים, עמן קיי מים הסכמי שיתוף פעולה . בנוסף כוללת הקטגוריה את תחום ה מוצרים ה פרא רפואיים ,כדוגמת מדי חום, תחבושות, קונדומים ו מוצרי אורתופדיה ;כן ו את תחום מוצרי ה טבע , בהם ויטמינים.ותוספי תזונה 10 . ההסכמים עם קופות החולים מכבי ,מאוחדת ולאומית מסדירים את התנאים לאספקת תרופות למבוטחי קופות החולים באמצעות בתי המרקחת של החברה וכן את מערכת היחסים שבין קופות החולים לחברה .בהתאם להסכמים ,בתי המרקחת של החברה יכבדו מרשמים של חברי קופות החולים , ויגבו מחברי קופות החולים תא השתתפות החבר אשר תיקבע על ידי כל קופה לכל תרופה. 11 . בדומה להסכמים עם יתר קופות החולים ,ההסכם עם קופת חולים כללית מסדיר גם כן אספקת תרופות על ידי החברה לחברי כללית .עם זאת ,לעומת ההסכמים עם יתר קופות החולים ,על פיהם החברה מחזיקה מלאי תרופות לצורך אספקת התרו פות ,בהסכם עם כללית ,כללית מספקת לבתי המרקחת של החברה את מלאי התרופות המיועדות לחבריה ,בשיטת קונסיגנציה ,קרי הבעלות במלאי התרופות נותרת אצל כללית עד למכירתן ללקוח .במקרים בהם קיים חוסר בתרופה מסוימת הכלולה במלאי כתוצאה מכך שכללית טרם סיפקה את התרופה האמורה ,תנפיק החברה את התרופה מתוך המלאי הפרטי שלה. ישנה רשימה סגורה של בתי מרקחת (העשויה להתעדכן )הקובעת אילו בתי מרקחת ינפקו תרופות לחברי כללית . ג.2.ב. מוצריNear food 12 . קטגוריית ה- Near food א הי הקטגוריה השנייה בגדולה ,והיוותה כ- 36% ממכירות סופר פארם בשנת 2021 וכ- 35% בשנת 2022 .הקט גוריה כוללת מגוון מוצרים אשר ברובם אינם ,מוצרי מזון אך נמכרים ,ברשתות שיווק המזון ובהם מוצרי ניקיון; מוצרי נייר כדוגמת חיתולים, מגבונים ו נייר טואלט; מוצרי היגיינה אישית דוגמת משחות ומ ב,רשות שיניים דאודורנטים ., וסבונים; ומוצרים נוספים 13 . במסגרת קטגוריה זו נמכרים גם מוצרי מזון ארוז כמו חטיפים, קפה ו שמן זית, המהווים נתח זניח ממכירות סופר פארם (כ- 3.12% בשנת 2021 וכ- 3.15% בשנת 2022 .) ב נוסף נכללים בקטגוריה מגוון מוצרים ,""כלליים ובהם מוצרי סדקית דוגמת בטריות ומברשות שיער ומעט מוצרי טקסטיל דוגמת גרביים . ג.2.ג. קוסמטיקה 14 . קטגוריית הקוסמטיקה היוותה כ- 21% ממכירות סופר פארם בשנת2021 וכ- 20% בשנת2022 . ה קטגוריה כוללת את תחום הקוסמטיקה הסלקטיבית, הכולל מותגי יוקרה כמו שאנל ודיור ; ותחום הקוסמטיקה העממית הכולל מותגים כמו קיירליין, לור אל י ,ג 'ייד ,ניוואה ו אחרים . 15 . עובדי קטגוריית הקוסמטיקה הם בעיקר דיילים של מפיצי מותגי הקוסמטיקה השונים , ואינם .מועסקים ישירות על ידי סופר פארם ג.2.ד. אופטיקה 16 . קטגוריית האופטיקה מהווה פחות מ - 3% מכלל מכירות סופר פארם , כאשר נתח זה עשוי לגדול במעט בעקבות רכישת רשת אירוקה לאחרונה. במסגרת פעילות זו מאויש ים כ- 85 סניפי סופר פארם באופטומטריסט . בנוסף, כלל סניפי סופר פארם מציעים מוצרי אופטיקה לרבות משקפי קריאה, עדשות מגע מהמדף .ומוצרים משלימים נוספים ג.2.ה. פעילות אונליין ופעילויות נוספות 17 . מ לבד המכירה בסניפי סופר פארם , קיימת לרשת גם פעילות אונליין . פעילות זו היא יחס ית מצומצ מ ת ומהווה פחות מ- 5% ,מכלל מכירות הרשת. במסגרת פעילות האונליין מציעה סופר פארם את מגוון מוצריה שרובם נמכרים גם בחנויות. בנוסף, מציעה הרשת מעת לעת מוצרים ספציפיים אשר לא נמכרים בסנפים .הפיזיים של הרשת 18 . בנוסף , מפעילה סופר פארם זירת מסחר , במסגרתה היא מ ציעה לצרכנים לר כו ש מוצרים ישירות .מסוחרים אחרים. פעילות זו היא היום מצומצמת ומהווה אחוזים בודדים ממכירות הרשת 19 . בנוסף לפעילות האונליין, מפעילה סופר פארם באתרים בודדים חנויות מ למ כר מזון "(דיילי ז" .) חנויות אלה פועלות בנפרד מבתי המרקחת, תחת רישיון בית עסק ייעו.די ונפרד ד. ל סופר פארם ישנם רסנים תחרותיים משמעותיים בכלל תחומי הפ עילות 20 . בפרק זה אתאר את המתחרים העיקריים של סופר פארם במקטעים השו נים בהם היא פעילה . כפי שיפורט להלן , לסופר פארם מתחרים רבים בכלל התחומים בהם היא פעילה, כאשר בין סוגי המתחרים ניתן לציין חנויות י יעודיות המתמקדות בקטגוריות השונות אותן סופר פארם מציעה, חנויות המ ציעות סל .מוצרים דומה, וכן חנויות אונליין בארץ ובחו"ל חלק מהרסנים התחרותיים החלים על סופר פארם נובעים גם מהרגלוציה החלה עליה, בפרט בעקבות הצו המוסכם עליו חתמה סופר פארם עם רשות התחרות. בנוסף חשוב לציין שהתחרות בה נתקלת סופר פארם מתעצמת ,וזאת בניגוד ל נאמר בדברי ההסבר של הצעת החוק . ד.1. מתחרים ייעודיים בתחומי הפעילות השונים 21 . תחרות ב קטגוריית בית ה מרקחת: קטגוריית בתי המרקחת כוללת כאמור מגוון מוצרים ובתוכם ,תרופות קנאביס הרפואי, מוצרים פרא רפואיים ומוצר י טבע , ציוד רפואי, אביזרי אורטופדיה , מכשירי ,מדידה ובדיקות, עזרה ראשונה, רפואה טבעית ומוצרים נוספים . 5 בתחומים אלה מצויה סופר פארם בתחרות ישירה מול מגוון חנ ויות . בין המתחרים העיקריים ניתן לציין את רשתות בתי המרקחת של קופות החולים ; בתי המרקחת של בתי החולים ;בתי מרקחת פרטיים ; חנויות טבע ובהן ניצת הדובד בן , אניס , נקודת טבע ,עדן טבע ואחרות ;וחנויות רבות נוספות המציעות שירותים פרא רפואיים המוצעים בקטגוריית 5 :ר': אתר סופר פארם אונליין, תתי הקטגוריות לקטגוריית הבריאות, בכתובת - uper https://shop.s center - pharm.co.il/health . בתי המרקחת , ובהן ה רשתות הקמעונאיות המובילות .יצוין כי בדומה לבתי המרקחת של סופר פארם, גם בתי המרקחת האחרים המ תחרים בסופר פארם, ובכללם בתי המרקחת של קופות החולים, מציעים לעיתים קרובות בנוסף לתרופות גם מוצרים פרא רפואיים ומוצרי טבע, קוסמטיקה, ומוצרים נוספים הנמכ רים .ברשת סופר פארם 22 . על פי מסמך ש פורסם על ידי משרד הבריאות ב - 26/02/2018 , 6 מספר בתי המרקחת בישראל בסוף7 201 , היה1888 ,כאשר מתוכם , 805 בתי מרקחת פרטיים (כ- 42% ) , 784 בתי מרחקת של קופות החולים (כ- 41% ) ו- 222 בתי מרקחת בלבד בבעלות רשתות הפארם השונות (כ- 12% ). נתחי השוק הזניחים של בתי המרקחת בבעלות רשתות הפארם , ריבוי בתי המרקחת הפרטיים, וכוח השוק הנמצא בידי בתי המרק חת של קופות ,החולים מה ווים רסן תחרותי על סופר פארם בתחום מוצרי בית המרקחת. 23 . בנוסף , ,כפי שנמסר לי קופות החולים בישראל , המהוות את השחקן המשמעותי ביותר בשוק בתי המרקחת ,מוגדרות כמלכ "ר ולכן רוכשות תרופות ללא מע"מ. עובדה זו מאפשרת לקופות החולים למכור את סל מוצ רי בתי המרקחת במחירים זולים מאלו הנמכרים בבתי המרקחת המתחר ים ב קופות החולים . סל זה כולל ,גם מוצרים שאינם תרופות, כמו מוצרי היגיינת הפה מוצרי .הגנה מפני השמש ועוד 24 . בנוסף לבתי המרקחת הפיזיים ,סופר פארם מצויה בתחרות אל מול אתרי האינטרנט של המתחרים הישירים . בין השאר מפעילה קופת חולים מכבי חנות אונליין באמצעות מכבי פארם ,בה ניתן לרכוש , מעבר לתרופות מרשם ו - OTC , מוצרים נוספים ובהם ,קוסמטיקה וטיפוח, היגיינה תמרוקים ועוד. בנוסף לאתרים המופעלים על ידי בתי מרקחת מתחרים, קיימים מתחריי אונליין ייעודיים רבים ובתוכם Herb - I, ,מדילינק Pharma - e , BTeva , TevaWorld , Tevazol ,זול ,בריא אלמונדו .ועוד 25 . תחרות בקטגוריית הקוסמטיקה :תחום הק וסמטיקה כולל כאמור תתי תחומים ובהם איפור ,בישום , טיפוח שיער וציפורניים ומוצרים נוספים .בתחום זה קיימת תחרות עזה בה משתתפות חנויות ממגוון תחומים .בין המ תח רות ניתן למנות את בתי המרקחת המוזכרים לעיל, רשתותBe וגוד ,פארם רשתות השיווק, סניפי רשת הדיוטי פרי, רשת ות טרמינל איקס והמשביר לצרכן , רשת ות המתמחות בקוסמטיקה כמו אפריל ,סקארה ,סבון ,, ללין בודישופ ועוד, וכמו כן חנויות של מותגי המפצים כמו איל מקיאג ,' Dior , Kisuועוד . 26 . בנוסף , בקטגוריה זו ישנה תחרות נרחבת ממכירות מאתרי אינטרנט רבים ובהםKSP , AMAZON , אתר הדיוטי פרי, וכן ואתרי מכירות ייעודיים דוגמת גילטי, עדיקא , Sephora , Call perfume , Strawberry , ביוטי ,פוינט מינרז .ועוד 27 . תחרות בקטגוריית המוצרים הכלליים ( od Near Fo ) : קטגורייה זו כוללת כאמור מוצרים כמו מזון7 ,ומשקאות מוצרי ניקוי ,עיצוב ואבזור הבית , כלי רחצה ,אביזרי אופנה ועוד . בתחומים אלה מצויה סופר פארם בתחרות מול כלל רשתות השיווק הגדולות- ,שופרסל, רמי לוי, יינות ביתן ויקטורי ,, יוחננוף אושר 6 :'ר היח י דה הממשלתית לחופש המיד :ע, רשימת בתי מרקחת בישראל, לרבות כתובות 4 https://foi.gov.il/he/node/516 . 7 .בהתאם למגבלות פקודות הרוקחים עד ,חצי חינם וקמעונאים גדולים אחרים . בנוסף, קיימים מתחרים רבים אחרים בתחומים אלה ובהם רשתות חנויות הנוחות ,חנויות סטוק וחנו ות י אונליין רבות. 28 . תחרות בקטגוריית ה אופטיקה : בתחום האופטיקה ישנה תחרות עזה בין מספר רב של רשתות אופטיקה בנוסף ל תחרות אל מול ה אופטומטריסטים הפרטיים, אשר על פ י הערכות סופר פארם מהווים כ- 50% משוק האופטיקה ,. בין השאר פועלות בתחום רשתות ארציות ובהן אופטיקנה, אופטיקה הלפרין .בליסימה, ועוד ה אישור שניתן לאחרונה למיזוג בין סופר פארם לבין אירוקה מהווה אינדיקציה נוספת ל .מעמדה התחרותי המוגבל של סופר פארם בשוק ד.2. תחרות אל מול"רשתות הפארם" כהגדרתן ב הצעת החוק 29 . בהצעת החוק נכתב כי ישנה "ריכוזיות עצו מה במקטע הקמעונאי בתחום הפארם". למרות ש אין הגדרה ל "תחום הפארם "או ל "רשת פארם" ,בלשון הצעת החוק לצורך חוות דעת זו אניח ש הכוונה היא לרשתות ה מתאפיינות בתחומי פעילות מקבילים רבים לאלו ש ל סופר פארם, כדוגמת רשתBe ,בבעלות שופרסל ורשת גוד פארם בבעלות רמי לוי :(להלן "רש תות הפארם הנוספות)" . כפי שאפרט להלן, רשתות הפארם הנוספות נשלטות בידי קמעונאי מזון גדולים, גדלו באופן משמעותי בשנים האחרונות, וצפויות להמשיך ולגדול בעתיד . 30 . Be פארם (לשעבר ניו פ)ארם: רשתBe היא המתחרה הדומה ביותר ל סופר פארם מבחינת תמהיל המוצרים והשירותים אותם היא מציעה ללק וחותיה .הרשת הוקמה בשנת1990 ,תחת השם ניו פארם ונחשבת לרשת בתי המרקחת הפרטיים השנייה בגדולה בישראל אשר מונה כ- 100 סניפים8 נכון למרץ2023 . בשנת 2017 נרכשה הרשת לע ידי רשת שופרסל . בשנת2019 רכשהBe את השליטה ברשת בלה אונליין בע"מ, המ וכרת את מוצריה של רשתBe באתר אינטרנט ייעודי. בדוחות יה הכספיים לשנת 2022 מציינת שופרסל כי בכוונתה לסגור11 מסניפי רשת Be ולפתוח ב-4 השנים הקרובות30 סניפים חדשים בהיקף שטח של 12,000 מ"ר .הכנסותיה שלBe בשנה זו הסתכמו בכ- 1,045 . מכירות הרשת למ"ר הסתכמו בכ₪ מיליון - 5,932 2 ₪ . 9 31 . גוד פארם: רשת גוד פארם הוקמה בשנת 2016 ופועלת ב תחומי פעילות החופפים לסופר פארם לו רשת Be, למעט מכירת תרופות מרשם. בשנת2018 ,כאשר רשת גוד פארם מנתה13 ,סניפים נרכשה השל יטה בה על ידי רמי לוי . נכון למרץ2023 גוד פארם מ ונה כ- 50 סניפים ברחבי הארץ. הכנסות הרשת בתשעת החודשים הראשונים של שנת 2022 הסתכמו בכ- 360 .₪ מיליון10 8 לצורך חוות דעת זו התייחסתי ל- 91 סניפי רשתBe ולעוד7 סניפי"שופרסל דיל" אשר ,פועל בהם בית מרקחת ושופרסל רואה בהם ,חנויות מאותו תחום הפעילות לפי הדוחות הכספיים של שופרסל2022 פרק3.3.3 " תחום Be " . 9 מתוך הדוחות הכספיים של שופרסל, 2022 . 10 מתוך הדוחות הכספיים של רמי לוי, רבעון3, 2022 . 32 . מתחרים נוספים: מלבד אתר בלה שלBe ,, המוזכר לעיל פועלים בישראל מספר אתרי אינטרנט ייעודיים נוספים המהווים תחר ות ישירה לסופר פארם ופועלים במקביל אליה במירב תחומי הפעילות העיקריים שלה, כגוןPharm - O , 11 PharmUp , 12 ,מדי פארם13 Sarel Pharm , 14 .ועוד 33 . כפי שניתן לראות בתרשים 1 ,להלן חלק ם היחסי של סניפי סופר פארם מתוך כלל חנויות וסניפי הפארם של שלושת חברות הפארם, קטן באופן משמ עותי במהלך השנים האחרונות : תרשים1 15 34 . יש לציין כי על פי הערכות משרד הכלכלה , התחרות בתחום צפויה להתגבר בשנת2023 , בעקבות רפורמת הייבוא בתמרוקים וכניסתה הצפויה שלChemist Wearhouse, רשת בתי המרקחת העולמית , לשוק .הישראלי16 זאת בנוסף ל צפי המשך מגמת פתיחת הס ני פים החדשים של רשתות הפארם הנוספות . ד.3. ה ה צו מוסכם בין רשות התחרות ל בין סופר פארם מרסן הפעלת כוח שוק גם ברמה הגאוגרפית 35 . בשנת2017 חתמו רשות התחרות וסופר פארם על צו מוסכם, אשר ה ביא לשינוי יסודי בהתנהלותה של סופר פארם בנוגע להתקשרות החברה בהסדרי בלעדיות בקניונים בו .מרכזים מסחריים במסגרת ,הצו ביטלה סופר פארם, עד למועד חוות הדעת את הסדרי הבלעדיות בלמעלה מ- 150 .מסניפי הרשת17 [ לאישור 11 ,ר': אתר או פארם, בכתובתm.co.il phar - https://www.o 12 ,ר': אתר פארם אפ, בכתובת https://pharmup.co.il 13 ר': אתר,מדי פארם, בכתובת pharm.co.il - https://medi 14 ,ר': אתר שראל פארם, בכתובת l https://sarelpharm.co.i 15 מספר הסניפים של כל רשת נכון לדו"ח הכספי לסוף שנת הכספים, מתוך הדוחות הכספיי ם של רמי לוי ושופרסל לשנים2017 – 2021 ו- 2022 עבור שופרסל , מאתר האינטרנט של הרשתות; ו מספר סניפי סופר פארם כפי שנמסר לנו .על ידם 16 :ר': הודעת לשכת שר הכלכלה:התחרות בשוק הישראלי מתגברת גם בתחום הפארמה בכתובת 150822 - warehouse - chemist - news - https://www.gov.il/he/departments/news/economy 17 ר': הודעה לעיתונות, סוף להסדרי הבלעדיות של רשת סופר- ,פארם בקניונים14.06.2017 . 0.0% 10.0% 20.0% 30.0% 40.0% 50.0% 60.0% 70.0% 80.0% 2017 2018 2019 2020 2021 2022 2023 התפלגות סניפי שלושת חברות הפארם בישראל2017-2023 סופר פארםBeגוד פארם סופר פארם ,] כך הוגבלה מאוד יכולתה של סופר פארם להתקשר בהסכמי בלעדיות , ו חסמי הכניסה שעמדו לכאורה בפני רשתות פארם ובתי מרקחת אחרים הוסרו . 36 . אכן , בפועל מהלך זה הקל על כניסת מתחרים ועודד את התחרות בין רשתות הפארם לבתי המרקח ת . כפי שציינה הממונה על התחרות ב בחינתה את אפקטיביות הצו המוסכם, מינואר2021 : "...במסגרת מחקר ההשפעה עלה כי נכון למועד בדיקת הרשות, בזמן שחלף מאז אישור הצו המוסכם נפתחו במקביל לסניפי סופר פארם הקיימים חמישה סניפים של מתחרותיה של סופר פארם בחמישה מתחמים אשר היו נתונים ...בחוזה בלעדיות בנוס ף לכך נמצא כי מאז מתן הצו המוסכם פנו מתחרותיה של סופר פארם אל מתחמים מסחריים שונים במטרה לפתוח בהם סניפים מתחרים, ובפרט נתקבלו פניות באשר למתחמי ם בהם פקע הסדר הבלעדיות בעקבות מתן הצו המוסכם... פניות אלה, בנוסף לפ ,תיחתם של חמישה סניפים כאמור מלמדים כי חל שיפור מאז כניסתו לתוקף של הצו המוסכם" 18 ה. חוק המזון ה.1. תיאור כללי של חוק המזון והרקע לחקיקתו 37 . ב שנת2012 התפרסם הדו"ח הסופי של הצוות לבדיקת התחרותיות והמחירים בשוק מוצרי המזו ן והצריכה " :(להלן דו"ח קדמי)" .הצוות מונה ביום 27 ביוני2011 על ידי שר התעשייה, המסחר והתעסוקה ,ושר האוצר על מנת ללמוד את מאפייני שווקי המזון ומוצרי הצריכה לאתר כשלי שוק, ככל שישנם, ולגבש המלצות לצורך שיפור רווחת הצרכן, בין היתר, ע ל ידי הגברת התחרותיות. 19 38 . חלק מהרקע עליו התבסס דו"ח קדמי נוגע לבדיקה שניהל ה רשות ההגבלים העסקיים בין השנים2002- 2000 בעניין יחסי הסחר שבין הספקים הדומיננטיים לרשתות השיווק הגדולות. בעקבות הממצאים של חקירה זו אושר בשנת2006 צו מוסכם ע"י בית הדין להגבלים עסק יים, אשר מטרתו הייתה להביא להפסקת ם של חלק מההסדרים שנמצאו כ כאלה העלולים לפגוע בתחרות. במסגרת ועדת המזון נמצא כי .לאורך השנים לא נאכף הצו באופן מספק20 39 . ,בעקבות המלצות ועדת קדמי קודם ה חוק ל קידום התחרות בענף המזון, תשע"ד – 2014 :(להלן " חוק המזון)" , שמטרתו הגברת התחרותיות .בענף המזון ובתחום מוצרי הצריכה, לשם הפחתת המחירים לצרכן מטרת החוק לטפל בארבעה כשלים מרכזיים שהתגלו בשוק המזון. הכשל הראשון הוא הקושי של הצרכן .להשוות בין סלים הנמכרים ברשתות שיווק שונות באזור הגאוגרפי בו הוא נמצא בכשל זה נועד לטפל הפרק בחוק המז ון העוסק בשקיפות המחיר הקמעונאי . הכשל השני נוגע לכך שהצרכן לא תמיד נהנה מאפשרות בחירה בין מספר גדול מספיק של רשתות שיווק מתחרות באזור שבו הוא נמ צא– תופעה שהוקצנה על ידי "מילוי" אזורים גאוגרפיים בסניפים של רשת שיווק שהיא ריכוזית באותו אזור, באופן העלול לפג וע בתחרות ולדחוק מהאזור רשתות שלא פעלו בו קודם לכן. בכשל זה נועד לטפל הפרק בחוק העוסק ביכולת לפקח על 18 ר': בחינות רטרוספקטיבה ינואר2021, בחינה רטרוספקטיב ית של הצו המוסכם בין הממונה על התחרות לבין סופר- .פארם (ישראל) בע"מ 19 ר': הצוות לבדיקת התחרותיות והמחירים בשוק מוצרי המזון והצריכה- הדו"ח הסופי ', הקדמה, עמ4. 20 ר': הצוות לבדיקת התחרותיות והמחירים בשוק מוצרי המזון והצריכה- ,הדו"ח הסופי 'המלצות הצוות, עמ0 2 . פתיחת סניפים על ידי רשת ריכוזית . 21 הכשל השל ישי הוא שספקים גדולים עלולים לדחוק ספקים קטנים ממדפיה של רשת השיווק. בכשל זה נועדו לטפל הוראות העוסקות ביחסים שבי ן הספקים לרשתות השיווק , ובפרט מגבלות על סידור שטחי מדף בחנויות על ידי ספקים גדולים . הכשל הרביעי נוגע להסדרים בין ספקים לקמעונאים העלולים להעלות את המחירים לצרכן, לדוגמה הסדרים לפיהם קמעונאים ישלמו לספקים מחירים גבוהים מלאכותית ליחידת מוצר, וזאת בתמורה לבונ וסים קבועים אשר פחות סביר שיתגלגלו .לצרכנים בכשל זה נועדו לטפל ההוראות בעניין איסור התערבות של ספקים גדולים במחיר לצרכן, ואיסור על ספקים לשלם לקמעונאים גדולים בונוסים או "תשלומי מדף" כאלה ואחרים, המפצים את הקמעונאים על מחיר סיטונאי גבוה .מלאכותית22 40 . בהתאם הו ל ,ראות החוק החל משנת2015 מפרסמת רשות ההגבלים העסקיים " :(כיום רשות התחרות)" רשימ תו ספקים גדולים וקמעונאים גדולים ומעדכנת אותן אחת לשנה. רשימת הספקים הגדולים נכון לשנת 2021 כוללת את הספקים הבאי ם : ( ביכורי השדה דרום שיווק תוצרת חקלאית2002 ) בע"מ, ויליפוד אינ טרנישיונל ( בע"מ, דין שיווק וקליה בע"מ, דיפלומט מפיצים1968 ) בע"מ, החברה הדרומית לשיווק בע"מ ,החברה המרכזית להפצת משקאות בע"מ , ( החברה לתעשיות גפרורים נור1938) בע"מ , ח.י מעדני גורמה בע"מ , טמפו משקאות בע"מ , יפאורה תבורי בע"מ, ליימן שליסל בע"מ, מחלבות גד (שיו וק1992 ) בע"מ, מילואות אגודה שיתופית חקלאית מרכזית בע"מ , נטו מלינדה סחר בע"מ , סוגת תעשיות בע"מ , עוף טוב (שאן) בע"מ ,עוף ירושלים שיווק בע"מ ,עוף עוז (שיווק) בע"מ , פיליפ מוריס בע"מ, קבוצת אוסם סחר שותפות מוגבלת, קבוצת יוניליוור ישראל, ( קורניש חן1987) בע"מ , קימברלי ק לארק ישראל שיווק בע"מ' ש.שסטוביץ בע"מ' שטראוס גרופ ,שלמה א. אנג'ל תעשיות מזון , תנובה – אגודה שיתופית חקלאית בישראל בע"מ. 23 41 . בשנת2016 עבר תיקון לחוק ש החיל את פרק שקיפות ה מחיר ים הקמעונאי ים על רשתות.הפארם על פי החוק ,המקורי חובת פרסום המחירים לא חלה על רשתות הפארם, זאת על אף שמוצרים רבים הנמכרים .ברשתות אלה נמכרים גם ברשתות השיווק בעקבות התיקון לחוק הורחבה חובת שקיפות המחירים גם על .רשתות הפארם24 ה.2. הרציונאל הכלכלי של פרקי חוק המזון 42 . ההסדרים בחוק המזון הם כאמור הסדרים קונקרטיים אשר נתפרו במיוחד למציאות ו למבנה .הייחודיים של ענף המזון בישראל בחלק זה אפרט בקצרה את התכלית הכלכלית ש נועד החוק להשיג בהינתן .מבנה הענף 43 . :הסדרת פעילות ספקים וקמעונאים כאמור , אחת התופעות שחוק המזון נועד להתמו דד אתן היא דומיננטיות של מספר מוגבל של ספקים גדולים בתוך החנו ת יו של קמעונאי ם גדולים. ד ומיננטיות זו באה 21 ר': מ סמך המתודולוגיה ליישום פרק התחרות הגאוגרפית בין קמעונאים על פי חוק קידום התחרות בענף המזון , 'עמ5. 22 ,ר': הערת חקיקה: חוק המזון , דיויד גילה2017 'תקציר עמ319 . 23 :ר': אתר רשות התחרות, בכתובת https://www.gov.il/he/departments/general/listofbigsuppliers2021 . 24 ר': הצעת חוק קידום התחרות בענף המזון (תיקון– החלת שקיפות מחירים על רשתות הפארם), התשע"ז – 2016 . .לידי ביטוי הן בשטחי המדף המשמעותיים המוקצים לספקים, והן במיקומים אטרקטיביים על גבי המדפים הדומיננטיות של ספקים גדולים על מדפי הקמעונאים עשויה לדחוק מהמד פים, או למצער מהמדפים האטרקטיביים, את הספקים הקטנים יותר ,וכך לסכל את יכולת ם להתחרות . כאשר לצרכן חלופות מעטות .על המדף, ספקים מעטים יותר מתחרים בצורה אפקטיבית על לבו, והמחירים עלולים לעלות חוק המזון מטפל בתופעה זו באמצעות מספר הוראות המסדירות את היחסים בין ,הספקים לבין רשתות השיווק. כך נאסר על ספקים גדולים להתערב ב סידור המדפים בח נו יות של קמעונאים ,הוגבלה יכולתם להעניק לקמעונאים הנחות התלויות בשיעור היחידות שיירכשו מהספקים , או להתערב בהסדרים של קמעונאים עם .ספקים מתחרים 44 . בנוסף , הועלה חשש כי הסדרים מסוימים שהיו נהוגים בין ספקים גדולים לבין קמעונאים גדולים עשויים להביא להעלאת המחירים .לצרכנים לפיכך כולל חוק המזון מספר מגבלות על היחסים המסחריים בין ספקים לבין קמעונאים. בין השאר הוגבלה יכולתם של ספקים לגבות מחירים גבוהים על מוצריהם תוך ,תשלום בונוסים לקמעונאים אשר .אינם בהכרח מתגלגלים לצרכנים הסופיים מגבלות נוספות בחוק המזון נוגעות ליכול תם של ספקים להתערב במחירים אשר נגב ים מהקמעונאים על ידי ספקים אחרים או במחירים אותם גובים הקמעונאים מצרכנים . 25 45 . תחרות גאוגרפית בין קמעונאים: הוראות הפרק הגיאוגרפי עוסקות בתחרות האזורית בתחום קמעונאות המזו ן ומוצרי הצריכה. הוראות אלו נועדו להעמיד כל ים בידי הממ ונה להתמ ודדות עם בעיית הריכוזיות הגיאוגרפית בשוק המזו ן, זאת בעקבות ממצאיה של ועדת קדמי לפיה ם רמת הריכוזיות בתחו ם קמעונאות המז ון בישראל גבוהה בהשוואה בינלאומית .הבסיס להתערבות החוק ביכולת ם של קמעונאים לפתוח סניפים חדשים הוא המחסור בשטחי מסחר גדולים אשר יכול ים לש .מש לצורך פתיחת חנויות גדולות לאור מחסור זה, הועלה החשש שלקמעונאים דומיננטיים באזורים מסוימים עשויים "לתפוס" את שטחי המסחר המוגבלים הקיימים באותו אזור וכך למנוע כניסה של מתחרים. 26 45.1 . סעיף15 (א) לחוק המזון מסמיך את הממונה על התחרות להגדיר לכל חנות גדולה של קמעונא י גדול את אזור הביקוש של החנות. אזור הביקוש הוא האזור הגיאוגרפי ממנו מגיעים מרבית הצרכנים ,של החנות והגדרתו מבוססת על האזור הסטטיסטי שבו נמצאת החנות ועל אזורים סטטיסטיים הסובבים .אזור זה בהתאם להוראות הסעיף במסגרת הגדרת אזור הביקוש של כ ל חנות, על הממונה לש קול, בין השאר, את השיקולים ( :הבאים1) מרחקי נסיעה של הצרכנים אל החנות ; (2 ) ;גודל החנות(3 )מיקו ם החנות בסביבה עירונית או אחרת. מסמך "ה מתודולוגיה ליישום פרק התחרות הגאוגרפית בין קמעונאים על פי חוק קידום התחרות בענף המזון" :" (להלן מסמך המתודולוגיה" ) שפורסם על ידי רשות התחרות בנובמבר2014 , בו ניתוח התבצע ניתוח סטטיסטי לקביעת " אזורי הביקוש ", "קבוצות התחרות" וה"ריכוזיות" כמשמעותם .של מושגים אלו בחוק המזון 25 ,ר': הערת חקיקה: חוק המזון , דיויד גילה2017 , 'פרק ג' עמ332 . 26 ר ': מתודולוגיה ליישום פרק התחרות הגאוגרפית בין קמעונאים על פי חוק קידום התחרות בענף המזון נובמבר 2014 . 46 . שקיפות מחירים :אחד הממצאים בדו"ח קדמי הוא שגם כאשר עומדות לרשות הצרכן מספר חנויו ת של קמעונאים מתח ,רים הצרכן מתקשה להשוות בין המחירים אותם מציעים הקמעונאים עבור הסל ,הספציפי אותו הוא מעוניין לצרוך. בהתאם הפרק העוסק בשקיפות מחירי המוצרים אותם מציע הקמעונאי ללקוחותיו קובע כי " קמעונאי גדול יפרסם לציבור, באינטרנט, בנפרד לגבי כל אחת מחנויותיו, את המחיר הכול ל העדכני במועד הפרסום של כל מצרך שהוא מוכר בחנויותיו, כך שעדכון המחיר יבוצע לא יאוחר משעה ממועד העדכון בקופות החנו ת". כל צרכן רשאי לגשת לפרסום, למידע ולנתונים הכלולים בו ולהשתמש בהם, באופן חופשי ובלא תמורה, לצרכים פרטיים או מסחריים. מטרת הוראות אלה הי יתה שי פותחו מגוון אתרים ואפליקציות להשוואת מחירי סלי ם , שיוכלו לתת לצרכנים שירות של השוואה עדכנית שעתית של מחירי הסל הרצוי להם בכל החנויות .המצויות באזור הגאוגרפי הרלוונטי להם 47 . בשנת2016 עבר כאמור תיקון לחוק המזון אשר מחיל את תקנות פרק שקי פות המחירים על רשתות הפא רם, כאשר על פי התיקון, בפרק זה "מוצרי צריכה" הוגדרו כ -" ,מזון וכל מוצר אחר, למעט מוצרי חשמל ,מוצרי טקסטיל, ציוד משרדי, כלי בית, ספרים ועיתונים, ולרבות מוצרי קוסמטיקה, מוצרי טואלטיקה "תרופות ומוצרים לתינוקות . כמו כן, שונתה ההגדרה של קמעונאי גדול ,על מנת להתא ימה למחזורי המכירות ו ל .גודל סניפי החנויות של רשתות הפארם ו. המודל הייחודי בחוק המזון אינו מתאים לתחום הפעילות של סופר פארם , מפלה אותה מול מתחרותיה, ו יפגע בצרכנים ו.1. כללי 48 . כפי שמפורט בחלקים הקודמים, חוק המזון אינו "מתכון פלא" להורדת מחירים בכל ענף, אלא כולל הורא .ות ייחודיות הרלוונטיות אך ורק לענף המזון החוק מתערב באופן משמעותי בחופש המסחרי והקנייני של ספקים ושל קמעונאים, וזאת בניגוד גמור למגמות של טיוב הרגולציה והפחתת הבירוקרטיה אותה מנסה .הממשלה לקדם 49 . המגבלות הקיימות בחוק הן יוצאות דופן במספר מובנים. ראשית, החוק מתערב ביחסים המסחריים שבין ספקי מזון לבין קמעונאים. התערבות ביחסים החוזיים של גורמים מסחריים היא יוצאת דופן, בפרט כאשר היא נעשית בחוק ולא על י .די רגולטור ייעודי שנית , החוק מגביל באופן יוצא דופן את הרחבת ההיצע באמצעות פתיחת חנויות חדשות על ידי קמעונאים. של ,ישית, החוק מטיל חובות רחבות של שקיפות מחירים .אשר אינן חלות באופן רוחבי על שאר ענפי המשק 50 . ההוראות הייחודיות בחוק המזון מבוססות ,כאמור, על המבנה הייחודי של ענפי האספקה והקמעונאות בתחום המזון ועל ההיסטוריה המצטברת של כשני עשורים בתחום. למרות שהחוק נפתר למיד ותיו של ענף ,המזון בישראל כלל לא ברור שאפילו בתחום המזון החוק הוא אפקטיבי בהגברת התחרות ובהורדת המחירים לצרכן . 27 27 ר' לדוגמה "מחקר השפעת סעיף8 ד' לחוק המזון" שנערך על ידי רשות התחרות בשנת2020 . 51 . כפי ,שאראה בפרקים הבאים לאור ההבדלים המשמעותיים בין אופי הפעילות ומבנה הענף בתחום המזון ביחס לפעילויות סופר פארם ,אין שום היגיון בהחלת הוראות וק ח המזון על סופר פארם באופן כללי . סופר פארם א הי כאמור רשת קמעונאות אשר בשונה מרשתות השיווק הגדולות פועלת תחת רי שיון עסק לבית מרקחת .על כן , חלק משמעותי ממכירותיה מגיע מקטגוריית בית המרקחת ,שבעיקרה אינה מוצעת ברשתות שיווק המזון ,בעוד ש היא אינה יכולה למכור מו ,צרי מזון טרי אשר מהווים את המאפיין העיקרי של רשתות הש יווק הנתונות תחת פרק הספקים והפרק הגיאוגרפי של חוק המזון הנוכחי . 52 . כפי שהסברתי בהרחבה לעיל , לסופר פארם רסנים תחרותיים רבים ומגוונים ו יא ה חווה תחרות מתגברת בכלל תחומי הפעילות שלה . בין הגורמים שת ורמים להתג ברות התחרות ניתן למנות את הצו המוסכם המבטל את הסכמי הבלעדיות הגיאוגרפיים של סופר פארם בשנת 2017 ,ר כישתם של מתחרים על ידי רשתות קמעונאות מזון חזקות וכן התגברות המכירות בערוצי אונליין . 28 53 . כפי שאראה בפרקים הבאים, מעבר להיעדרו של בסיס מקצועי להחלת סעיפי חוק המזו ,ן על סופר פארם החלת החוק תפלה את סופר פארם באופן לא הוגן מול מתחרותיה ,במקטעים השונים בהם היא פעילה ובנוסף צפויה .לפגוע בתחרות ולייצר עלויות אשר יגולגלו בסופו של יום לציבור הצרכנים ו.2. פרק הסדרת פעילות ספקים וקמעונאים לא רלוונטי לסופר פארם, מפלה ועלול להעלות מחירים לצרכן 54 . כאמור חוק המזון מותאם ספציפית למבנה הספקים בענף המזון לו היסטוריה של ענף המזון. במקרה של רשתות הפארם אין היסטוריה .של כשל תחרותי, ובנוסף, מבנה השוק שונה לחלוטין הריכוזיות של ספקים גדולים היא קטנה הרבה יותר, הם אינם מסדרים מדפים או נוקטים בפרקט יות חוזיות הדוחקות מתחרים, .ואכן בפועל, ישנם הרבה יותר ספקים קטנים 55 . כפי שניתן לראות בטבל אות 1 ו -2 ,להלן סופר פארם פועלת אל מול מספר רב של ספקים שונים ,גדולים וקטנים כאחד . טבלה 1 מראה עד כמה שוק הספקים ברשתות קמעונאיות המזון שונה משוק הספקים של :סופר פארם מ תוך 27 ספקים המוגדרים כ ספקים ,גדולים על פי חוק המזון סופר פארם מתקשרת אל מול תשעה ספקים בלבד, ונתח השוק של ספקים אלה נמוך משמעותית מהנתח שלהם ברשתות השיווק . המוצרים אותם סיפקו הספקים הגדולים לסופר פארם היוו בשנים2020 , 2021 ו- 2022 כ- 26% ,כ- 24% וכ - 23% בלבד מהכנסות סופר פארם ,בהתאמה – פחות ממחצית מנתח השוק של אותם הספקים ברשתות המזון . 29 56 . כפי ,שציינתי לעיל עיקר פעילותה של סופר פארם הוא בתחום מוצרי בתי המרקחת. ככל הידוע אין שום אינדיקציות לכשלים תחרותיים או להתקשרויות בעייתיות בין ספקים ל קמעונאים בתחום זה . סופר פארם פועלת בקטגוריה זו אל מול מגוון ספקים רחב ומגוו ן ,הכולל גם אתLife , המותג הפרטי של סופר פארם. 28 כפי שנמסר לי על ידי סופר פארם ; כפי שנראה בדוחות הכספיים של שופרסל ורמי לוי לשנת2022 . 29 ר': דו"ח תיאור וניתוח רמת התחרותיות בשוק ,המזון ומוצרי צריכה מהירה16/11/2021 57 . אכן ,לתחום זה מאפיינים שונים מהותית מתחום מוצרי הצריכה ,שכן תרופות המרשם ו המלצות על תרופות ה- OTC נקבעות וניתנות ככלל ,על ידי רופא ולא על פי בחירת הצרכן בבית .המרקחת כמו כן, ריבוי המוצרים והספקים בתחום מונע השפעה מהותית של ספק מסוים או קבוצת ספקים על ,סופר פארם כך .שאין כל בסיס להניח שההסדרים פוגעים בתחרות או מונעים כניסה של ספקים קטנים 58 . גם בתחום מוצרי הקוסמ ט יקה סופר פארם פועלת אל מול מ גוון ספקים רחב ,ומגוון כאשר דיילות הקוסמטיקה העובדות בסניפי הסופר פארם השונים אינן עובדות של החברה, אלא מועסקות על ידי ספקי ומפיצי המותגים השונים הנמכרים בסופר פארם . 59 . בדומה בתחום מוצרי ה- Near Food סופר פארם פועלת אל מול מגוון רחב של ספקים ,לרבות חלק מ הספקים הגדולים בהגדרתם בחוק המזון .חלק ם היחסי הממוצע של סך המוצרים המסופקים על ידי הספקים הגדולים היווה רק כ- 25.36 % בממוצע בין השנים2017 – 2022 מסך מכירות סופר פארם , נמוך בהרבה מחלקם ברשתות המזון הגדולות . 60 . בנוסף , סופר פארם מקדמת כאמור את מכירות המותג הפרטיLife ,המהווה אגרגציה של מספ ר רב של שחקנים קטנים, ו מהווה כ - 15% .ממכירות סופר פארם כפי שמפורט בדו"ח ועדת קדמי, מותגים פרטיים מסייעים להגברת התחרות בכך שהם מציעים אלטרנטיבות נוספות לצרכנים ,מחזקים את כוחם של ספקים קטנים ,ומסייעים בהפחתת מחירים. לכן, דו"ח הועדה הציע שלל דרכים כדי לקדם מ.ותגים פרטיים30 בבדיקת מרכז המחקר והמידע של הכנסת בשנת 2021 , 31 עולה כי הנתח הכללי של המותגים הפרטיים מתוך רשתות השיווק בשנים 2017 - 2021 היווה בין 6.4% ל - 6.9% בלבד, נמוך בהרבה מהנתח של מותגLife , המהווה כ - 15% ממכירות סופר פארם כפי שניתן לראות בתרשים2 :להלן תרשים 2 – נתח המותג הפרט י 30 :'ר דו"ח ועדת קדמי ', עמ22 - 21. בין השאר נכתב כי "הצוות סבור כי הגדלת נתח המותגים הפרטיים תחזק את מעמד הקמעונאיים אל מול הספקים הדומיננטיים ותאפשר להם לדרוש הפ"...חתה של מחירים '(עמ22 ) . 31 דו"ח תיאור וניתוח רמת התחרותיות בשוק ,המזון ומוצרי צריכה מהירה16/11/2021 . 16% 16% 15% 15% 14% 6% 7% 7% 7% 7% 4% 6% 8% 10% 12% 14% 16% 18% נתח הכנסות 2017 נתח הכנסות 2018 נתח הכנסות 2019 נתח הכנסות 2020 נתח הכנסות 2021 נתח המותג הפרטי מתוך מכירות סופר פארם ורשתות השיווק סופר פארם רשתות השיווק טבלה1- נתח הספקים הגדולים בהגדרתם בחוק המזון ממכירות סופר פארם # ספקים גדולים בהגדרתם בשוק המזון נתח הכנסות 2016 נתח הכנסות 2017 נתח הכנסות 2018 נתח הכנסות 2019 נתח הכנסות 2020 נתח הכנסות 2021 נתח הכנסות 2022 1 ביכורי השדה דרום שיווק תוצרת חקלאית 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 2 ויליפוד אינטרנישיונל בע"מ 0.00% 0.00% 0.00% 0.08% 0.04% 0.00% 0.00% 3 דין שיווק וקליה בע"מ 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 4 ( דיפלומט מפיצים1968 ) בע"מ 6.56% 6.57% 6.42% 6.39% 6.30% 6.00% 5.80% 5 החברה הדרומית לשיווק בע"מ 2.47% 2.56% 2.52% 2.57% 3.20% 2.70% 2.70% 6 החברה המרכזית להפצת משקאות בע"מ 0.40% 0.44% 0.45% 0.44% 0.40% 0.40% 0.40% 7 ( החברה לתעשיות גפרורים נור1938 ) בע"מ 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 8 ח.י מעדני גורמה בע"מ 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 9 טמפו משקאות בע"מ 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 10 יפאורה תבורי בע"מ 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 11 ליימן שליסל בע"מ 0.30% 0.34% 0.33% 0.35% 0.30% 0.20% 0.30% 12 מחלבות גד (שיווק1992 ) בע"מ 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 13מילואות אגודה שיתופית חקלאית מרכזית0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 14נטו מלינדה סחר בע"מ 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 15סוגת תעשיות בע"מ 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 16עוף טוב (שאן) בע"מ 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 17עוף ירושלים שיווק בע"מ 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 18 עוף עוז (שיווק) בע"מ 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 19פיליפ מוריס ב ע"מ 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 20 קבוצת אוסם סחר שותפות מוגבלת 2.56% 2.36% 2.23% 2.12% 2.10% 1.90% 1.80% 21 קבוצת יוניליוור ישראל 2.30% 2.39% 2.34% 2.33% 2.20% 2.00% 1.60% 22 ( קורניש חן1987 ) בע"מ 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 23קימברלי קלארק ישראל שיווק בע"מ 4.57% 4.66% 4.69% 4.56% 4.60% 4.30% 4.00% 24 ש.שסטוביץ בע"מ 6.84% 6.65% 6.59% 6.52% 6.36% 6.25% 5.96% 25שטראוס גרופ 0.40% 0.41% 0.43% 0.45% 0.40% 0.40% 0.30% 26שלמה א. אנג'ל 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 27 תנובה– אגודה שיתופית חקלאית בישראל0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% 0.00% סה"כ 26.40% 26.38% 26.03% 25.79% 25.90% 24.15% 22.86% 61 . לשם השוואה ,נתח השוק הממוצע בין השנים2017 - 2021 של עשרת הספקים הגדולים32 ברשתות קמעונאות המזון היווה 53.64% מה מכירות ברשתות השיווק , לעומת 23.09% בלבד ב ממוצע בתקופה המקבילה ברשת סופר פארם כפי שניתן לראות בתרשים3 :להלן תרשים 3 – נתח10 הספקים הגדולים 62 . טבלה 2 מפרטת את נתח הספקים הגדולים הפעילים בסופר פארם מהמכירות ברשת .כפי שניתן לראות בטבלה ,ה ריכוזיות של הספקים הג דולים בסופר פארם נמוכה בהרבה מהריכוזיות של הספקים הגדולים בתחום המזון . ארבעת הספקים הגדולים בסופר פארם הם המותג הפרטיLife , המאגד ספקים שונים ומגוונים, וכן ספקים אשר מפיצים לסופר פארם מוצרים של מגוון יצרנים .שונים לכל שאר הספקים של סופר פארם ישנו נתח שוק מוגבל יחסית של כ - 5.5% ומטה ממכירות .סופר פארם טבלה2 - נתח יתר הספקים ממכירות סופר פארם # שם (יתר הספקים של סופר )פארם נתח הכנסות 2016 נתח הכנסות 2017 נתח הכנסות 2018 נתח הכנסות 2019 נתח הכנסות 2020 נתח הכנסות 2021 נתח הכנסות 2022 1 Life 15.21% 15.71% 15.66% 15.20% 15.30% 14.20% 15.20% 2 )נובולוג בע"מ (מפיץ 2.63% 2.79% 2.84% 2.96% 3.60% 4.70% 5.60% 3 )מפיץ+ס.ל.א (ספק 9.37% 9.56% 9.86% 9.82% 9.40% 10.40% 10.70% 4 )מפיץ+כמיפל (ספק 4.12% 4.23% 4.52% 4.99% 5.20% 5.60% 6.30% 5 לילית 4.66% 4.48% 4.16% 3.92% 3.70% 3.80% 3.50% 6 אלפא 3.52% 3.44% 3.29% 3.05% 2.80% 2.77% 2.30% 7 לוריאל 5.55% 5.48% 5.59% 5.41% 5.34% 5.60% 5.41% 8 פרומדיקו 3.76% 3.91% 3.59% 1.95% 1.90% 1.90% 2.00% 32 ר': דו"ח תיאור וניתוח רמת התחרותיות בשוק ,המזון ומוצרי צריכה מהירה11/2021 16/ הגדרת עשרת הספקים :הגדולים ,תנובה, אסם, שטראוס, דיפלומט, החברה המרכזית שסטוביץ, סנו, יונילבר, נטו וקימברלי. 24% 23% 23% 23% 22% 54% 54% 54% 53% 54% 15% 25% 35% 45% 55% נתח הכנסות 2017 נתח הכנסות 2018 נתח הכנסות 2019 נתח הכנסות 2020 נתח הכנסות 2021 נתח10 הספקים הגדולים לשיטת הרשות בסופר פארם וברשתות השיווק סופר פארם רשתות השיווק 9 אחר 24.79% 24.02% 24.47% 26.92% 26.96% 26.90% 26.10% סה"כ 73.60% 73.62% 73.97% 74.21% 74.20% 75.87% 77.11% 63 . לאור האמור ,ניכר כי מבנה שוק הספקים של סופר פארם שונה לחלוטין ממבנה השוק הספקים .ברשתות המזון בפרט ,הספקים הגדולים על פי חוק המזון מהווים נתח מוגבל ממכירות סופר פארם; הנתח של הספקים הגדולים בסופר פארם קטן בהרבה של הספקים הד ומיננטיים ברשתות ;המזון; המותג הפרטי דומיננטי בהרבה בסופר פארם לעומת רשתות המזון ואין כל אינדיקציה לכך שההסכמים בין סופר פארם לבין הספקים שלה פגעו או עלולים לפגוע בתחרות . 64 . בנוסף ,החלת פרק הספקים על סופר פארם תפלה את סופר פארם לרעה אל מול מתחריה המגוונים ב קטגוריות השונות .בהן היא פעילה כך לדוגמה יוחל חוק המזון על הסדריה של סופר פארם עם ספקים בתחום בית המרקחת, אבל אל יוחל על בתי המרקחת של קופות החולים המהווים מתחרים ;ישירים סופר פארם תוגבל בהסכמים עם ספקיה בתחום הקוסמטיקה, בעוד רשתות וחנויות ייעודיות בתחום ל ;א יוגבלו בצורה דומה וכו .' 65 . יתרה ,מכך הגבלת החופש החוזי של סופר פארם אל מול ספקיה צפויה לסכל הסכמים יעילים וליצור עלויות בירוקרטיות משמעותיות. חוסר היעילות והעלויות הנוספות צפויים לפגוע בתחרות ולהתגלגל .בסופו של יום לצרכן ו.3. המודל הגאוגרפי לא רלוונטי לסופר פ ארם 66 . בעקבות התיקון המוצע בהגדרה של "חנות" בחוק, סופר- פארם תהפוך ל"קמעונאי גדול" בהגדרת חוק המזון. כתוצאה מכך הפרק הגיאוגרפי יחול על כל חנויות סופר- פארם ששטחן מעל250 מ"ר, וסופר- פארם תהיה כפופה למגבלות הקבועות בפרק התחרות הגיאוגרפית. המשמעות היא שסופר- פארם ת ידרש לקבל את אישורה של ה ממונה על התחרות לפתיחת חנות חדשה מקום בו "השיעור המחושב" של חנויות אחרות של סופר- פארם ב"אזור הביקוש" הרלבנטי לאותה חנות עולה על30% . אם השיעור המחושב באזור הביקוש עולה על50% למעשה לא תתאפשר פתיחת חנות סופר - .פארם חדשה באזור הביקוש 67 . ההגבלות על פתיחה של חנוי ,ות חדשות לממכר מזון הן כאמור יוצאות דופן בנוף דיני התחרות ומבוססות על החשש שקמעונאי מזון דומיננטיים ישתלטו על שטחי מסחר הנמצאים במחסור תוך דחיקת .מתחרים בדו "ח קדמי צוין יכ יש לקדם יישום מדיניות בתחום התכנון והבניה וכן במסגרת רישוי העסקים לצורך הקטנת הריכוזיות והגברת התחרות במגזר הקמעונאי, באזורים בהם קיימת רמת ריכוזיות גבוה ה , לרבות ה גדלת זמינות הקרקע המאושרת לקמעונאות ברשויות המקומיות ע"י שינוי המדיניות הנוגעת לתכנון העירוני תוך מתן עדיפות בהקצאת שטחי מסחר לשחקנים קמעונאיים חדשים בא זור. החשש להשתלטות של קמעונאי דומיננטי על שטחי מסחר באזור מסוים כדי לחסום מתחרים אינו רלוונטי לתחום הפארם ., כפי שיוסבר להלן 68 . ראשית, תיקון ה חקיקה המוצע מ תיימר ל תקן עיוות בתחום רשתות הפארם . ,כפי שהצגתי לעיל הצו המוסכם שנחתם בין סופר פארם לבין רשות התחרות כב ר מטפל בבעיה של ריכוזיות גאוגרפית, ואכן, מאז חתימת הצו, ישנו קיטון יחסי במספר הסניפים של סופר פארם מ תוך כלל רשתות הפארם. 69 . שנית , הבעיות התכנוניות הנוגעות לפתיחה של חנויות גדולות בתחום המזון אינן רלוונטיות לתחום הפארם . החנויות הממוצעות בתחום הפארם קטנות בהרבה :מהחנויות הגדולות בתחום קמעונאות המזון בעוד שחנויות גדולות בתחום המזון עשויות להיות בגודל של אלפי מ"ר, ולכן השטחים הרלוונטיים לחנויות אלה עשויים להיות במחסור, נראה ש אין כל בעיה תכנונית מבחינת הקצאת שטחי מסחר לחנויות בתחום הפארם .לראיה ,גודל ה ס ניף הממוצע ש ל חנויות סופר פארם עומד על כ - 503 מ ,"ר גודל סניף ממוצע ברשת Be הינו כ - 430 מ"ר33 , וגודל סניף ממוצע ברשת גוד פארם הינו כ- 250 מ"ר34 ,זאת בעוד שהגודל הממוצע של סניפי סל ר שופ עומד על1634 מ "ר35 והגודל הממוצע של סניפי רמי לוי עומד על 1875 מ"ר. 36 על כן, בעבור מתחרים פו טנציאליים בתחום הפארם נראה שקיימים שטחים מתאימים רבים, בין השאר בקניונים ובמרכזים מסחריים ,ואין סיבה להגביל פתיחה של חנויות בתחום זה . 70 . בנוסף ,לשוני התחרותי המהותי בין תחום קמעונאות המזון לבין חנויות סופר פארם המחקר המתודולוגי העומד בבסיס הפרק הגאוגרפי בחוק המזון כלל אינו רלוונטי לחנויות דוגמת סופר פארם . מתודולוגי ית רשות התחרות מבוססת על הגדרת אזורי ביקוש וקבוצת תחרות לכל חנות מזון. אזור הביקוש וקבוצת התחרות מתבססים על הנכונות של צרכנים לנסוע לחנויות מזון בגדלים שונים ,נכונות התלויה בין השאר בגודל חנות המזון ובמספר חנויות המזון הזמינות לצרכנים בהתאם לצפיפות האזור . 37 מובן שהנכונות של צרכנים לנסוע לחנויות דוגמת סופר פארם בפרט ולבתי מרקחת בכלל שונה לחלוטין מנכונותם לנסוע לחנויות מזון, שכן מאפייני הקנייה וההיצע התחרותי שונים לחלוטין בין תחום המזון ובין תחום בתי המ .רקחת לדוגמה , בהתאם למתודולוגיית רשות התחרות, צרכנים צפויים לנס וע רק כ- 7-9 דקות לסניף קמעונאות קטן בגודל של עד 800 מ "ר38 ,בעוד שסביר ש יהיו נכונים לנסוע זמן רב יותר כאשר יצטרכו לבקר .בבית מרחקת לכן ,ההנחות שעמדו בבסיס המתודולגיה בתחום המזון כלל אינן רלוונטי ות לתחום הפארם , גודל אזורי הביקוש ,של החנויות צפוי להיות שונה ואין כל טעם לנסות ולהפעיל את המתודולוגיה שפותחה בתחום המזון על תחום בעל מאפיינים שונים לחלוטין. 71 . בנוסף , שינוי ה חקיקה עלול להוביל להקטנת ה היצע של חנויות גם במקומות בהם פתיחת חנויות חדשות צפויה לצמ צם את הריכוזיות . כך למשל החוק יחול גם על עסקים אשר אינם ממוקדים בתחום מוצרי בתי המרקחת ומוצרי ה- Near food ,דוגמת רשתות המוכרות תמרוקים , חנויות סטוק , וחנויות נוספות העומדות בהגדרות החוק. בנוסף, החלת הפרק הגאוגרפי עשויה למנוע פתיחה של חנויות אשר יצמצמו את 33 ר': דוחות כספיים של שופרסל לשנת2022 34 ר': דוחות כספיים של רמי לוי לשנת2021 . 35 ר': דוחות כספיים של שופרסל לשנת2022 . :חישוב1,634 = 505,000/309 . 36 ר': דוחות כספיים של רמי לוי לשנת2021 . :חישוב1,875 = 99,387/53 . 37 ר': מתודולוגיה ליישום פרק התחרות הגאוגרפית בין קמעונאים על פי חוק 'קידום התחרות בענף המזון עמ14 . 38 ר': מתודולוגיה ליישום פרק התחרות הגאוגרפית בין קמעונאים על פי חוק קידום הת 'חרות בענף המזון עמ14 . הר יכוזיות באופן מובהק: לדוגמה, במרכז מסחרי בו ישנה חנות סופר פארם וחנות שופרסל, סביר כי יימנע משופרסל לפתוח סניףBe אשר יתחרה בסניף סופר פארם , רק משום שנתח השוק של שופרסל במונחי ,מכירות חוצה את הרף הקבוע בחוק. כך תימנע ללא כל סיבה תחרות בין סופר פארם לביןBe . תוצאות בלתי רצויות אלה נובעות מהערבוב בין חנויות של קמעונאי מזון לבין חנויות אחרות דוגמת סופר ,פארם שאין כל הגיון ל ראותן כשייכות לאותו שו ק או להטיל עליהן מגבלות משותפות . ו.4. הרחבת פרק השקיפות כל כלל מוצרי סופר פארם אינה מבוססת ומפלה 72 . כפי ,שציינתי לעיל כ יום רק פ ה שקיפות חל על מוצרי ה- Near food ,של סופר פארם כך שצרכנים יכ לו ים כיום להשוות בין מחירי מ וצרים אלו בסופר פארם לעומת רשתות השיווק. 73 . לעומת זאת, אין כל היגיון בכפייה של שקיפות מחירים לגבי מוצרים אחרים הנמכרים ברשת סופר פארם . מכיוון שעבור קטגוריות משמעותיות ב סופר פארם (דוגמת קוסמטיקה או אופטיקה ) המתחר ות המרכזי ות של סופר פארם ן אינ מתח ום המזון, יוצא כי פרק שקיפות המחירים יחול על מוצרי סופר פארם אבל לא על מוצרים הנמכרים אצל החנויות המתחרות הקרובות ביותר. לפיכך, שקיפות המחירים לא תסייע לצרכנים להשוות בין חנויות רל ,)וונטיות (לדוגמה מחירים של בשמים בסופר פארם לעומת בחנויות אופנה ואין כל טעם ב .בירוקרטיה הכרוכה בהחלת חובה זו 74 . אחת האינדיקציות לחוסר התוחלת שבכפיית שקיפות בנוגע למחירים של כלל המוצרים הנמכרים בסופר פארם היא .האיסור על פרסום מחירים של תרופות סעיף 17 לתקנות הרוקחים , קובע כי לא יפרסם אדם תכשיר בלא מרשם אלא באישור משרד הבריאות ובהתאם להוראות המפורטות בסעיף" .פרסומת " מוגדרת כ "פרסום בעל פה, בכתב, בדפוס או באמצעי תקשורת אחרים, שעושה בעל ענין בשיווק תכשיר בלא ."מרשם או הנעשה מטעמו והמכוון לציבור, כולו או לחלקו משר ד הבריאות (אגף הרוקחות )פרסם נוהל "פרסום תכשירים ," 39 המפרט את כללי הפרסום. במסגרת הנוהל, נקבעו מספר הנחיות ספציפיות המגבילות פרסום מחירים של מוצרי .בתי מרקחת נהלים אלה מהווים אינדיקציה נוספת לכך שאין כל היגיון בהחלה גורפת של פרק שקיפות המחירים על כלל מוצרי סופר פארם– למעשה, התקנות הקיימות הפוכות ומגבילות .את פרסום המחירים של מוצרי בתי המרקחת 75 . בהתאם לאמור, הרחבת פרק שקיפות המחירים אינה צפויה לסייע לצרכנים בצורה משמע ותית להשוות בין ה מחירים של סלי מוצרים הנמכרים בסופר פארם ,ו למעשה שקיפות המחירים כלל לא תחול על מתחרותיה העיקריות של סופר פארם. מנגד, הרחבת חובה זו תפלה את סופר פארם ביחס למתחרותיה ועשויה להביא לעלויות מיותרות אשר יגולגלו בסופו של יום לציבור הצרכנים. 39 נוהל מספר024/04 - PRA בתוקף מתאריך15.3.2020 .