חומר רקע

רח' דניאל פריש10, תל- אביב64731, טל : 1-599-500-606, פקס: 03-6918696 Fax: 10 DANIEL FRISH St. TEL-AVIV 64731, Tel. 1-599-500-606 רח' שופן1 , ירושלים92190 ., טל1-599-500-606 , פקס: , Fax: 02-5610062 1-599-500-606 . TEL , 92190 JERUSALEM . CHOPIN St 1 [email protected] - http://www.israelbar.org.il : mail - E ועדת קנין רוחני יו"ר הו ו עדה: עו"ד טל בנד – יו"ר מנהל עו"ד יואב אסטרייכר עו"ד חגית פלד הניג ת"א, כ"ו בסיון התשפ"ד 02/07/2024 :סימוכין 06084524 לכבוד, יו"ר ועדת הכלכלה ח"כ דוד ביטן כנסת ישראל, ירושלים; עו"ד איתי עצמון היועץ המשפטי לוועדת הכלכלה כנסת ישראל, ירושלים; :באמצעות הדוא"ל[email protected] מכובדי י, :הנדון התייחסות ראשונית מטעם לשכת עורכי דין ה להצעת חוק זכות מבצעים ומשדרים (תיקון– הרחבת היקף הזכויות), התשפ"ג- 2023 לשכת עורכי הדין, באמצעות הועדה הארצית לקניין רוחני " :(להלן ועדת קניין רוחני ,)" מתכבדת להגיש את התייחסותה הראשונית להצעת חוק זכות מבצעים ומשדרים (תיקון– הרחבת היקף הזכויות), התשפ"ג– 2023 " :(להלן הצעת החו ק)" . למען הסדר הטוב יובהר, כי מדובר בהתייחסות ראשונית בלבד שגובשה בפרק הזמן הקצר שעמד לרשות לשכת עורכי הדין והיא אינה ממצה את הדיון. בכוונת לשכת עורכי הדין לשלוח נציגים .מטעמה לדיון בהצעת החוק א. רקע ,לצורך גיבוש עמדתה קיימה לשכת עורכי הדין דיון ראשוני בהשתתפות גורמים שונים בתעשייה המייצגים גורמים שונ ים הרלבנטיים לדיון בעניין זה, ובכלל זה, בין היתר, נציגי מבצעים ונצ יגי משדרים . כמו כן נתבקשו חברי ועדת הקניין הרוחני .ליתן את התייחסותם הראשונית להצעת החוק רח' דניאל פריש10, תל- אביב64731, טל : 1-599-500-606, פקס: 03-6918696 Fax: 10 DANIEL FRISH St. TEL-AVIV 64731, Tel. 1-599-500-606 רח' שופן1 , ירושלים92190 ., טל1-599-500-606 , פקס: , Fax: 02-5610062 1-599-500-606 . TEL , 92190 JERUSALEM . CHOPIN St 1 [email protected] - http://www.israelbar.org.il : mail - E ברקע הדברים , ובשים לב לכך שהדיון בהצעת החוק גורר מטבע הדברים מחלוקות עקרוניות בין בעלי אינטרסים ש ,ונים ומנוגדים בכתיבת הה ע ,רות שלהלן התמקדה לשכת עורכי הדין בדיון ב שיקולי צדק ועקרונות משפטיים כלליים , בהגנה על האינטרסים של הציבור הכללי, ובפרט הצורך לאזן בין הכוונה ל הרחבת היקף הזכויות המבצעים אל מול ה אינטרס הציבור ליהנות ממגוון רחב של ביצועים ושימושים בי צירות, לרבות ב יצירות ו/או ביצועים שאינם מוגנים עוד (א ו לא היו מוגנים מעולם) והחשש כי הדבר יפגע בעושר התרבותי . הצעת חוק זו, כפי שיוסבר להלן, כוללת הרחבת זכויות משמעותית מתוך שאיפה ליצור השוואה לחוק זכות יוצרים מחד, ומאידך נעדרת היא את האיזונים העדינים הקיי מים בחוק זכות יוצרים ,בהיבטים שונים לרבות ביחס לזכויות חדשות כגון זכות העמדה לרשות הציבור, השימוש ההוגן הזכות המוסרית וכן בהיבטי אכיפה אזרחית ופלילית . נדמה, כי יש לבחון לעומק האם קיים צורך ממשי בהשווא ה בין זכו יו ה ת מבצעים ו ה משדרים ובין זכויות ה יוצרים בדין הישראלי, והאם קיים צידוק לכך , בהינתן שמדובר בזכויות השונות במהותן , שמקדמות אינטרסים שונים, ושהרציונל וההצדקות החברתיות שעומדים בבסיסן הם שונים . הביצוע הנו "עוקב" ו"נלווה" ליצירה, ומדובר בזכויות שתכליתן שונה , כך שיצירת תלות גדולה בהן עשויה ליצור הגבלות על ה יוצרים . כמו כן, סבורה ,לשכת עורכי הדין כי יש לבחון בזהירות רבה מהן ההשלכות הכלכליות הרב זירתיות שעשוי התיקון לחוק להביא, לרבות האופן שבו תתחלק "עוגת" התמלוגים בין מבצעים זרים למבצעים ישראליים בהתחשב באמנות ובהסדרים בינ"ל . יש לבחון האם הרחבת זכות המבצעים יתר על המידה, עשויה ליצור אפקט מצנן שבעקבותיו יימנעו גופי תקשורת בישראל או גורמים זרים משימוש בביצועים ישראליים, ובפרט כאלו שקובעו לפני זמן רב, ובכך יצא שכרם של כלל האמנים המבצעים (לא כל שכן המבוגרים שביניהם) .בהפסדם סכנה זו טומנת בחובה גם סכנה נוספת ומממ שית לפגיעה בעושר התרבותי של הציבור הרחב שלא .יוכל ליהנות מנכסי צאן ברזל של התרבות הישראלית שעד עתה יכול היה להיות חשוף אליהם לשכת עורכי הדין סבורה כי לא רק שיש לפעול בשום שכל לגבי הרחבת הזכות, אם בכלל, אלא שככל שהזכות תורחב, יש לדון לעומק במהות ה"תמלוג ה ראוי" והיקפו, ולקבוע אמות מידה ריאליות לעניין זה. כן סבורה לשכת עורכי הדין, כי יש לוודא כי נקבעים תמלוגים שיאפשרו את השימוש בביצועים ולא יגרמו למשתמש להימנע מהשימוש בהם. לעניין זה, תומכת לשכת עורכי הדין בהרחבת הדיון לגבי סוגיות הכרוכות באופן בו ראוי כי האר גונים היציגים יפעלו (פיקוח .)סטטוטורי ורגולטורי, מעורבות רשות להגבלים עסקיים, וכיו"ב רח' דניאל פריש10, תל- אביב64731, טל : 1-599-500-606, פקס: 03-6918696 Fax: 10 DANIEL FRISH St. TEL-AVIV 64731, Tel. 1-599-500-606 רח' שופן1 , ירושלים92190 ., טל1-599-500-606 , פקס: , Fax: 02-5610062 1-599-500-606 . TEL , 92190 JERUSALEM . CHOPIN St 1 [email protected] - http://www.israelbar.org.il : mail - E ב. התייחסויות לגופו של עניין בשלב זה, והגם שה צעת החוק מתייחסת לעניינים רבים בעלי השלכות רוחב ועומק נרחבות כאמור , מוצאת לשכת עורכי הדין לנכון להתייחס באופן תמציתי למספר סו גיות עקרוניות שעולות :מתוך הצעת החוק, כדלקמן 1. קביעת תחולה ותחילה רטרואקטיבית החל מקום המדינה : ,ככלל נהוג, בעת חקיקת חוקים חדשים, ליתן לשוק הרלבנטי תקופת הטמעה והסתגלות ולקבוע תאריך תחולה פרוספקטיבי, שנעדר מהצעת חוק זו. אין זה מקובל, לעומת זאת, לייצר זכויו ת ,חדשות שתחולתן רטרואקטיבית, ולהפוך מעשים שהיו פטורים מאחריות וחשיפה בעת עשייתם לנושאי אחריות. אחריתו וחשיפה כזו לא היו ידועות או צפויות למי שביצע את המעשים, בעת עשייתם. מעבר לעובדה שהצעת החוק נעדרת תאריך תחילה עתידי, לשכת עורכי הדין סבורה שהחלת החוק באופ ן רטרואקטיבי אינה רצויה :, בין היתר, מהסיבות שלהלן 1.1 . עת חוקק חוק זכות מבצעים ומשדרים בתחילת שנות השמונים בחר המחוקק, במסגרת ,איזן האינטרסים שערך שלא להחיל את החוק רטרואקטיבית מסיבות שהיו ועודן .תקפות גם היום 1.2 . החלה רטרואקטיבית עשויה להפוך בן לילה ביצועים ש ם אינ מוגנים כיום ואף ביצועים שלא היו מוגנים מעולם לביצועים מוגנים , ובכך להעניק זכויות קנייניות יש מאין לאנשים פרטיים על חשבון הציבור הרחב, תוך פגיעה בוודאות ובביטחון המשפטיים שעל .בסיסם פעלו ופועלים גורמים שונים במשק 1.3 . החלת החוק באופן רטרואקטיבי, גם אם אינה מח ויבת בתשלום תמלוגים לפי ההצעה באופן רטרואקטיבי, שותקת בכל הנוגע ל אכיפת הפרות, ועשויה להביא לתוצאות בלתי סבירות של אכיפה משפטית יתרה כנגד מי שביצע פעולות שהיו חוקיות ואינן חוקיות .עוד 1.4 . כמו ,כן עשויה החלת החוק באופן רטרואקטיבי ליצור הכרח לקבלת רישיונות מחודש ים, או הימנעות משימוש בביצועים שהי ו ערב התיקון לחוק חוקי ים , ובכך לפגוע בעיקרון .החוקיות יש לבחון את השלכותיה של הסדרה רטרואקטיבית כאמור ובפרט כזו שמתייחסת לתקופה שלפני1984 ובין היתר את היקף ההסדרה ואת הרצון האוטונומי של הפרט (המבצע / יורשיו) לגביית תמלוגי ם על ידי ארגונים יציגים ברקע היקף .הסמכויות שנכון וראוי ליתן לארגונים יציגים לניהול זכויות מבצעים רח' דניאל פריש10, תל- אביב64731, טל : 1-599-500-606, פקס: 03-6918696 Fax: 10 DANIEL FRISH St. TEL-AVIV 64731, Tel. 1-599-500-606 רח' שופן1 , ירושלים92190 ., טל1-599-500-606 , פקס: , Fax: 02-5610062 1-599-500-606 . TEL , 92190 JERUSALEM . CHOPIN St 1 [email protected] - http://www.israelbar.org.il : mail - E 1.5 . לשכת עורכי הדין סבורה, כי החלת החוק באופן רטרואקטיבי, עשויה לפגוע לא רק במבצעים שקיים חשש שהשימוש בביצועיהם ייפסק (ובפרט בביצועים שבוצעו לפני תחילת החוק ל היום, כלומר לפני1984 ), אלא גם ביוצרים אשר הביצועים קשורים ביצירותיהם ואשר לגביהם השימוש ביצירות הוסדר תוך הסתמכות על חוק זכות .יוצרים דאז 1.6 . ככל שייקבע כי יש טעם בהחלת החוק לגבי ביצועים, הרי שנראה כי מדיניות ראויה תהיה לא להחיל הארכה זו על ביצועים שהפכו לנח.לת הכלל במועד התחילה 2. הארכת משך ההגנה ל- 70 שנים ממו ת המבצע : 2.1 . נראה כי להרחבת תקופת ההגנה באופן זה אין ביסוס בדין המשווה, וכי הדין הקיים במדינת ישראל תואם במידה רבה את הדין .הקיים בעולם 2.2 . לשכת עורכי הדין אינה סבורה כי יש הצדקה לתמוך בהרחבת משך ההגנה והשוואתה לתקופת ההגנה בדיני זכויות היוצרים אך ורק מהטעם שזכות המבצע נלווית לזכות היוצר .מדובר בזכויות שונות עם מאפיינים שונים , שהרציונל החברתי שעומד מאחוריהן הוא שונה . כך למשל, בעוד שהיצירה היא אחת ומוגנת עד ל- 70 שנה מתחיל ת השנה שלאחר מות היוצר, מבצע יכול לבצע את ב ,יצועיו שוב ושוב לאותה יצירה ללא הגבלה .ולכל ביצוע תיספר תקופת ההגנה התואמת 3. הרחבת הזכויות הכלכליות ומהותן : 3.1 . ,התיקון להצעת החוק מבסס זכות נוספת למבצע, והיא זכות ההעמדה לרשות הציבור המתייחסת להתפתחות הטכנולוגית בעידן האינטרנט. גם בהיבט זה, סבורה לשכת עורכי :הדין, כי יש צורך לאזן את הזכות עם אינטרסים ציבוריים ואחרים, כדלקמן 3.1.1 . הוספת זכות זו מחזקת את עמדת לשכת עורכי הדין, לפיה אין לקבוע תחולה רטרואקטיבית לחוק החל מקום המדינה שכן משמעות הדבר היא הענקת זכות קניינית לגבי ביצועים שכבר הפכו לנחלת הכלל, ובכל מקרה, יש לקבוע מועד .תחילה אשר יאפשר לכל הפחות זמן הסתגלות והטמעה לתעשייה 3.1.2 . במקביל, יש לבחון האם יש להחיל את הצעת החוק לגבי זכות זו לגבי ביצועים .מוגנים או ביצועים שיבוצעו החל מתאריך תחילת החוק 3.1.3 . יש לדון באיזונים נוספים הרלבנטיים לשימושים אלו, כגון ההסדר הקבוע בסעיף 56א לחוק זכות יוצרים, התשס"ח- 2007 " :(להלן חוק זכות יוצרים ") (סיגים רח' דניאל פריש10, תל- אביב64731, טל : 1-599-500-606, פקס: 03-6918696 Fax: 10 DANIEL FRISH St. TEL-AVIV 64731, Tel. 1-599-500-606 רח' שופן1 , ירושלים92190 ., טל1-599-500-606 , פקס: , Fax: 02-5610062 1-599-500-606 . TEL , 92190 JERUSALEM . CHOPIN St 1 [email protected] - http://www.israelbar.org.il : mail - E לתחולה לעניין פיצויים ללא הוכחת נזק), המניח הקלות לגבי שימושים שאינם ,מסחריים, שימושים הנעשים על ידי עמותות ללא כוונת רווח שמחזורם מוגבל מוסדות חינוך, ספריות, ארכיונים, מוזיאונים וגופים נוספים. כן המקום לציין גם את החשיבות שיש בהפעלת שיקול דעת על מידת ההשפעה וההשלכות שיהיו להחלת זכות זו על בעלי עסקים קטנים שהיקף מחזור העסקים שלהם קטן, ואף ,ההסדרה מול אקו"ם מכבידה עליהם עד מאיינת את השימוש ביצירות מוסיקליות .לדוגמה 3.1.4 . לבסוף, זכות זו צריכה גם, להיבחן תוך שימת לב לעובדה, שתאגיד השידור הציבורי מנגיש כדרך קבע את שידוריו באינטרנט ואת מידת הפגיעה בהנגשה זו, בפרט ביחס לשימושים רטרואקטיביים, ויותר מכך ביחס לביצועים מלפני תחולת החוק דהיום ( 1984 .) 3.2 . הצעת החוק מרחיבה את המקרים שבה ם נדרשת הסכמת המבצע לשימוש בביצועו. כך למשל, בהתאם ללשונו של החוק דהיום, מבצע שנתן את הסכמתו לביצוע הטביעה, נתן את הסכמתו גם לשעתוקה של טביעה זו ולהפצתה לאותה מטרה שניתנה לגביה הסכמה לטביעה ולמדיום שלגביו התייחסה הטביעה. בנוסף, מניחה הצעת החוק את הצורך בהס כמה פוזיטיבית לשידור משנה (שאינו פיראטי), מקום שבהתאם לחוק דהיום לא :נדרשת הסכמה זו. לשכת עורכי הדין סבורה כי יש לבחון 3.2.1 . האם אכן נגרמת למבצעים ותיקים שביצועיהם קדמו לעידן הדיגיטלי פגיעה בהתחשב בכך שהסכמתם, אם לא הוסדרה בזכות חוזית, אינה בהכרח מתייחסת למדיום .זה 3.2.2 . האם תיפגע זכות המשתמשים אשר הסתמכו על בלעדיותם בתחומים שלגביהם ניתנה הסכמה, ויתכן שעל בסיס הסתמכות זו עשו או עושים שימוש בזכותם זו פועל, ואשר לגביהם נדרשת בהתאם להצעת החוק הסכמה מחודשת (לדוגמה .)בתחום ההפצה 3.2.3 . גם כאן מוצאת לשכת עורכי הדין לשים דגש על ה קושי בהחלת החוק בכלל, וסעיף2 .המתוקן כלשונו בהצעת החוק בפרט, באופן רטרואקטיבי 4. הצורך באיזונים ובבלמים למול הרחבת תחולת הזכויות מתוך השאיפה להשוות בין חוק זכות יוצרים וחוק זכויות מבצעים ומשדרים : רח' דניאל פריש10, תל- אביב64731, טל : 1-599-500-606, פקס: 03-6918696 Fax: 10 DANIEL FRISH St. TEL-AVIV 64731, Tel. 1-599-500-606 רח' שופן1 , ירושלים92190 ., טל1-599-500-606 , פקס: , Fax: 02-5610062 1-599-500-606 . TEL , 92190 JERUSALEM . CHOPIN St 1 [email protected] - http://www.israelbar.org.il : mail - E לשכת עורכי הדין מוצאת לנכון להעיר מספר הערות הנוגעות לאי זונים החסרים לשיטתה בשינויים המוצעים במסגרת הצעת ה .חוק 4.1 . ראשית, ביחס לזכות המוסרית : 4.1.1 . תיקון סעיף4א משווה בין הזכויות המוסריות , וקובע קרדיט ראוי באופן דומה לזה הקבוע בחוק זכות יוצרים. לגישת לשכת עורכי הדין , יש לבחון את נחיצותו של התיקון. בשונה מיצירות, להשמע ת שיר יכולים להיות מבצעים רבים (נגנים, זמרים וכיו"ב). יש להניח, כי אין החוק מתכוון לדרוש ממשדרים לציין את רשימת כל המבצעים בכל עת בה יחפצו להשמיע שיר. על כן, מוצע להשאיר את הטרמינולוגיה הקיימת על כנה ,)"("קרדיט מקובל או לחלופין לקבוע כי הקרדיט לו יהיה זכאי המבצע .יהיה בהיקף ובמידה הראויים בהתחשב בנסיבות העניין 4.1.2 . לשכת עורכי הדין תבקש להסב את תשומת ה לב לכך שבחוק זכויות מבצעים ומשדרים אין הוראה מקבילה לזו המסייגת את הזכות המוסרית לשלמות הקבועה בסעיף50 (ב) בחוק זכות יוצרים. לפי סעיף זה, פעולה סבירה הפוגעת בזכות המוסרית לא תהווה הפרה. כך, נוצר מצב ,לא רצוי שדווקא זכותו המוסרית של .המבצע לשלמות הביצוע חזקה מזכותו המוסרית לשלמות של היוצר 4.2 . שנית, ביחס ל ,חריגים להפרות פרק השימושים המותרים והשימוש ההוגן : 4.2.1 . לשכת עורכי הדין מציעה לבחון בשנית את פרק השימושים המותרים בחוק זכ ות ,יוצרים ולהדגיש, כי ככל שתורחב זכותו של המבצע מתוך זיקה לחוק זכות יוצרים כך יעלה גם ההכרח , להגן על אינטרסים ציבוריים לגיטימיים ולהרחיב את השימושים שייחשבו כהוגנים / כמותרים, באופן דומה. קיים קושי אינהרנטי בהרחבת זכויות הקניין מבלי להרחיב במקביל את ההגנו ת, החריגים והשימוש .ההוגן בזכות, שמטרתם לשמור על האיזון ולהגן על נחלת הכלל 4.2.2 . האמור לעיל בא לידי ביטוי, למשל, ב סעיף19 לחוק זכות יוצרים אשר תוקן בשנת 2008 , ו הפך את סעיף השימוש ההוגן מסעיף שכלל רשימה סגורה של מקרים בהם .שימוש יחשב כהוגן, לרשימה פתוחה לעו מתו, השימוש ההוגן כפי שבא לידי ביטוי בחוק זכויות מבצעים ומשדרים נותר .על כנו ומתייחס לרשימה סגורה ומצומצמת שרק בהם יוכר השימוש כשימוש הוגן סעיף19 בחוק זכות יוצרים גם מניח אמות מידה לקביעת הגינות השימוש אשר יש מקום לשקול את ייבואן לתוך חוק זכויות מבצעים ו .משדרים רח' דניאל פריש10, תל- אביב64731, טל : 1-599-500-606, פקס: 03-6918696 Fax: 10 DANIEL FRISH St. TEL-AVIV 64731, Tel. 1-599-500-606 רח' שופן1 , ירושלים92190 ., טל1-599-500-606 , פקס: , Fax: 02-5610062 1-599-500-606 . TEL , 92190 JERUSALEM . CHOPIN St 1 [email protected] - http://www.israelbar.org.il : mail - E 4.2.3 . נוסף לסעיף19 , ישנם מספר סעיפים נוספים בפרק השימושים המותרים שעשויים להיות רלבנטיים, וביניהם סעיף27 א המתייחס ליצירות שבעליהן אינו נודע / לא אותר. יש לבחון את נחיצותו של הוספת סעיף זה גם על רקע הסקת מסקנות מהאופן שבו יושם בעקבות הנחתו במסגרת חו .ק זכות יוצרים בשנים האחרונות 4.2.4 . כמו כן מציעה לשכת עורכי הדין "לבחון את הטמעת דוקטרינת "המפר התמים המופיעה בחוק זכות יוצרים , והטמעתו .אל תוך חוק זכויות מבצעים ומשדרים 4.3 . נקודות נוספות לדיון : 4.3.1 . אכיפה, הפרה ופיצוי סטטוטורי: סעיף5 לתיקון קובע שאי תשלום תמלוג ראו י יהווה הפרה של זכות המבצע. לפי סעיף5 ()(ג3 ) הדבר מקנה זכות (בין היתר) לקבלת ,פיצוי ללא הוכחת נזק דבר המייצר פער .בלתי מידתי לשכת עורכי הדין סבורה כי יש לשקול מנגנון של תמלוג זמני בדומה לזה שקיים באקו"ם ולבטל את המנגנון לפיו אי תשלום תמלוגים יחשב כהפרה המק נה, בדומה להפרות הקיימות בחוק זכות יוצרים, פיצוי ללא הוכחת נזק בסך של עד100,000 ₪ לכל הפרה. ברי, כי "הסדר כזה שולל את הרציונל העומד בבסיס ה"תמלוג הראוי. בנוסף , לשכת עורכי הדין סבורה כי יש להבהיר , כי הפיצוי ללא הוכחת נזק ךסב של עד 100,000 ₪יינתן לכלל המבצ עים של אותה יצירה במשותף, שאם לא כן נגיע למצבים אבסורדיים שהפרה אחת מייצרת חבות ללא הוכחת נזק בגובה של מאות אלפי ואולי מיליוני שקלים ראוי להבהיר את ההוראה המקנה זכות תביעה, במקביל, למספר גורמים (סעיף 5 ()(ג3 .)), כד למנוע עקב כך ריבוי הליכים ובלבול ,כמו כן מוצע להטמיע, בדומה לפעילות המקובלת באקו"ם מנגנונים שיופעלו תחילה לצורך גביית התמלוג הראוי, בטרם יפנה המבצע לאכיפה לאכיפת פיצוי .סטטוטורי שמקורו באי תשלום תמלוגים 4.3.2 . יצירת אבחנה בין הפרה ישירה והפרה עקיפה : חוק זכות יוצרים מבחין בין הפרה ישרה של הזכות הבלעדית של היוצר (למשל זכות ההעתקה, הפרסום, הביצוע הפומבי וכיו"ב), לבין הפרה עקיפה, שעניינה פעולה מסחרית בעותק מפר (סעיף48 לחוק זכות יוצרים). ביחס להפרה עקיפה, חוק זכות יוצרים דורש, כי על מנת שתקום אחריות, יש להוכיח שבעת ביצוע הפעולה, המפר "ידע או היה עליו לדעת כ י העותק מפר". סעיף5 לחוק זכויות מבצעים ומשדרים, מקנה כיום את אותן רח' דניאל פריש10, תל- אביב64731, טל : 1-599-500-606, פקס: 03-6918696 Fax: 10 DANIEL FRISH St. TEL-AVIV 64731, Tel. 1-599-500-606 רח' שופן1 , ירושלים92190 ., טל1-599-500-606 , פקס: , Fax: 02-5610062 1-599-500-606 . TEL , 92190 JERUSALEM . CHOPIN St 1 [email protected] - http://www.israelbar.org.il : mail - E תרופות המוקנות לבל זכות יוצרים שזכותו הופרה ועל כן הוא משמר את האבחנה בין הפרה ישירה להפרה עקיפה. לעומת זאת, הצעת החוק מבטלת את האבחנה המוכרת הזו, מחזקת את בעל זכות המבצעים מעבר לבעל זכות היוצרים, ומציעה עקב כך לפגוע במפר שהנו תם לב ושאינו בל ידיעה בפועל /קונסטרוקטיבית . סעיף 2 ( בהצעת החוק קובע, בס"ק3 )'), את הפעולה בטביעה (מכירה, השאלה וכיוצ כזכות בלעדית של המבצע. סעיף5 להצעה קובע כי כל ביצוע פעולה המפורטת בסעיף2 הינה הפרה, כלומר, גם פעולה בעותק מפר בלא ידיעה על כך שהוא מפר (למשל, בלא ידיעה על אי תשלום תמלוג ראוי). לשכת עורכי הדין סבורה כי יש ,לשמר את האבחנה המוכרת בחוק זכויות יוצרים, ובחוק זכויות מבצעים הקיים ואין הצדקה לפגיעה במפר תם הלב. 4.3.3 . ענישה במישור הפלילי : ככל שמחילים אחריות אזרחי ת על זכויות שלא הוחלו קודם לכן, כגון זכות ההעמדה לרשות הציבור או החלת דרישה לקבלת הסכמות רטרואקטיביות או פרוספקטיביות שלא היו קיימות קודם לכן בחוק, יש לשקול האם נכון להחיל עונשין גם במישור הפלילי בשלב ראשון או לנקוט משנה זהירות ולבחון ראשית את ההשלכות בפוע .ל של אכיפה אזרחית 4.3.4 . התייחסות שונה לשווקים שונים : לשכת עורכי הדין סבורה כי יש לבדוק את כל הנ"ל תוך יצירת אבחנה בין שווקים שונים בעלי מאפיינים שונים, כגון תעשיית .התקליטים והמוסיקה אל מול תעשיית הסרטים וסדרות הטלוויזיה 4.3.5 . תיקון טעות סופר : ב סעיף6 )(ב בהצעת החו ק , יש להחליף את המילה "יצירה" ב- .""ביצוע בכבוד רב ובברכה, טל בנד , עו"ד יו"ר מנהל )(משותף ועדת קניין רוחני יואב אסטרייכר , עו"ד )יו"ר (משותף ועדת קניין רוחני חגית פלד הניג , עו"ד יו"ר (משות פת ) ועדת קניין רוחני :העתקים ,עו"ד עמית בכר .ראש לשכת עורכי הדין .עו"ד איתי שונשיין, מנכ"ל לשכת עורכי הדין .עו"ד דניאל אייזנברג צדיקים, מנהלת מחלקת הוועדות המקצועיות, לשכת עורכי הדין