חומר רקע

הכנסת חה"כ שלי יחימוביץ יו"ר הוועדה לענייני ביקורת המדינה משכן הכנסת, קרית בן גוריון ,ירושלים 9195015 , טל : 02-6408526/269 :, פקס02-6753111 :דואר אלקטרוני [email protected] mail: - E 3 בדצמבר 2017 לכבוד היועץ המשפטי לממשלה ד"ר אביחי מנדלבליט , עו"ד ירושלים :הנדון הענקת פטורי מס לקרנות הון זרות על ידי רשות המסים ללא הסמכה- בקשה לחוות דעת ולהקפאת הטיפול בנושא עד לנתינתה אני פונה אליך בבקשה כי תעצור לאלתר מתן פטורים ממס על פי סעיף16א לפקודת מס הכנסה , עד למתן חוות דעת מטעמך בעניין סמכותה של רשות המסים להעניק פטורי מס לקרנות הון זרות .על בסיס סעיף זה כמו כן אבקשך לבחון לעומק גם את תקפותם המשפטית של פטורי ם מ מס שכבר ניתנו בעבר .על יסוד פרשנות של סעיף זה במקור, סעיף16 א אומר בפשטות כי שר האוצר רשאי להורות על החזר מס לאדם שאינו תושב .ישראל, אם סכום המס בישראל עולה על זה שהיה משלם בארץ מגוריו לפי דו״ח מבקר המדינה68א1 ,ומדיון שקיימתי בוועדה לענייני ביקור ת המדינה בעניינו , עולה כי מתעוררים ספקות כבדים באשר לפרשנות הנרחבת באופן חריג שהעניקה רשות המסים ל אותו סעיף עת שהעניקה פטור קבוע מ מס לקרנות הון זרות . בחודש אוקטובר2017 הונח על שולחן הוועדה לענייני ביקורת המדינה דו״ח מבקר המדינה68 א בעניין מיסוי קרנות הון זרות, ו ב ,יום ד׳29 בנובמבר2017 קיימה הוועדה בראשותי דיון בעניין בהשתתפות נציגי רשות המסים ומומחים מן השורה הראשונה בתחום המסים . מהדו״ח עולה שרשות המסים עשתה שימוש בסעיף16א לפקודת מס הכנסה, החל משנות ה- 90 ועד היום, כדי להעניק הטבות מס לקרנות הון זרות, ״בלא שנק בעה לכך הסמכה מפורשת בלשון החוק״2. רשות המסים קבעה לעצמה כללים ותנאים להענקת הפטורים ממס לפי הסעיף הנזכר, תוך ,שהיא מתווה בעצמה את המדיניות לגבי קביעת התועלת הצפויה למשק המדינה מהענקתו. זאת בניגוד להסדרים המפורטים הכלולים בחוק לעידוד השקעות הון, בחוק לעידו )ד התעשיה (מסים 1 דו״ח מבקר המדינה68 א– רשות המסים בישראל: מיסוי קרנות הון, אוקטובר2018 2 שם, עמ׳196 הכנסת חה"כ שלי יחימוביץ יו"ר הוועדה לענייני ביקורת המדינה משכן הכנסת, קרית בן גוריון ,ירושלים 9195015 , טל : 02-6408526/269 :, פקס02-6753111 :דואר אלקטרוני [email protected] mail: - E ובהסדרי חקיקה נוספים, שבהם התווה המחוקק הסדרים מפורטים להענקת תמריצי מס להשקעות זרות בישראל, תוך הסדרת התנאים והסייגים לתמריצי מס אלה, על מנת להבטיח את האינטרס הציבורי באיזון בין עידוד השקעות זרות ,מזה, וגביית מס ראוי מפעילות עסקית בישראל .מזה מהדיון בוועדה עלה בבירור כי הטבות מס נרחבות אלה, אשר נשענו על אותה משענת קנה רצוץ של 16 א, נתנו מתוך הנחה דומה לזו העומדת בבסיס חוק עידוד השקעות הון, כי מתן הטבות מס ייטיב עם המדינה. אלא שבניגוד לחוק עידוד השקעות הון, ש(גם הוא רווי בעיות אך) עדיין מתנ ה תנאים וקובע קיריטריונים באשר לתרומת החברה הנהנית לכלכלת המדינה, שימש16 א לחלוקת הטבות .בלא סייג, בלא תנאים, ובלא קירטריונים ברם, פנייתי אליך אינה בעניין זה, המקומם כשלעצמו, אלא בסוגייה הנוגעת לתחום סמכותך, והוא סוגיית הפעילות הנרחבת בלא סמכות שעשתה רשות .המיסים מהעולה מהדו״ח ומהדיון נדמה שרשות ה מסים נטלה לעצמה את תפקיד המחוקק והשתמשה ב סעיף16 א על מנת להעניק הטבות מס בשווי מצטבר ש ל מיליארדי שקלים לקרנות הון זרות וזאת באמצעות החלטות מקדמיות שמשמעותן היא הענקת פטור ממס מראש, ולא ב דרך של החזר כפי שנקבע בסעיף16 .א לפקודת מס הכנסה נוהג זה עומד, לכאורה, בסתירה להוראות סעיף245 " לפקודת מס הכנסה האוסר הענקת פטורים או הקלות ממס אלא אם נקבעו במפורש בחוק או מכוח סמכות מוגדרת בחוק". יתירה מזו, מהדו"ח עולה, כי רשות המסים לא הקפידה על אותן הנחיות פנימיות שקבעה ל ,עצמה והעניקה פטורים ממס לגורמים שונים אפילו כאשר לא עמדו בתנאי הסף שקבעה לכך היא .עצמה וחמור יותר– מאז החלה רשות המסים להשתמש בסעיף הנזכר כדי להעניק פטורים ממס לא התקיימה בדיקה של התועלת המשקית שצמחה מכך. עובדות אלה מחדד ו ת ביתר שאת את הליקוי החמור בשימו ש בסעיף16 א לפקודת מס הכנסה שלא למטרה לשמה נועד, בניגוד ללשון החוק ותוך נטילת סמכויות המחוקק בידי רשות מינהלית ללא הסמכה ומבלי שהנושא מובא לדיון ציבורי .פומבי, שקוף ומאוזן בתגובתה לדו״ח, ציינה רשות המסים כי ״פרשנותה המשפטית של רשות המסים למעלה מ- 20 שנה ה ייתה כי ניתן לעשות שימוש בסעיף16 א כל זמן שיש חשש מבוסס לקיומו של עודף מס בישראל ,)(קרי: תשלום מס בישראל מעבר למס ששולם בחו״ל וזאת גם בדרך של החלטה מראש בנסיבות הכנסת חה"כ שלי יחימוביץ יו"ר הוועדה לענייני ביקורת המדינה משכן הכנסת, קרית בן גוריון ,ירושלים 9195015 , טל : 02-6408526/269 :, פקס02-6753111 :דואר אלקטרוני [email protected] mail: - E בהן בהתאם למדיניות הרשות היא תצטרך מאוחר יותר להחזיר את עודף המס. פרש נות כאמור מתיישבת עם ה ׳ שכל הישר ׳...״3 ואולם, רשות המסים ציינה כי ״ לשם הבהירות רשות המסים פועלת לערוך תיקון חקיקה שיבהיר באופן מפורש את עמדת רשות המסים לפיה הסמכות הקבועה בסעיף16א מקנה סמכות למנהל לפטור או להחזיר מס ״4. בכך, לאמיתו של דבר, מאשרת רשות המיסים את טענות המבקר , כי נטלה לעצמה סמכויות לא לה וכי השימוש הנוכחי שהיא עושה בסעיף16 א אינו עולה בקנה אחד עם לשון החוק. ,נוכח כל האמור עולה כי לא ניתן להעניק את פטורי ממס לקרנות הון זרות באמצעות סעיף16 א .לפקודת מס הכנסה כל עוד הדבר לא הוסדר כנדרש בחקיקה על פניו נראה אפוא כי נדרש לעצור את מתן הפטורים , .כל זמן שאין לכך הסמכה מפורשת בחוק ,בנוסף מתעוררים ספקות כבדים בעניין תקפותם המשפטית של פטורי מס שכבר ניתנו לקרנות .הון זרות בעבר על יסוד אלה, החליטה הוועדה לענייני ביקורת המדינה בראשותי ל בקש כי תיתן את חוו ת דעתך בעניינים אלו בהקדם האפשרי, שכן נדמה שמדובר בהפרה מהותית ובוטה של כל לי מנהל תקין על .ידי רשות המסים, ובפגיעה משמעותית בהכנסות המדינה ממסים ,כמו כן אני פונה אליך בבקשה להורות לרשות המסים לחדול מהשימוש שהיא עושה בסעיף16 א לפקודת מס הכנסה וזאת לכל הפחו.ת עד שתגובש חוות דעתך בעניין כמבוקש על ידי מ צורף לעיונך סיכום הדיון שהתקיים בוועדה ביום29.11.2017 . 'ח"כ שלי יחימוביץ יו"ר הוועדה לענייני ביקורת המדינה 3 הערות ראש הממשלה לדוח מבקר המדינה68 א, אוקטובר2018 , עמ׳18 4 דו״ח מבקר המדינה68 א– מיסוי קרנות הון, אוקטובר2018 , עמ׳196 הכנסת חה"כ שלי יחימוביץ יו"ר הוועדה לענייני ביקורת המדינה משכן הכנסת, קרית בן גוריון ,ירושלים 9195015 , טל : 02-6408526/269 :, פקס02-6753111 :דואר אלקטרוני [email protected] mail: - E :העתקים ח"כ משה כחלון, שר האוצר ח"כ אלי כהן, שר הכלכלה ח״כ משה גפני, יו״ר ועדת הכספים