נוסח הצעת חוק לדיון בוועדה

1 אל : חברי ועדת החוקה, חוק ומשפט 7 2 ב נובמבר2018 מאת : הייעוץ המשפטי לוועדה י"ט ב כסלו תשע"ט רקע לדיון בוועדת החוקה ביום 28.11.18 בעניין חיפוש על גופו של עצור בעת קבלתו למשמורת– סעיף 112 (4 ) להצעת חוק סדר הדין הפלילי (סמכויות אכיפה– המצאה, חיפוש ותפיסה), התשע"ד– 2014 הוועדה קיימה במהלך כנס החורף והקיץ הקודמים מספר דיונים בהצעת חוק סדר הדין הפלילי (סמכויות אכיפה – )המצאה, חיפוש ותפיסה , התשע"ד– 2014 (להלן– ,הצעת חוק החיפוש). כעת התבקשה הוועדה על ידי גורמי האכיפה לקיים דיון בעניין הסע יף העוסק ב סמכות חיפוש ,לרבות חיפוש בעירום, על גופו של עצור עם קבלתו למשמורת, ולשקול ל פצל סעיף זה מיתר חלקי הצעת חוק החיפוש. סעיף112 להצעת חוק החיפוש עניינו תיקון עקיף לחוק סדר הדין הפלילי (סמכויות אכיפה– מעצרים), התשנ"ו- 1996 (להלן– .)חוק המעצרים החלק הרלוונטי בסעיף אותו מוצע לפצל עוסק בס מכות שוטר לערוך חיפוש על גופו של עצור עם קבלתו למשמורת . לפי ההצעה השוטר יהיה רשאי לערוך גם בחינה חזותית של גופו העירום של העצור במטרה ל מנוע הכנסת חפץ אסור למקום המעצר וז את גם ל לא חשד קונקרטי כי העצור מחזיק חפץ כאמור (סעיף40 ג לחוק המעצרים כפי שהוצע במסגרת סעיף112 (4 )) להצעת חוק החיפוש. גם היום, לפי סעיף22 ל ,]פקודת סדר הדין הפלילי (מעצר וחיפוש) [נוסח חדש ה תשכ"ט- 1969 (להלן– )הפסד"פ , שוטר המבצע מעצר , או המקבל עצור או אסיר ,למשמורתו רשאי לערוך חיפוש על גופו )(שאינו חיפוש בעירום בלי שהתקיים חשד קונקרטי שהוא מחזיק חפץ מסוכן . בתיקון מהעת האחרונה נוספה למשטרה גם סמכות לערוך חיפוש ללא חשד כאמור בעת שאדם מעוכב ונכנס עם השוטר לניידת משטרה (סעיף72 .)א לחוק המעצרים1 ,ואולם לשוטר אין כיום סמכות לערוך חיפוש כאמור בעירום על גופו של עצור עם קבלתו למשמורת. לכן, כחלק מהצעת חוק החיפוש, התבקשה הוועדה לדון בהוספת סמכות זו שתכליתה למנוע ,סיכון לגורמי האכיפה לעצורים האחרים והסובבים את העצור ואף לעצור עצמו, ולשמור על הסדר הציבורי בבית המעצר . ו הכל תוך בחינה כיצד י ש לתחום את הסמכות המוצעת בשים לב לזכותו החוקתית של העצור לפרטיות ולצנעת הפרט. במוקד הבחינה של הסעיף בוועדה יש לתת את הדעת לשאלת התכליות של החיפוש""הרגיל על גופו של העצור אל מול התכליות של החיפוש בעירום, ו כן השאלה אם ניתן לאפשר חיפוש בעירום ללא חשד קונקרטי כי העצור מחזיק בחפץ אסור. רקע כללי – חיפוש על הגוף 1 .חק יקה רלוונטית סעיף22 לפסד"פ: 2 מסמיך שוטר לחפש על פני גופו של עצור – כיום הסעיף עוסק הן בשלב המעצר הראשוני והן בשלבים המאו ,חרים יותר כשהעצור מועבר למשמורת והוא אינו מאפשר עריכת חיפוש בעירום. 1 חוק סדר הדין הפלילי (סמכויות אכיפה– 'מעצרים) (תיקון מס14), התשע"ט- 2018 (פורסם ביום24.7.2018 .) 2 22. חיפוש בעצור : )(א ,שוטר העוצר אדם, או המקבל עצור או אסיר למשמורתו, רשאי לערוך חיפוש על גופו; בסעיף זה ""חיפוש על גוף האדם– חיפוש על פני גופו של אדם, בבגדיו או בכליו, שאינו חיפוש חיצוני או פנימי כהגדרתם בחוק סדר הדין הפלילי (סמכויות אכיפה– חיפוש בגוף ונטילת אמצעי זיהוי), תשנ"ו- 1996 . )(ב .אין בהוראות סעיף קטן (א) כדי לגרוע מסמכות חיפוש על פי חוק בגופו של עצור או אסיר )(ג דברים שנתפסו בחיפוש לפי סעיף קטן (א) יוחזקו במשמורת, תיערך רשימה של הדברים שנתפסו שתיחתם בידי המחפש ומי שחיפשו על גופו; עותק של.הרשימה יימסר למי שחיפשו על גופו 2 סעיף 95ד לפקודת בתי הסוהר: 3 מסמיך סוהר לחפש על גופו של אסיר בעת קבל תו למשמורת בבית סוהר או מחוץ לבית סוהר. בנוסף, בעת קבלת ו של אסיר למשמורת בבית הסוהר, וכדי למנוע הכנסת חפץ אסור לבית הסוהר מוסמך לערוך בחינה חזותית של גופו העירום של אסיר, גם.אם אין חשד שהאסיר עבר עבירה סעיף3(א) ל חוק סדר הדין הפלילי (סמכויות אכיפה– חיפוש בגוף ונטילת אמצעי זיהוי"), תשנ ו- 1996 : מסמיך שוטר לערוך חיפוש חיצוני בגופו של חשוד (הכולל חיפוש בעירום) , אם היה יסוד סביר לחשוד שבגופו של חשוד נמצאת ראיה להוכחת ביצועה של עבירה או להוכחת הקשר שבין החשוד לבין ביצוע העבירה. 4 סעיף3 ל חוק סמכויות לשם שמירה על ביטחון הציבור", תשס ה-5 200 : מסמיך שוטר וגם חייל או מאבטח לערוך חיפוש על גופו של אדם (לא בעירום) , לשם שמירה על ביטחון הציבור , בכניסה או בסביבה הקרובה של אחד מהמקומות המפורטים בחוק( למשל– תחנת הסעה לרכב ציבורי, כניסה לקניון ועוד). ו כן הוא מסמיך שוטר לערוך ח יפוש על גופו של אדם כדי לבדוק אם הו א נושא עמו נשק שלא כדין, וזאת אם היה חשד סביר שאותו אדם עומד לבצע עבירת אלימות .נגד אחר 2 .יישום החקיקה חיפוש על גופו של אדם, ,ובוודאי חיפוש בעירום גם אם ייערך באופן המכבד ביותר, כרוך בפגיעה שה ק בפרטיות .ובצנעת הפרט של אדם לצד ,זאת המטרה של מניעת הכנסה של חפץ אסור למקום מעצר לשם שמירה על ביטחונם של השוטרים, של הע ,צורים האחרים ושל העצור עצמו היא ללא ספק תכלית ראויה ש מצדיקה עריכת חיפוש על גופו של עצור (במקרים המתאימים) עם קבלתו למקום המעצר. ב עת עיצוב ההסדר החקיקתי המתאים, קיימת חשיבות רבה לאופן היישום של הסמכות. לא אחת נדרשת הוועדה בוע קל מהי רמת הפירוט שיש להגיע אליה ב חקיק , ו ה מהי מידת שיקול הדעת שנכון להותיר ל גורמים המבצעים , והדברים כרוכים יחדיו. ב חלק מן הפסיקה , וכפי שעולה גם מדוח הס ניגוריה הציבורית לשנת2015 5 הועלו טענות קשות בדבר חיפושים ( חלקם בעירום) שנערכו ללא סמכות, ,או תוך שימוש מופרז בסמכות לעיתים במקום שאינו מוצע דיו , בעצורים קטינים, בלא שנתבקשה הסכמה לעריכת החיפוש או בלא שדבר החיפוש בעירום תועד בדוח כנדרש .ועוד לאור האמור, מוצע לוועדה ל קיים דיון אף בכך ולשמוע מגורמי האכיפה ומ גורמים אחרים בתחום על אופן .היישום של הוראות החוק כיום 3 95ד. סמכות חיפוש בעת קבלת אסיר למשמורת : סוהר המקבל אסיר למשמורת בבית סוהר או למשמורתו מחוץ לבית סוהר רשאי לערוך חיפוש על גופו של האסיר; כן רשאי סוהר, כדי למנוע הכנסת חפץ אסור לבית הסוהר, לערוך בחינה חזותית של גופו העירום של אסיר בעת קבלתו למשמורת בבית הסוהר, גם ללא חשד שהאסיר עבר עבירה; לענין סע "יף זה, "קבלה למשמורת– לרבות אסיר .החוזר לבית הסוהר לאחר יציאה ממנו כדין לפי סעיף1 "לפקודת בתי הסוהר: "אסיר– ;הנתון כדין במשמורת בית סוהר 4 " 3(א). ח יפוש חיצוני: היה לשוטר יסוד סביר לחשוד שבגופו של חשוד נמצאת ראיה להו כחת ביצועה של עבירה או להוכחת הקשר שבין החשוד לבין ביצוע העבירה, רשאי הוא לער ו ך בו חיפוש חיצוני... ". 5 הסניגוריה הציבורית דוח פעילות לשנת2015 ', בעמ48 והלאה: http://www.justice.gov.il/Units/SanegoriaZiborit/DohotRishmi/dohot/SanReport_2015.pdf . 3 הצעת ה חוק מוצע לאפשר לשוטר לערוך חיפוש על גופו של עצור,, בעת קבלתו למשמורת במקום מעצר ולערוך בחינה חזותית של גופו העירום של העצור כדי למנוע הכנסה של חפץ אסור למקום המעצר , גם בלא חשד שהעצור מחזיק חפץ .כאמור. והכל בתנאים שיפורטו להלן תכלית ה העיקרית של ההצעה להבטיח את שלומם של השוטרים , העצורים האחרים והסובבים את העצור ו את שלומו של העצור שעליו נערך החיפוש , ולשמור על הסדר והביטחון במקום המעצר. רכיבי ההצעה 1. ה חיפוש ייערך בעצור החיפוש ייעשה רק על מי שהוא ""עצור . אין מדובר בחיפוש שניתן לערוך על כל אדם מן הרחוב אלא רק באדם שהתקיימה לגביו עילת מעצר ,כלומר – שהתקיים לגביו חשד שהוא עבר עבירה. 6 ,לעמדת גורמי האכיפה מרבית המקרים שבהם תחול הצעת החוק נוגעים לעצורים בשלב החק ירה לפני הגשת כתב אישום )(מאחר שאז מתבצעות מרבית פעולות החקירה . בתוך מסגרת זו, הצורך בחיפוש שעורך שוטר על גופו של עצור עולה (בדרך כלל) כאשר עצור מובא לתחנת משטרה לצורך חקירתו. חקירה כאמור יכול שתתקיים לאחר המעצר הראשוני, כלומר כשהעצור מובא ישר מהמקום ש בו נעצר, ויכול שתתקיים לאחר שהעצור הועבר .למשמורת שב"ס והוא חוזר לחקירה נוספת בתחנת המשטרה כמו כן , המונח "עצור" כולל גם עצורים עד תום ההליכים לאחר הגשת כתב אישום, ו אף עצורים בשל חוב אזרחי .או מטעמים אחרים עוד יצוין, כי אין בהקשר זה הבחנה בין סוגי העצ.ורים, עילת מעצרם, גילם וכיוצ"ב 2. ה חיפוש ייערך בידי שוטר לפי ההצעה החיפוש ייערך בידי שוטר . יש לשים לב כי דברי חקיקה שונים מעניקים לגופים מסוימים סמכויות אכיפה מגוונות. ראו למשל סמכויות עיכוב מעצר וחיפוש הניתנות לרשות ההגבלים העסקיים, 7 לרשות ניירות ערך8 ועוד. הצעת החוק בנוסחה כיום אינה מתייחסת באופן ישיר לסמכויות של אותם גופים, אך יובהר– לפי 6 ,כך למשל מעצר בצו שופט בטרם הגשת כתב אישום יעשה (בדרך כלל) לפי עילות המעצר שבסעיף13 לחוק המעצרים – אם אדם הוא חש וד בביצוע עבירת פשע או עוון וקיים יסוד סביר לחשש ששחרורו יביא לשיבוש הליכי חקירה או לסיכון לביטחון, או אם מדובר במעצר לצורכי חקירה ;מעצר ללא צו שופט לפני הגשת כתב אישום יתאפשר לפי סעיף23 לחוק המעצרים אם לשוטר יש יסוד סביר לחשד שאדם עבר עבירת פשע או עוון ו התקיימו אחת מהחלופות שבסעיף וביניהן– אם יש יסוד סביר לחשש שהחשוד יסכן את ביטחונו של אדם או את ביטחון הציבור או ביטחון המדינה, חשש משיבוש הליכי חקירה ומשפט, חשש מ.התחמקות החשוד מהליכי החקירה 7 " 46 . ... )(ד בעבירה שניתן לחקור בה לפי סעיף קטן (א), שהיא בת מעצר לפי חוק סדר הדין הפלילי (סמכויות אכיפה- מעצרים), תשנ"ו- 1996 (להלן- חוק המעצרים), יהיו לממונה, למנהל מחלקת החקירות של הרשות ולסגנו ולחוקרים אחרים שהממונה הסמיך לכך, סמכויות עיכוב, מעצר ושחרור לפי סעיפים 23 ()(א2 ( ,) 3) ו-(6 ,) 23(ב) ו- ,)(ג27 , 67 - למעט הסמכות לעכב אדם העומד לעבור עבירה, וסעיף68 .לחוק המעצרים, והוראות פרק ב' לחוק המעצרים יחולו בשינויים המחויבים." 8 " 56ג1. )(א בעבירת ניירות ערך יהיו לחוקר סמכויות עיכוב, מעצר ושחרור הנתונות לפי פרקים ב' ו-ג ,' לחוק המעצרים לשוטר ולחוקר בכיר יהיו גם סמכויות עיכוב, מעצר ושחרור הנתונות לקצין משטרה ולקצין הממונה לפי הפרקים האמורים, ויחולו הוראות :חוק המעצרים, בשינויים המחויבים ובשינויים אלה (1) ;יראו את משרדי הרשות כתחנת משטרה (2) על אף הוראות סעיף25 לחוק המעצרי.ם, רשאי חוקר שעצר אדם להביאו לפני שופט בלי להביאו תחילה למשרדי הרשות )(ב חוקר שעצר אדם לפי סעיף זה והתעורר חשד לכך שברשותו חפץ שיש בו כדי לפגוע בשלומו של אדם, יהיו נתונות לו, לגבי אותו אדם, הסמכויות הנתונות לשוטר לפי סעיף22 לפקודת מעצר וחיפוש, בשינויים.המחויבים." 4 ,הצעת החוק בנוסחה כיום חלק מאותם גופי אכיפה יקבלו באופן אוטומטי גם את סמכות החיפוש החדשה לפי .התיקון המוצע 3. ה חיפ וש ייערך ב מקום מעצר לפי הצעת החוק בנוסח ה ה מקורי, החיפוש ייערך בעת " קבלת עצור למשמורת במקום מעצר" . ,ואולם משיחות עם נציגי המשטרה ומשרד המשפטים עלה כי ההגדרה של מקום מעצר אינה כוללת את כל תחנות המשטרה והמקומות שבהם עשוי להיות מוחזק עצור .כך", הוסבר שמרבית החקירות מתקיימות ב תאי שהייה ", שהם מתקנים של המשטרה שאינם מוגדרים כ"מקום מעצר" מאחר שאין אפשרות להלין בהם .עצורים עוד הועלתה אפשרות שעצור שנזקק לטיפול רפואי יילקח בשלב הראשון לבית חולים .בטרם יובא למקום מעצר במקרה כזה– עולה חשש מצד הצוותים הרפואיים שאדם שחשוד שביצע עבירה, לעיתים עב ירה קשה, יישא על גופי חפצים שעלולים להוות סכנה. מצד שני, קיימת מורכבות בעריכת חיפוש פיזי על גופו של אדם הנזקק בדחיפות לטיפול רפואי , וכן אין זה ברור עד כמה ערוכים בתי חולים או מקומות טיפול אחרים לקיים חיפוש בתנאים הולמים שישמרו על צנעת הפרט במידה הנדרשת . ב,נוסף גורמי האכיפה סבורים כי יש לשקול לאפשר חיפוש בעירום בגופו של עצור גם כשהוא מובא לבית משפט .לדיון בעניינו ,לפיכך הממשלה מציעה כעת לשנות את הנוסח כך שסמכות החיפוש תחול על עצור בעת קבלתו "ל מקום ההחזקה במשמורת" . באופן כזה, סמכות החיפוש עתידה לחול למעשה בכל מקום שבו מוחזק עצור ב ,משמורת .ולא רק במקום מעצר 4. ח יפוש על הגוף וחיפוש הכולל הפשטה :בתיקון מוצע להסמיך את המשטרה לערוך שני סוגי חיפושים(1 ( ;) חיפוש על הגוף2) חיפוש בעירום . .א ח יפוש על הגוף דברי החקיקה הקיימים אינם מגדירים באופן מפורש וב:רור מה כולל חיפוש על הגוף חיפוש על הגוף מוגדר ב סעיף22 ל:פסד"פ באופן הבא ""חיפוש על "גוף האדם– חיפוש על פני גופו של אדם, בבגדיו או בכליו, שאינו חיפוש חיצוני או פנימי כהגדרתם בחוק סדר הדין הפלילי (סמכויות אכיפה– חיפוש בגוף ונטילת אמצעי זיהוי), תשנ"ו- 1996 .". :הגדרה דומה קיימת גם בפקודת בתי הסוהר ""ו חיפ "ש על גופו של אדם– פ חי וש על פני גופו של א ד ם, ב ב גדיו או בכליו, שאינו חיפוש חיצוני או פנימי .";או בחינה חזותית של גופו העירום מגורמי האכיפה וממשרד המשפטים נמסר לנו כי הפרשנות הנוהגת על ידם היא שניתן במסגרת החיפוש על הגוף לדרוש מ אדם להסיר בגדים, אך לא להסיר את הבגדים התחתונים , כלומר: חיפוש על הגוף אינו מאפשר לבחון את האדם בעירום מלא . 5 בהצעת החוק המקורית ה :וצע להגדיר "חיפוש על הגוף" באופן הבא " ""חיפוש על הגוף– חיפוש על פני גופו של אדם שאין בו כדי לחשוף איברים מוצנעים ובכלל זה צילום של סימנים על פני גופו של אדם, וכן חיפוש בבגדיו או בכליו של אדם שהוא נושא על גופו או הנמצאים בקרבתו ובשליטתו המיידית, והכול לרבות חיפוש כאמור הכולל הסרת בגד ולמעט חיפ וש חיצוני או חיפוש פנימי כהגדרתם בחוק החיפוש בגוף." לקראת הדיון ,ביקשו גורמי האכיפה ומשרד המשפטים לתקן את הנוסח המוצע ,כך שהגדרת "חיפוש על הגוף "תהיה ההגדרה הקיימת בסעיף 22 לפסד "פ (המצוטט לעיל.) מכל מקום, הכוונה לפי שני הנוסחים היא כי" הסמכות לערוך חיפוש על הגוף " תאפשר לשוטר לדרוש מ עצור .להוריד את בגדיו, אך לא להוריד את בגדיו התחתונים . ב ב חינה חזותית של גופו העירום של אדם לגופי האכיפה קיימת גם היום סמכות לערוך בחינה .חזותית של גופו העירום של אדם כך ,למשל לפי סעיף95 ,ד לפקודת בתי הסוהר סוהר המקבל אסור למש מורת בבית סוהר, רשאי, כדי למנוע הכנסת חפץ אסור לבית הסוהר, לערוך בחינה חזותית של גופו העירום של אסיר (וקיימים עוד מקרים המפורטים )בפקודת בתי הסוהר : " 95ד. סוה ר המקבל אסיר למשמורת בבית סוהר או למשמורתו מחוץ לבית סוה ר רשאי לערוך חיפוש על גופו של האסיר; כן רשאי סוהר, כדי למנוע הכנסת ח ס ץ א פ ור לבית הסוהר, לערוך בחינה חזותית של גופו העירום של אסיר בעת קבלתו למשמורת בבית הסוהר, גם ללא חשד שהאסיר עבר עבירה; לענין סעיף זה, "קבלה "למשמורת– ב לר ות אסיר הח ו זר לבית הסוהר לא חר יציאה ממנו כדין." גם שוטר רשאי, לצורך איתו" ר ראיות וחקירת עבירות, לערוך "חיפוש חיצוני", שכולל בחינה חזותית של גופו העירום של אדם, לרבות צילומו " לפי סע יף3 ( (א) לחוק סדר הדין הפלילי סמכויות אכיפה– חיפוש בגוף ונטילת אמצעי זיהוי"), תשנ ו- 1996 : " 3 ). (א היה לשוטר יסוד סביר לחשוד שבגופו של חשוד נמצאת ראיה להוכחת ביצועה של עבירה או להוכחת הקשר שבין החשוד לבין ביצוע העבירה, רשאי הוא לער ו ך בו חיפוש חיצוני."... אף לגבי חיפוש מסוג זה, החוק כיום אינו מגדיר במפורש מה הוא כולל. כאמור, במסגרת ההצעה מוצע לאפשר בחינה חזותית של גופו העירום של העצור– .כמפורט להלן 5. ה יחס בין סוגי החיפוש– תכליות החיפוש והחשד הנדרש לעריכתו הצעת החוק אינה מציינת תכלית מיוחדת לעריכת "חיפוש על ,הגוף" בעת קבלת עצור למשמורת במקום מעצר ."בעוד שלגבי החיפוש בעירום מוצע לקבוע כי הוא ייערך "כדי למנוע הכנסה של חפץ אסור למקום המעצר הדבר מעלה שתי שאלות מרכזיות :שדורשות ליבון א. מהי התכלית של החיפוש על הגוף (שאינו בהפשטה) בעת קבלת עצור למשמורת? האם לא מדובר באותה תכלית של מניעת הכנסת חפץ אסור למקום המעצר? ככל שמדובר באותה תכלית, הרי שאין זה ברור מה 6 ?הנפקות להבחנה בהצעת החוק בין שני סוגי החיפוש מתי ייערך חיפוש מהסוג הראשון, ומתי ייערך חיפוש ?מהסוג השני ב. הנוסח אינו ברור דיו בשאלה האם החיפוש בהפשטה יכול להיעשות ללא חשד ,, או שמא ניתן לערוך אותו ,לפי תכליתו רק כשקיים חשד שהעצור עלול להכניס חפץ אסור למקום המעצר? לפי נוסחה הנוכחי של הצעת החוק– מחד, מוצע לקבוע כי ניתן יהיה לערוך חיפוש בעירום רק לתכלית של מניעת הכנסת חפץ אסור . ,אך לצד זאת מוצע כי ניתן יהיה לערוך את החיפוש גם ללא חשד שה עצור מחזיק חפץ אסור . ,בהקשר זה ניתן לעיין בשני מקורות לפרשנות של סעיף95 ד לפקודת בתי הסוהר (הסעיף המוצע כעת דומה מאוד ( :)בנוסחו לסעיף זה ומכאן המקום להשוואה1 ( ;) הליך חקיקתו2 .) פסיקה שדנה ביישומו (1) הליך החקיקה: סעיף95 'ד נוסף לפקודת בתי הסוהר במסגרת תיקון מס15 לפקודה משנת1996 . 9 ועדת החוקה שדנה בתיקון נדרשה לנ,וסחו של הסעיף10 ו מן הדיונים בכנסת עולה כי הוועדה סברה שההבחנה בין החיפוש על הגוף לבין החיפוש בעירום הי א בראש ובראשונה בכך שחיפוש בעירום יכול להיעשות רק בעת קבלת אסיר למשמורת בבית הסוהר ; בעוד שחיפוש "רגיל" על הגוף נעשה בעת העברת האסיר בין מקומות שונים בתוך בית הסוהר וכן מחוץ לבית הסוהר. ,בנוסף באשר לשאלת קיומו של חשד לצורך עריכת החיפוש – הוועדה פעלה תחת הנחה שהחיפוש בעירום יכול שייעשה ללא חשד., והדגש שניתן היה על צמצום המקרים שבהם ניתן יהיה לערוך חיפוש כאמור (2) פסיקה: בפסיקה הובעה העמדה כי הסמכות לערוך חיפוש לפי סעיף זה היא סמכות שבשיקול דעת, שנועדה לתכלית של .מניעת הכנסת חפץ אסור לבית הסוהר בלבד כלומר, שלא ניתן לערוך חיפוש חזותי בעירום לכל אסיר ללא ,הבחנה אלא רק כשקיים חשד שהוא מחזיק חפץ אסור . לעמדת בית ה:משפט "המסקנה המתבקשת היא אפוא ,כי הגם שעל-פי סעיף95ד סוהר מוסמך לערוך חיפוש חזותי על גופו העירום של אסיר" ,גם ללא חשד שהאסיר עבר עבירה ,"הוא רשאי לעשות כן ,אך אינו חייב .בהיות הסוהר "רשאי " להורות על החיפוש החזותי ,הוא נדרש להפעיל שיקול דעת ולהורות על עריכתו רק אם החיפוש דרוש כדי למנוע הכנסת חפצים אסורים אל בית הסוהר .לעומת זאת ,בהיעדר בסיס כלשהו לאפשרות שהאסיר יכניס חפצים אסורים אל בית הסוהר ,ממילא שעריכת חיפוש חזותי ,בעוד האסיר עירום ומופשט מכל בגדיו ,אינה מותרת .במצב זה ,הגם שלכאורה" ,רשאי סוהר "לערוך חיפוש חזותי שכזה ,הרי שאם לא התקיים הנימוק המצדיק את הפעלת הסמכות ,תהיה זו בדיקה שאינה מוצדקת ,אשר עומדת בניגוד להוראות סעיף95ד ב פקודת בתי הסוהר ואף בניגוד להוראותיו של חוק יסוד: כבוד האדם וחירותו. ." 11 .)(ההדגשה אינה במקור בפסד דין ,אחר:ניתנו דוגמאות למקרים שבהם אין יסוד סביר לחשד שהעצור מנסה להחביא חפץ אסור בגופו "ניתן להניח שאמנם יהיו מצבים ר בים שבהם יהיה יסוד סביר לחשד שאסיר מנסה להחביא חפץ אסור בגופו או תחת בגדיו, כדי להכניסו אל בית הסוהר. אך ישנם גם מצבים רבים אחרים, שבהם קשה להניח קיומו של 9 מדובר בתיקון עקיף לפקודה במסגרת חקיקת חוק סדר הדין הפלילי (סמכויות אכיפה– חיפוש בגוף החשוד), התשנ"ו- 1996 . 10 ראו למשל דבריו של יו"ר הוועדה, חה"כ מרידור, ב 'פרוטוקול מס404 של ועדת החוקה חוק ומשפט של הכנסת ה- 13 מיום 13.11.1995 ', בעמ4-3 " : ,בסעיף הזה מדובר בחיפוש על הגוף בכל שעה שאסיר עובר למשמורת של סוהר, לאו דווקא בבית סוהר ולעומת זה בדיקה חזותית מותרת ללא חשד רק בעת קבלה למשמורת בבית סוהר... ." 11תא (י- )ם12 - 12 - 35744 דורפמן נ' מדינת ישראל- משטרת ישראל, שירות בתי הסוהר ( 22.2.2015 '), עמ26 - 27 . 7 יסוד סביר לחשד מעין זה. כך למשל, במקום שבו אדם נעצר מבלי שיכול היה לצפות את מעצרו או להתכונן לקראתו ו מאז שנעצר היה נתון להשגחת שוטרים; במקום שבו אדם עבר באופן ספונטני עבירה שאינה חמורה; במקום שבו אדם נעצר בעקבות תאונת דרכים ונלקח ממקום התאונה, לאחר שנחשד כי עבר עבירת תנועה המצדיקה מעצר; במקום שבו אדם נעצר בשל חוב אזרחי; במקום שבו אדם נעצר בשל אי תשלום קנס... ." 12 דומה כי עמדת בית המשפט התקבלה והוטמעה גם בנהלי שירות בתי הסוהר– 'לפי פקודת נציבות מס03.06.00 מיום6.11.2016 בחינה חזותית בע י רום נעשית רק אם הקצין האחראי סבר שיש יסוד סביר לחשד כי האסיר מחביא בכליו או בבגדיו חפץ אסור העלול לפגוע בביטחון המדינה או בביטחון בית סוהר והחפץ האמור לא נמצא .)בחיפוש על גופו של האסיר (שלא בעירום13 6. ח פץ אסור .לפי ההצעה, ניתן יהיה לערוך את החיפוש בעירום, רק לתכלית של מניעת הכנסה של חפץ אסור למקום המעצר ההגדרה המוצעת על ידי הממשלה לכך היא: "" "חפץ אסור– חפץ שבשל טיבו או מהותו הכנסתו למקום משמורת עלולה לסכן חיי אדם או לפגוע בבריאותו, לפגוע בביטחון המדינה, לסייע בבריחה או לשבש הליכי משפט, או חפץ שביכולתו לייצר חפץ כאמור, כפי שייקבע בנהלי משטרת ישראל." יוער כי בהצעת חוק החיפוש הוצע במקור :להגדיר חפץ אסור כך ""חפץ אסור– כל ח ש פץ החזקתו במקום המעצר .אסורה לפי הדין ,ואולם, משיחות עם גורמי האכיפה ומשרד המשפטים עלה כי ההגדרה הקיימת מעלה קושי שכן יש חפצים שהחזקתם אינה אסורה לפי החקיקה הקיימת (למשל– טלפונים ניידים שה חזקתם אסורה מכוח .נהלים פנימיים), ולפיכך מוצע לתקנה כאמור לעיל 7. ש ימוש בכוח סביר בתחילה הוצע בהצעת חוק החיפוש לקבוע כי ,אם עצור התנגד לעריכת החיפוש שוטר יהיה רשאי להשתמש בכוח סביר לצורך ביצוע החיפוש., רק באישור קצין ממונה בתיאום מול נציגי הממשלה, מוצע כעת לעגן בחוק דרישה ברורה לקבלת הסכמה , לפיה: "בחינה חזותית של גוף ע ירום תהיה בהסכמת העצור". רק אם התבקשה הסכמה והעצור התנגד, שוטר יהיה רשאי להשתמש בכוח .סביר לביצוע החיפוש, באישור בכתב של קצין, לאחר שנתן לעצור הזדמנות לטעון את טענותיו בפניו שינוי נוסף שמבוקש על ידי גורמי האכיפה הוא להוריד את דרגת הגורם המאשר– מדרגת "קצי ן ממונה" לדרגת .""קצין 12 תאמ (י- )ם15 - 10 - 58739 פיין נ' מדינת ישראל ( 21.8.2017 '), בעמ10 . 13 " 8 .. א חיפוש על הגוף - סוהר רשאי לערוך בכל עת ,חיפוש על גופו של אסיר ככל שהדבר נחוץ לשם שמירה על ביטחון המדינה או לשם שמירה על הביטחו ,ן הסדר הטוב והמשמעת .בביס"ר .ב בחינה חזותית בערום - (1 )היה לסוהר יסוד סביר לחשוד כי האסיר מחביא בכליו או בבגדיו חפץ אסור העלול לפגוע בביטחון המדינה או בביטחון ביס"ר והחפץ לא נמצא בחיפוש על גופו של האסיר, יודיע במידי לקצין אג"ם/קמב"ץ/מפקד משמרת וזה ישלח למקום קצין אחראי. (2) ס בר הקצין האחראי כי קיים יסוד סביר לחשד כאמור בסעיף ב 1לעי ,ל רשאי להורות על עריכת בחינת חזותית על גופו הערום של האסיר בהתאם לנוהלי ביטחון." 8 8. ח יפוש על ידי בן מינו של העצור בהצעת החוק מוצע לקבוע כי החיפוש ייערך בידי בן מינו של האדם, אלא אם כן לא ניתן לערוך את החיפוש בידי בן מינו ויש בדחיית החיפוש סיכון בלתי סביר לשלום הציבור או לשלומו של אדם. 9. ח ובת תיעוד בדוח . מ א תי?ייערך דוח חיפוש :מוצע לקבוע חובת תיעוד בשלושה מקרים (1 ) אם נערכה בחינה חזותית של גופו העירום ( ;של עצור2 ) אם נתפס חפץ במהלך ה חיפוש( ; 3 ) אם נעשה שימוש בכוח. ב. מה ?יכלול דוח החיפוש סעיף47 .להצעת חוק החיפוש כולל הוראות מפורטות לעניין מה כולל דוח חיפוש14 בהצעת חוק החיפוש הוצע להחיל את הוראות סעיף47 האמור בשינויים המחויבים על חיפוש בעצור לפי הסעיף שנדון כעת. גם במקומות אחרים בחקיקה קיימות ה( וראות מפורטות לעניין דוח חיפוש ראו למשל ההוראה ב סעיף10 לחוק חוק סדר הדין הפלילי (סמכויות אכיפה– חיפוש בגוף ונטילת א מצעי זיהוי"), תשנ ו- 1996 ). 15 "הממשלה מבקשת כעת לקבוע תחת זאת הוראה כללית ולפיה: "בדוח יפורטו תיאור החיפוש ומהלכו , וזאת .במטרה לפשט את החקיקה תוך העברת הפירוט לרמה נורמטיבית נמוכה יותר 14 סעיף47 להצעת חוק החיפוש– דוח חיפוש : " )(א :העורך חיפוש על הגוף ירשום דוח בכתב שבו יפורטו (1) שם האדם שעל גופו נערך;החיפוש ודרכי ההתקשרות עמו (2) ;המקום שבו נערך החיפוש (3) ;התאריך והשעות שבהם נערך החיפוש (4) ;שמות השוטרים שערכו את החיפוש ושמות השוטרים שנכחו בעת החיפוש (5) ;העילה לעריכת החיפוש (6) ;התנגדות לחיפוש או לתפיסת חפץ במהלכו ושימוש בכוח, אם היו (7) נזק לגוף א;ו לרכוש אם נגרם, תיאורו ותיאור נסיבות גרימתו (8) רשימת החפצים שנתפסו במהלך החיפוש ותיאורם באופן שיאפשר את זיהוים, וכן פירוט מיקומם בעת מציאתם במהלך החיפוש; לא נמצא כל חפץ– ;תצוין עובדה זו (9) זכותו של האדם שעליו נערך החיפוש, לפי סעיף62, לבקש את החזרת הח פצים שנתפסו במהלך החיפוש וכן שם האחראי .על החקירה שבמסגרתה נערך החיפוש ואופן ההתקשרות עם היחידה החוקרת )(ב ,הדוח ייחתם בידי עורך החיפוש וכן בידי האדם שעל גופו נערך החיפוש; סירב אותו אדם לחתום על הדוח יצוין הדבר בדוח .לרבות הסיבה שמסר לסירובו )(ג נתפס חפץ ב מהלך החיפוש או נעשה שימוש בכוח– .יימסר העתק דוח החיפוש לאדם שעל גופו נערך החיפוש." 15 " 10. דוח על חיפוש בגוף): (א עורך החיפוש בגוף ירשום בתום החיפוש בהקדם האפשרי, לפי הענין, דין וחשבון על מהלכו של .החיפוש, ויחתום עליו ( )ב )דין וחשבון כאמור בסעיף קטן (א:יכלול את שנתפסו אלה (1) ;שמו ופרטי זהותו של החשוד (2) פעולת פירוט החיפוש שנערכה לרבות שימוש בכוח, אם נעשה, ותוצאות פעולת החיפוש; (3) ;פירוט הדברים שנתפסו (4) לרבות התאריך, ;השעה, והמקום שבו נערכה פעולת החיפוש (5) שמו וכשירותו או דרגתו של האדם שערך את החיפוש, לרבות פירוט מקום עבודתו ;הקבוע (6) .שמו ומענו של מי שנכח בעת החיפוש, אם נכח ( )ג .העתק ההיתר ודו"ח החיפוש יימסרו לחשוד )(ד .".הדברים שנתפסו בחיפוש יוחזקו במשמורת המשטרה 9 נ ושאים כלליים לדיון ** שאלות לדיון לגבי כל אחד מרכיבי הצעת החוק.מפורסמות בנפרד על גבי הנוסח המוצע לדיון 1. .מוצע לקבל מנציגי הממשלה נתונים ודוגמאות הממחישים את הצורך בתיקון 2. מוצע לקבל הסברים על הנעשה היום– .הן בחיפוש על ידי המשטרה והן בחיפוש על ידי שירות בתי הסוהר כן מוצע להתייחס באופן מיוחד למספר הפעמים שנערך חיפוש על אדם בפרק זמן קצר , בין היתר בשל מעבר .בין החזקה בידי המשטרה לבין החזקה בידי שירות בתי הסוהר רק כדי לסבר את האוזן, אין זה מן הנמנע ,שעצור יילקח בבוקרו של יום לתחנת משטרה לצורך חקירה, יובא באותו יום לבית משפט להארכת מעצר .יוחזר לתחנת המשטרה ולבסוף יועבר למתקן שב"ס ללינת לילה 3. מוצע לשקול להסדיר :חלק מהשאלות הבאות, שאין לגביהן התייחסות בהצעה (1) מי עורך את החיפוש ?(כל שוטר שוטר ש?עבר הדרכה לכך רק?בדרגה מסוימת וכיוצ"ב.) (2) איפה ייערך החיפוש (חדר נפרד ?וייעודי.) (3) אופן עריכת החיפוש ?(מה כולל חיפוש בעירום האם מותר לגעת באדם שעליו מחפשים ? האם ניתן לבקש נוכחות של שוטר או .)אדם נוסף בחדר לבקשת העצור? וכיוצ"ב (4) קריטריונים לביצוע החיפוש .)?(על מי מחפשים ומתי? מי מחליט על מי מחפשים ומתי 4. מוצע ל דון בסמכויות החיפוש המוצעות– ב הגד רות החיפוש , התכליות לחיפוש, והחשד הנדרש. א. מוצע לבחון מהי ההבחנה בין החיפוש ""הרגיל על הגוף ו החיפוש ?בעירום האם יש לשני סוגי החיפוש "תכליות שונות? מתי ייערך חיפוש "רגיל על הגוף?ומתי חיפוש בעירום ב. מוצע לבחון האם ניתן יהיה לערוך את החיפוש על הגוף ואת החיפוש בעירום ללא עילה , או שניתן לחפש רק אם קיים חשד ?שהעצור עלול להכניס חפץ אסור למקום המעצר ג. מוצע לבחון את היקפו של החיפוש על הגוף, לפי הגדרתו המוצעת, ואת היקף הבחינה החזותית של .גופו העירום של אדם המותר לפי ההצעה מוצע להבהיר את גבולות המותר והאסור. ד. מוצע לדון בהבדל בין הסיפה של הסעיף המוצע "גם בלא חשד שהעצור מחזיק חפץ כאמור " לבין הסיפה הקיימת בסעיף המקביל בפקודת בתי הסוהר( 95ד) – "גם ללא חשד שהאסיר עבר עבירה ." ?מדוע מוצע הבדל זה