חומר רקע
1
14
ב יולי2019
י "א
ב
תמוז תשע"ט
אל : חברי
הוועדה המיוחדת לדיון בתיקון לחוק חדלות פירעון ושיקום כלכלי בעניין מינוי נאמן
מאת
: הייעוץ המשפטי לוועדה
מסמך הכנה לדיון ביום15.7.2019
בוועדה המיוחדת לדיון בהצעת חוק חדלות פירעון ושיקום 'כלכלי (תיקון מס2
) (הוראת
שעה
לע
ניין מינוי נאמן), התשע"ט-
2019
:
חוק חדלות פירעון ושיקום כלכלי, התשע"ח-
2018
, שפורסם במרץ2018
עורך רפורמה כוללת בכל התחום של חדלות
פירעון ומחליף חקיקה מנדטורית בת למעלה מ-
80
שנה. ועדת החוקה שהכינה את הצעת החוק הקדישה לה33
יש יבות
במ
שך קרוב לשנתיים, ובעוד כחודשיים
ביום15
בספטמבר2019
עתיד החוק להיכנס לתוקף.
כיום
, בהליכי חדלות פירעון מתמנים בעלי תפקידים שונים
( בהתאם לסוג ההליך שהוגש
כונס נכסים
,בהליך כינוס
מפרק
,בהליך פירוק
בעל תפקיד
,שמתמנה ליישום הליך הבראה לפי חוק החברות מנהל מיוחד
שמתמנה לצד
הכונס הרשמי
במקרים מסוימים בפשיטת רגל, או שמתמנה לצורך הליך פשרה או הסדר, ונאמן
על נכסי חייב לפי
.)פקודת פשיטת הרגל
החוק החדש עושה האחדה של כל סוגי ההליכים להליך אחד של חדלות פירעון שנפתח עם הגשת בקשה לקבלת צו
לפתיחת הליכים, ושבמסגרת ו יכול להתמנות""נאמן –
בעל תפקיד מן השוק הפרטי האחראי לניהול הליכי חדלות
.הפירעון
הסמכויות שהופקדו בידי הנ :אמנים הן רחבות, ובהן
לגבי יחידים –
,הסמכות לחקור את היחיד בדבר מצבו הכלכלי
.הסמכות לדרוש מידע אודותיו, וכן הסמכות לנהל את הליכי חדלות הפירעון בעניינו
לגבי תאגידים – הנאמן יכריע
,בתביעות החוב יפעל לכינוס נכסי קופת הנשייה וניהולם, יגבש את הדרך המיטבית להפעלת התאגיד או יפעל
למימוש הנכסים ועוד .
כדי לאפשר פיקוח הולם על סמכותם של הנאמנים, נקבעו בחוק החדש מנגנונים המאזנים את כוחם, כגון:
פיקוח
ובקרה מצד הממונה (הכנ"ר) ,ו הגבלת היקף סמכויותיהם תוך קביעת נקודות מפתח שבהן יש לקבל אישור לפעולות
.מבית המשפט
מנגנון חשוב נוסף שנועד לאזן את כוחם של הנאמנים נעשה בא מצעות קביעת הליך מסודר של מינוי
ותנאי כשירות ברורים .
מינוי
ה נאמנים לפי החוק החדש ייעשה
בהליך מינוי רב-שלבי , במסגרתו על שר המשפטים למנות ועדה ציבורית
.שתגבש רשימה של נאמנים כשירים, וזאת תוך הסתמכות על תקנות שמוטל על השר להתקין
,ואולם
בשל המצב הייחודי שנוצר עקב הקדמת הבחירות לכנסות ה-
21
וה-
22
, לא הושלמה ההיערכות למינוי
הנאמנים לפי
ההסדר הקבוע בחוק החדש .
לפיכך,
הממשלה מציעה לקבוע
הסדר ביניים למינוי נאמנים , בהוראת שעה שתעמוד בתוקף עד ליום1
ביולי
2020
, ותאפשר בתקופת ביניים זו להשלים את
ההיערכות הנדרשת למינוי נאמנים לפי החוק החדש. עיקרו
של
ההסדר בשמירה על המצב הקיים לפי הדין הישן
לעניין תנאי הכשירות של הנאמנים והליך המינוי שלהם.
בנוסף, בדיונים עם הממשלה עלה כי
בטרם ייכנס החוק לתוקף יש צורך להתקין
תקנות אגרות חדשות שיסדירו
את גביית האגרות לפי החוק החדש .
.ואולם, לפי החוק החדש אישור של תקנות אגרות ייעשה רק על ידי ועדת חוקה
כדי לאפשר את התקנת התקנות
ב
כנסת ה-
21
,שבה לא הוקמה ועדת החוקה חוק ומשפט
,של הכנסת מוצע לקבוע
בהוראת השעה כי באופן זמני ניתן יהיה להתקין תקנות אגרות כאמור על ידי ועדה אחרת שתיקבע לשם
כך .
2
רקע כללי–
מינוי
בעלי תפקידים בחדלות פירעון
.הדין הקיים כולל סוגים שונים של הליכים שלהם מתמנים בעלי תפקיד שונים במבט על, קיימת הבחנה בין הליכי
חדלות פירעון של
תאגידים (פירוקים והפעלה ב הבראה) לבין חדלות פירעון של
יחידים
,(פשיטות רגל). וכן
קיימת
הבחנה נוספת שיש לעמוד עליה בין תנאי הכשירות למינוי
ו.בין הליך המינוי לאחר שהוחלט מי הם בעלי הכשירות
תנאי הכשירות
בטבלה שלהן מוצגים בקצרה תנאי הכשירות למינוי בעלי התפקידים השונים לפי הדין הקיים:
בעל
התפקיד
ההליך
הגורם
הממנה
תנאי הכשירות
כונס נכסים
)(בתאגידים
כינוס לפי פקודת החברות
בית המשפט
עורך דין או רואה חשבון
(לפי
תקנה 2
)(א
לתקנות החברות
(כללים
בדבר מינוי
כונסי נכסים ומפרקים ושכרם ,)התשמ
"א-
1981
)
מפרק
)(בתאגידים
פירוק לפי
פקודת החברות
בית המשפט
עורך דין או רואה חשבון
(לפי
תקנה 2
)(א
הנ)"ל
מנהל מיוחד
)(בתאגידים
הליך לפי סעיף318
לפקודת החברות או נאמן
להסדר נושים לפי סעיף
350
לחוק החברות
בית המשפט אדם שבית המשפט ראה כי יש לו ניסיון מוכח
בניהול עסק או בנושאים כלכליים או מסחריים
או מינהליים הנדרשים למילו
י תפקידו באותו ענין
(לפי
תקנה 2
)(א
הנ)"ל
בעל תפקיד
)(בתאגידים
בהליכי
חברה
הפעלת
פשרה או הסדר לפי חוק
החברות
בית המשפט המועמד מתאים לתפקיד בשל כישוריו או ניסיונו
בגיבוש הסדרי פשרה או הסדר
(לפי תקנה
14
()(א1
)לתקנות החברות
(בקשה
לפשרה
או להסדר ,)התשס
"ב-
2002
)
מנהל מיוחד
)(ביחידים
מינוי לאחר מתן צו כינוס
לפי סעיף23
לפקודת
פשיטת הרגל
הכונס
הרשמי
החלת תנאי הכשירות שבתקנות החברות
בשינויים המחויבים
(פרשנות הכנ"ר היא שמדובר
)בעורך דין או רואה חשבון בלבד.
(לפי כללי פשיטת הרגל
(מינוי
כונסי נכסים ונאמנים
ושכרם ,)התשמ
"ה-
1985
)
נאמן
)(ביחידים
הכרזת
לאחר
מינוי
פשיטת רגל לפי סעיף45
לפקודת פשיטת הרגל
בית המשפט החלת תנאי הכשירות שבתקנות החברות
בשינויים המחויבים
(פרשנות הכנ"ר היא שמדובר
)בעורך דין או רואה חשבון בלבד.
(לפי כללי פשיטת הרגל הנ)"ל
הליך המינוי
במשך השנים, הדין לא קבע כללים ברורים לגבי אופן הבחירה של בעלי התפקיד על-
ידי בית המשפט או הכונס
,)הרשמי (מפרקים, כונסי נכסים, מנהלים מיוחדים ונאמנים
והליך המינוי ספג ביקורת רבה . בין היתר נטען כי
קיימת בעיה קשה של ניגודי עניינים בשוק
שנובעת מכך ש בעלי העניין בהליך (בעיקר–
החברה והנושים) רשאים
להציע לבית המשפט את המועמדים
לשמש כבעלי תפקיד ; בנוסף נטען כי קיים קושי בכניסה של שחקנים חדשים
.לשוק בעלי התפקידים
כדי להתמודד עם קשיים אלה , בשנים האחרונות התפתחה פרקטיקה לפיה גם הכונס הרשמי (הכנ"ר) מציע לבית
:המשפט מועמדים למינוי, על בסיס נהלים שגיבש בהקשר זה
לגבי תאגידים –
באוגוסט2018
נכנס לתוקף נוהל של הכנ"ר שמסדיר את הליך הצעת המועמדים. מטרתו להבטיח
הליכי מינוי אובייקטיביים, שוויוניים ושקופים ככל הניתן. הנוהל כולל חובה להמליץ לבית המשפט על מספר
מסוים של מועמדים, חובת ריענון השורות באמצעות כלל של רוטציה ועוד. הנוהל אינו ק ובע את תנאי הכשירות
להיכלל ברשימת המועמדים.
3
לגבי יחידים –
הכנ"ר גיבש
רשימת מנהלים מיוחדים
שמתוכה הוא ממליץ על מינוי הנאמן לבית המשפט. הכניסה
לרשימה נעשתה באמצעות מכרז פומבי (המכרז האחרון פורסם בשנת2017
והוא ניתן להארכה עד לשנת2022
.)
לפי תנאי המכרז נדרשו המועמדים, בין היתר, להיות בעלי רישיון עורך דין או רואה חשבון במשך3
שנים ולעמוד
.בבחינה בכתב בתחום דיני חדלות פירעון שערך הכונס הרשמי
ה בחירה
של הכנ"ר מתוך הרשימה נעשית באופן שוויוני , לפי סדר
המופ.יעים ברשימה
מינוי נאמנים לפי חוק חדלות פירעון ושיקום כלכלי
החדש
כדי לענות על חלק מהקשיים שתוארו , החוק החדש קובע הסדר ברור
לעניין תנאי
הכשירות לכניסה לרשימת
הנאמנים ו .לעניין הליך המינוי
הליך המינוי :
המינוי ייעשה בהליך רב-
שלבי, במסגרתו על שר המשפטים למנות
שתי ועדות ציבורי
תו שי
גבש
ו
רשימה של נאמנים
כשירים (רשימה כשירים לכהן כנאמן בהליכי חדלות פירעון בתאגידים ורשימת כשירים נפרדת לכהן כנאמן
בהליכי
)חדלות פירעון של יחידים ,וזאת תוך הסתמכות על תקנות שמוטל על השר להתקין.
לגבי תאגידים ,
הליך
ה מינוי דו שלבי–
הממונה (הכנ"ר) ממליץ
מה כ על נאמנים לבית המשפט
מתוך רשימת
נאמנים שתגובש לתאגידים ; הנושים והתאגיד
יכולים להמליץ על מועמדים נוספים;
ובסוף התהליך בית המשפט
מכריע .
לגבי יחידים ,הממונה
)(הכנ"ר או ראש ההוצאה לפועל (בהליכים
שפותח יחיד בעל חובות שמתחת ל-
150
אלף₪
)
מחליטים בעצמם על הנאמן מת
וך רשימת הנאמנים שתגובש ליחידים ,לפי
.אמות מידה שוויוניות שיפורסמו
תנאי הכשירות :
בעל
התפקיד
ההליך הגורם הממנה תנאי הכשירות
נאמן
חדלות פירעון
בתאגידים
בית משפט
עורך דין או רואה חשבון בעל ניסיון של 5 שנים
;במקצועו
או
מי שהוא בעל מיומנות מיוחדת או ניסיון מוכח בניהול
הליכי חדלות פירעון
(ולגבי תאגידים–
בניהול תאגידים
)בהליכי חדלות פירעון;
בנוסף
השר רשאי ,לקבוע בתקנות תנאי כשירות נוספים
.ובכלל זה עמידה בבחינה מקצועית
נאמן
חדלות פירעון
ביחידים
הממונה
)(הכנ"ר
או
רשם
הוצל"פ
התיקון המוצע בהוראת השעה
כאמור ב ,דברי ההסבר להצעת החוק בשל פגרת הבחירות המתמשכת, ועדת החוקה לא יכולה לדון ולאשר את
התקנות המסדירות .את הליך גיבוש רשימת הנאמנים הכשירים לתאגידים ויחידים
על-
,פי דברי ההסבר
כתחליף לגיבוש רשימת הנאמנים לפי החוק החדש ,
התיקון המוצע שנוסח כהוראת שעה עד
ל-1 ב יולי2020
,
נועד לשמר ככל האפשר את אופן המינוי ותנאי הכשירות
הקיימים היום .ואולם,
יש לשים לב כי
הנוסח
שמוצע לחוקק
אינו משקף במדויק ובאופן
מפורש את הפרקטיקה הנוהגת שבכוונת הממשלה לשמר
ועל
כן יש חשיבות לקבל הסברים מפורטים להסדר המוצע.
על-
פי נוסח הצעת החוק שבפני הוועדה–
תנאי הכשירות להיכלל ברשימת
הנאמנים ,הם כדלקמן:
בעל
התפקיד
ההליך הגורם הממנה תנאי הכשירות
נאמן
חדלות פירעון
בתאגידים
בית משפט
עורך דין או רואה חשבון
שבית המשפט שוכנע כי הוא בעל
כישורים וניסיון מקצועי מתאימים.
נאמן
חדלות פירעון
ביחידים
הממונה
)(הכנ"ר
או
רשם
הוצל"פ
.אין
4
לגבי תאגידים – בתיקון מוצע לקבוע כי בית המשפט ימנה נאמן ש מבחינת כשירותו הוא עורך דין או רואה חשבון
.שבית המשפט שוכנע שהוא בעל כישורים וניסיון מקצועי מתאימים ,באשר להליך המינוי
הממונה (הכנ"ר) י מליץ
לבית המשפט על מספר מועמדים שלא מתוך רשימת הנאמנים שבחוק, על-
פי אמות מידה שוויוניות שיגבש ויפרסם
באתר האינטרנט שלו .
לפי דברי
ההסבר להצעה, המלצת הממונה(הכנ"ר)
תמשיך להיות במתכונת המבוצעת כיום בידי הכונס הרשמי–
על פי תנאי כשירות דומים לאלה הקבועים היום בתקנות.
לגבי יחידים –
בתיקון מוצע לקבוע כי
הממונה (הכנ"ר)
יוכל למנות את הנאמן שלא מתוך רשימת הנאמנים שלפי
החוק ., על פי אמות מידה שוויוניות שיגבש ויפרסם באתר האינטרנט שלו
,לפי דברי ההסבר להצעת החוק מינוי הנאמנים
על ידי הממונה (הכנ"ר)
ימשיך להיות מתוך רשימת המנהלים
המיוחדים שגיבש הכונס הרשמי בהליך המכרז שהסתיים ב שנת2017
. תנאי הכשירות שנקבעו באותו מכרז כללו
כאמור דרישה לני סיון מקצועי מוכח של3
,שנים לפחות כעורך דין או כרואה חשבון עמידה בבחינה בכתב בתחום
.דיני חדלות הפירעון שערך הכונס הרשמי וכן קיום ראיון אישי שנערך על ידי ועדת קבלה ארצית
עוד
לפי דברי ההסבר להצעת החוק, גם
רשמי ההוצאה לפועל
יעשו שימוש ברשימת המנהלים המיוחדים כשהם
.ממנים נאמן בהליך חדלות פירעון של יחיד המתנהל בפיקוחם
נקודות
לדיון
1.
תקופת הוראת השעה –
.מוצע לשמוע מנציגי הממשלה הסברים לעניין התקופה המבוקשת להוראת השעה
2.
תנאי כשירות להיכלל ברשימת הנאמנים ב הליכי חדלות פירעון של
תאגידים –
כאמור, בהצעת החוק מוצע
כי תנאי הכשירות לכהן כנאמן בהליך חדלות פירעון בתאגיד
יכללו: עורכי דין ורואי חשבון שבית המשפט
שוכנע כי
הם בעל
י
כישורים וניסיון מקצועי מתאימים. לבקשתנו, הסכימו נציגי הממשלה כי יש מקום להציע
לוועדה לאפשר מינוי של מי שהוא"
בעל מיומנות מיוחדת או ניסיון מוכח בניהול
תאגידים ב הליכי חדלות
פירעון"
. אפשרות זו
קיימת יום כ לפי התקנות
ותהיה קיימת
גם בעתיד
כשיאושרו תקנות לפי .החוק החדש
לפיכך, לעמדתנו יש מקום לאפשר
למועמד
שעומד בתנאי זה להתמנות כנאמן גם בתקופת.הוראת השעה
3.
תנאי הכשירות להיכלל ברשימת הנאמנים בהליכי חדלות פירעון של יחידים– מוצע לווע דה לשמוע הסבר
כיצד עתיד ל התנהל בפועל הליך המינוי
על ידי הממונה (הכנ"ר)
, בהיעדר קביעה של תנאי כשירות
ב הוראת
השעה .
4.
מינוי נאמנים על ידי רשם ההוצאה לפועל –
סעיף202
לחוק חדלות פירעון ושיקום כלכלי החדש מעניק לרשמי
.ההוצאה לפועל בהליכים שבפניהם את מרבית הסמכויות הנתונות לממונה, לרבות הסמכות למנות נאמנים
מכאן יוצא שבתקופת הוראת השעה המוצעת, גם סמכות רשמי ההוצאה לפועל למנות נאמנים לא תהיה
מוגבלת מבחינת לשון החוק .בתנאי כשירות כלשהם מוצע לקבל הסבר כיצד ימנה רשם ההוצאה לפועל את
הנאמן בהליך שבפיקוחו
, ו כיצד מספק ההסדר המוצע
הגנה נאותה לחייב .
5.
תקנות האגרות–
בשיחות ההכנה עם נציגי הכנ"ר ומשרד המשפטים עלה שיש צורך להתקין תקנות העוסקות
באגרות שייגבו בהל יכים לפי החוק החדש, וזאת לפני כניסת החוק החדש לתוקפו בספטמבר הקרוב. סעיף
356
(3
) לחוק חדלות פירעון ושיקום כלכלי, שבו הוראות
ה ביצוע
והתקנת ה תקנות קובע כי תקנות בעניין אגרות
ותשלומים לפי החוק
יקבעו באישור ועדת החוקה
. מאחר שבכנסת ה-
21
לא הוקמה ועדת החוקה, מוצע
לתקן
את הסעיף ולאפשר באופן זמני (לתקופת הכנסת ה-
21
,)בלבד
אישור של התקנות האמורות גם בוועדה אחרת
.מוועדות הכנסת שתקבע לשם כך