חומר רקע
16
אפריל2020
לכבוד
חבר הכנסת גבי אשכנזי
יו"ר וועדת החוץ והביטחון של הכנסת
חברי וועדת החוץ והביטחון של הכנסת
עו"ד מירי פרנקל שור, יועצת משפטית, וועדת החוץ והביטחון של הכנסת
הנדון: תזכיר חוק סדר הדין הפלילי (סמכויות אכיפה–
'נתוני תקשורת) (תיקון מס2
) (קב לת
נתוני מיקום לצורך פיקוח על קיום הוראות הבידוד), התש"ף–
2020
הקדמה
ביום 23
במרץ 2020
פורסם להערות תזכיר חוק סדר הדין הפלילי (סמכויות אכיפה –
נתוני
תקשורת)(תיקוןמס'2)(קבלתנתונימיקוםלצורךפיקוחעלקיוםהוראותהבידוד),התש"ף–
2020"(להלן:
התזכיר)".התזכירבאבמקוםתקנותשעתחירום(נתונימיקום),התש"ף–2020
"(להלן:
תקנות שעת חירום
")ומציעלבטלן.
לאחרקבלתהערותמןהציבורהונחהתזכירבפני
הכנסתוהועברלדיוןבוועדתהחוץוהביטחון.
ביום16
באפריל2016
פורסמההצעתחוקסדר
הדיןהפלילי(סמכויותאכיפה–נת
וני
תקשורת)(הוראתשעה–
נגיף
הקורונההחדש)(קבלת
)נתוני מיקום לצורך פיקוח על קיום הוראות הבידוד,
התש"פ –2020
(להלן: "הצעת
החוק")
.המבוססתעלהתזכיר
ה
צעתהחוק
מבוסס
ת
עלההנחההרווחתכיוםבקרבמקבליההחלטותלפיההדרךהטובהב
יותר
למזעראתהתפשטותנגיף
הקורונההיאעלידיבידודמל
אשלכלאדם
העשוי
לשאתאתהנגיף.
הכלים הטכנולוגיים הקיימים כיום מאפשרים לפקח על חובת הבידוד באמצעות דגימת נתוני
המיקוםשלמכשירהסלולרשלאדםהחייבבבידוד.
במסגרת ההסדר שעמד בתוקפו עד להתקנת תקנות שעת
ה
חירום, חוק סדר הדין הפלילי
(סמכויותאכיפה–
נתוניתק"שורת)(להלן:
חוק נתוני תקשורת
")מסדיראתאפשרותהעברת
.נתונימיקוםמאדבזהירותמשוםשהםמהוויםמכלולשלמידערגיש1
העברהשלנתוניתקשורת
נעשיתבמקריקיצון,מכוחצוביתמשפטשלום,ביןהשארלצורךהצלתחיי
אדם,כאשרלרוב
מדוברבהצלת
.חייאדםקונקרטי2
החוקקובעגםהליךמהירודחוףבלאצוביתמשפט,כשקצין
משטרה בכיר משוכנע שמדובר בצורך דחוף שאינו סובל דיחוי וזאת ל-24.שעות בלבד3
בכל
מקרההחוקדורשהקפדהעלסודיותהמידעבעתהשימושבווהחזקתו,והתרתגישהרקלמי
.שמורשהלכך
תקנותשעת
חיר ה
ום
ביקשוליצורהסדרחלופיומהירלהסדרהזהירהקבועבחוקנתוניתקשורת
ולאפשר למשטרה לקבל נתוני מיקום ללא צו בית משפט של כל אדם שנמצא חיובי לנגיף
1 סעיף23יט(א)להצעתחוקהגנתהפרטיות(תיקוןמס'13).
2 סעיף3
לחוקנ
תו
ניתקשורת;בג"ץ3809/08
האגודהלזכויותהאזרחנ'משטרתישראל.
3 סעיף4
לחוקנתוניתקשורת.
2
הקורונה,אושרופאקבעשהואחולהבמחלהאושישחשדשהואחולהבהוכןשלכלאדםהחייב
בביד
וד. אולם,
נ
וכח החלטת בית המ
שפט מיום 19.03.20
בבג"ץ 2109/20 בן מאיר נ' ראש
הממשלה
, הוחלט לעגן את ההסדר בחוק
נתוני תקשורת
תוך שינויו וחידוד דרישת המידתיות
בהפעלתהסמכותמכוחו.לפיהתזכירסמכותהמשטרהתהאמוגבלתלקבלתנתונימיקוםשל
אדםהחייבבבידוד,לרבותחו
לההחייבבבידודביתי,באופן
מדגמיבלבד,כלומרנתוןמיק
וםיחיד
ברגע נתון אחד, לצורך פיקוח על קיום הוראות הבידוד. מאחר ומדובר בסמכות חריגה תוקפה
מוגבללשלושהחודשיםבלבד.
נזכיר כי מדובר בסמכות חריגה המתירה פגיעה בזכות היסוד לפרטיות, ללא צו בית משפט
ומאפשרת
מעקב מדגמי אחר אזרחים מן הש ורה שאינם נחשדים בכל עבירה (או, כלשון
" :התזכיר)"סמכות פיקוחית החלה בהיעדר חשד,
.אלא הם חולים פוטנציאליים. הא ותו לא
הסמכת המשטרה כגוף אכיפה של הוראות משרד הבריאות לעניין בידוד חייבת להיעשות
בהתאם לכללים ברורים ותוך הימנעות מחפ
יפה בין תפקידה של המשטרה כג וף חוקר לבין
תפקידה כגוף הא וכף את הוראות משרד הבריאות. זאת במטרה למנוע פגיעה במידה העולה על
.הנדרש בזכויות אדם
עוד נזכיר כי אנו מתבוננות בחשש גדול על ניסיונות מצד המשטרה להרחיב את דרכי האכיפה
שלה באופן הפוגע פגיעה קשה בפרטיות, כ
גון למשל בשימוש ברחפנים היכ ולים לצלם מבחוץ
אל תוך בתים
פרטיים, וזאת ללא הסמכה מפורשת בחוק וללא הסכמה מתוך רצון חופשי של
חבי הבידוד. על הוועדה לקחת זאת בחשבון שעה שהיא באה לדון בהצעת החוק ולצמצם
.ולהגביל ככל שניתן את הסמכויות שיש בה
אנומברכותעלהבחירהלה
סדיראתהסוגיההרגישההזאת
באמצעותחקיקהראשיתותוךקב
לת
הערותמהציבור
לתזכיר
.לתפיסתנו,נוכחהפגיעההחמורהשההסדרמהווה עבורזכותהיסוד
לפרטיות,
והיותה של הסמכות המוענקת למשטרה מכוח ה
צעת
החוק
כה
חריגה, יש להוסיף
.מספרתיקוניםכמפורטלהלן
(
1
) תקופת ההסדר
לתפיסתנו,התקופ
ההמוצעתבתז
כיר–
שלושהחודשים-
ארוכהמידי
.איןכלמדיניותאחרתכרגע
בממשלה (בהקשריים כלכליים וארגוניים אחרים) שיש לה תוקף כה ארוך
וזאת בשל המרכיב
הגבוה של חוסר הוודאות
. ראוי לקבוע משך זמן של חודש
לכל היותר, ולאפשר להאריך אותו
באישורוועדתהקורונה
אווועדת
החוץוהביטח
ון
שלהכנסת.
בנוסףובכלמקרה,
טובכי
ה
צעתהחוק
קובע
ת
שההסדר
יפקעבאופןמיידיכאשרצו
בריאותהעם
(נגיףהקורונההחדש((בידודביתוהוראותשונות)(הו
ראתשעה),התש"ף–2020
יפקע.
(
2
) בדיקה מדגמית
סעיף1
להצעת החוק מציע להוסיף את
ף סעי4א(ב) ל
חוק נתוני
תקשורת
ולקבוע ש
נתוני מיקום
סלולריים
יתקבלו
"באופןמדגמיבלבדובאופןשאינומתמשךאורציף".לתפיסתנו,מדוברבניסוח
מעורפל.
לא בר ור מכך מהן אמות המידה הסטטיסטיות או המדעיות המקימות את הדגימה, ומי
יקבע אותן. גם דגימה סטטיסטית, כידוע, יכולה ל היות מכוונת כלפי סוג מסויים של בני אדם
בהסתמך על מוצאם, עיסוקם או מקום מגוריהם
, למשל
.
איןלהותיראתההחלטהלגביהמדגםבידי
המשטרהבלבדוישלהוסי.ףקנהמידהבהירגםבחוק
נוסיף
גםכי(סעיףה2)ל
נוהל
המשטרה
בענייןזה(נוהל משותף לאגף החקירות והמודיעין בא גף
המבצעים
מספר01
.
01.03
) אינו
מספק
כלהבהרהבאשרל
אמות
ה
מידה
שישמשול
שליפ
תמדגם
מחביהבי
דוד
.להיפ
ך,הנו
הלממש
יךבאותהשפהמעורפלתוקובעכי"מתוךרשימתחייבי
הבידוד
3
יישלפובאופןמדגמיואוטומטיעל-ידירמ"חפיתוחתשתיות
.קבוצתחביבידודלצורךפיקוחמדגמי"
מכאןניתןאולילה
ביןשרמ"חפיתוחותשתיותיקבעאתאמותהמידה
המקימות
אתהדגימה
אולם
הנוהלאינוכוללפירוט
מהןאות
ןאמותמידע.
(
3
)
הודעה לאדם החייב בבידוד על קיומו של המעקב
ישלדעתנולהוסיף
חובת מסירת הודעה לאדם החי
יב בבידוד המפרטת בפניו את
העובדה שהוא
נדגם למעקב מכוח ה
צעת החוק
, מהות המעקב, תנאי שמירת המידע, עיבודו והעברתו, פרק
הזמןבוישמרהמידע,התנאיםלמחיקת
המידעוכיצדישביכולתולממשאתזכותולעייןבמידע
עליו.ניתןלהודיעזאתבמקביללשיחתהטלפוןשאותהאמור
הנדגםלקבלעלידינציגהמשטרה.
כלומר,במקביללשיחתהטלפוןתישלחגםהודעתטקסטמובניתובההפרטיםהללו.
חובתמסירתהודעההיאעיקרוןיסודבדיניהגנתהפרטיו
תבארץ,מכוחסעיף11
לחוקהגנת
הפרטיות, תשמ"א –1981.ובחקיקה במדינות אחרות ברחבי העולם4ה
ודעה
היא דרי
שת
המינ
ימוםההכרחית
בהתחשבבכךשבישראלנתוניהמיקוםמועבריםבכפייהשלטוניתלמשטרה
בעודשב
מדינות
דמוקרטיותאחרותהמנהלותבימיםאלומאבקבהתפשטותנגיףהקו
רונה,לא
מועברים נתוני מיקום של אנשים החייבים בבידוד למשטרה אלא המעקב אחריהם נעשה
באמצעותאפליקציההמות
קנתבהסכמתהמבודדיםועלדעתם.זוהיגםהתפיסהשלאפליקציית
"המגן"שאותההציגההמדינהבפניבג"ץכדוגמהלא
פשרותלייצרהסדרמעקבתומךפרטיות.
חובת
הודעהכזאתאינהנמצאתבכלל,גםלאבנוהלהמשטרה.
(
4
) עיקרון צמידו
ת המטרה
סעיף
1
להצעת החוק מציע להוסיף לחוק נתוני ת
קשורת את
סעיף
4
(ה ) ד א
מעגן את עיקרון
צמידותהמט
רהשהינועיקרוןיסודחשוב
במיזעורהפגיעהבפרטיותעקבשימושבמידעאישי.עם
זאת,בניסוחוכרגעמאפשרהסעיףפרשנותמרחיבהלעיקרוןצמידותהמטרה,העשויהלאפשר
שימושבנתוניהמיקוםלכלמטרההקשורהבאופןכלשהואוב
קשרכלשהולהוראותהבידוד.אין
מקום לניסוח מרחיב בה
תחשב בכך שהסמכות המוענקת בתזכיר חריגה וחודרנית. לפי
כך אנו
"מציעותשנוסחהסעיףיקבערק
אלאלצורךפיקוחעלקיוםהוראותהבידוד"
ותמחקהסיפא"או
בקשראליו".
נעיר
גם
כי(סעיףו8)לנוהל
המשטרה
קובעכי
כאשר
נמצאהאיהתאמה
ראשונית
,לאימחקו
נתונימיקום
אםמ
דוב
רב.""חומרראיותשעשוילשמשבהליךפלילי
אם
המונח"הלי
ךפל
ילי"אינו
מוגדרבחוקכמו
גבלאךורקלהליךשלהפרתצוהבידוד
י ,
מתעוררהחשששניתןיהיהל
השתמש
בנתוניםאלו
לכלהליךפלילי,מהשיאפשרלמעשהאיגוםהנתוניםשייאספומכוחסמכותהחיר
ום
עם נתוני חקירה אחרים
.
זוהי
אפשרות שאין לקבל ויש להבהיר מהו ההליך ה
פלילי
שלטובתו
ישמ
רו
נתוניהמיקום.
(
5
)
?מי רשאי לעיין במידע
ה
צעתהחוק
ה אינ
כולל
ת
כלהתייחסו
תלאבטחתמידעולחובתסודיותשראוישיוטלועלכלמי
שיורשהלעבדאתנתוניהמיקום.לבדמהצורךבקביעתהוראותאלו
כחלקמדרישתהשקיפות,יש
4 למשל,סעיף13ל-
GDPR,סעיף4.1,4.8ל-
PIPEDA, Schedule 1
(חוקהפרטיותבמידעבקנדה).
4
חשיבותבעיגונןשלהוראותבדברחובתסודיותוהצורךבאבטחתהמידעבחקיקהראשיתנוכח
העובדהשמדובר
במידע אישי רגיש על אזרחים מן ה
שורה.
לדעתנו,ישלכלולכברב
הצעתהחוק
עצמ
ה
הוראותלענייןעיוןבמידעומניעתשימושלרעה
במידעולאלהות
יראתהנושאלנוהלשנקבעעלידימשטרתישראל,גםאםהואמפורסםלציבור.
קיימתחשיבותבעיגוןהוראותאלובחקיקההראשיתולאבדרךשלפרסוםנוהלבאתרמשטרת
ישראלכפי
שמוצעבסעיף
1 ל
הצעתהחוקהמציעלהוסי
ףאתסעיף
4
()ל ה א
חוקנתוניתקשורת
.
הוראותאלהיכללוקבי
עהמירשאילעייןבמידעולאלותכליותניתןלעייןבו.
א.
הרשאים לעיין במידע מטעם המשטרה
:
"קצין מוסמך" האמור בסעיף
1 ל
הצעת
החוקהמציעלהוסי
ףאתסעיף
4
() ב א
לחוקנתוניתקש
ורת
הוא,לפיסעיףההגדרות
שלחוקנתוניתקשורת:
קציןמשטרהממערךהחקירותאוהמודיעיןשל
משטר
ת
ישראלבדרגתסגןניצבומעלהאוקציןמשטרההמשמשכמפקדמוקדארציאו
מחוזישלהמשטרה,שהמפקחהכלליהסמיךלענייןזהאוקציןבדרגתסגןאלוף
"במשטרה הצבאית החוקרת, שהרמטכ"ל הסמיך לעניין זה
. לתפיסתנו, אין די
בהסמכותהכלליותהכוללותבמצבשגרהמספררבשלמוסמ,כים
אלאישלקבוע
כיתידרשהסמכהמפורשתשלהמפכ"לאוהרמטכ"ללמטרתאכיפתהבידוד.נפנה
בענייןזהלהודעתהשב"ככימישיעסקובנתוניהאיכוןיהיומישיוסמכועלידיראש
השב"כבמיוחדלמטרהזו.
ב.
נוסיף
עוד כי
לפי הורא
ת(סעיף ה4) ל
נוהל
המטרה
נתוני המיקום יה
י
ו חשופים
לשוטרי חמ"ל ייעודי
ולרשימת שוטרים מצומצמת ממער
ך"האח
מ.
מאחר ו
שוטר
חמ"לייעודי"מוגדרכשוטרממערךהאח"מבתפקידובחמ"להמשטרתיהייעודי,
ניתןלהנ
יח
שהגישהלנתוניהמידע
תותרלשוטרי
םממערךהאח"מ.
הנוהל,
לפיכך,
אינו
מספ
קמענה
הולם
לצורךבצמצוםרשימתמורשההגישהולקביעתםבידיבעל
הדרגה
הגבוה
יות ב
ר
במשטרה.
ג.
(
6
) חובת סודיות ועונשין
אנומברכותעלכךשהצעתנו
לקבועבחקיקהראשיתסנקציהברורהעלהפרתהמגבלות,כלומר
עלמישישתמשבמידעשלאלמטרת"פיקוחעלקיוםהוראתהבידוד".נוכחהע
ובדהשמדובר
בסמכותחריגההמאפשרתשימושבמידעאישירגישעלאזרחיםמןהשור
הללאהסכמתםוללא
.צוביתמשפט
נזכירכי
גישהללאהרשאהלמאגרימידעולמערכותמידעמשטרתיותהיארעה
חולה בתוך משטרת ישראל. מבדיקה מהירה שערכנו החל משנת 2016
עולה כי בכל קובצי
החלטותשלב
יתהדיןלמשמעתשלהמשטרהישנםתיקיםהעוסקיםבגישהבלתימורשיתשל
שוטרים
למערכותהמידעהמשטרתיותובשאילתותשלאכדיןלמאגרימידעמשטרתיים5.למרבה
הצערנצייןגםכיהענישהעלעבירותחמורותאלהאינהתמידגבוההולעתיםמזומנותמסתיימת
בעסקותטיעון,הורדהבדרגהלת
קופהקצובהבלבד,נזיפותוקנסותולאמעברלכך,ובהתחשבות
יתר בנסיבות האיש
יות של השוטרים ולא בחומרת המעשה6. איש מאלה שהועמדו לדין על
מעשיםאלה,שישבהםהניצולהמחפירביותרשלכוחםשלשוטריםלפגיעהבפרטיותאזרחים–
לאסולקמשורותהמשטרה.
(
7
)
סעדים נוספים
5 ביד"מ7/2019;ביד"מ72/2018
.
6
ראולמשלבד"מ16/175;בד"מ18/18;בד"מ18/44 ;שבכולםהיועונשיםקליםבעסקותטיעון.ביד"ם
17/6
(הרצת37
שאילתותשונותבארבעהמועדים)-
נזיפהחמורהוהורדהבדרגהלמשך10
חודשים
מתוכם3
בפועל; בביד"ם17/4
;ביד"ם16/45-
נזיפהחמורהוהורדהבדרגהלמשך6.חודשים
5
התזכיר
מעגןסמכותחריגה,וכפישעולהמדיווחיםבתקשורתישנןגםטעויותהנובעותמס
יבות
שונות–
החלמטעויותאנושוכשליםטכנולוגייםוכלהבמקריםשבהםמספרהטלפוןרשוםעל
שםאדםהאמורלהיותבבידודאךבפועלנמצאבשימושבןמשפחהאחר.לכן,חובהלעגןנוהל
ערעורמהירעלהחלט
ותהנובעותמשימושבנתוניאיכון.
התזכירמעגןסמכותחריגהוחודרניתבידימ
שטרתישראלואינוכוללכלהתייחסותלסעדמשפטי
למישזכותותפגעבמקרהשהוראותהתזכיריופרו,וזכותולפרטיותתיפגעעקבשימוששלאכדין
במידעאישיעליו.
לפיכךראוי
לא
פשר
בחקיקה
זכותעיוןבמיד
עשנאסףלמושאיהמידעאולמישמבקשלערערעל
אכיפתצוויהבידוד
ולאלהותיר
זאתלנוהלהמשטרה.
(
8
) פיקוח ושקיפות
ראשית, נדגיש כי קיימת חשיבות עליונה בשמירה על שקיפות פעילות רשויות האכיפה בכל
הקשורלמאבקבהתפשטותנגיףהקורונה.שקיפותזוחשובהלשםרכישתאמוןהציבורב
פעולות
הממשלה והשגת שיתוף פעולה מירבי מצידו. כדאי לזכור כי ככל שתתקבל ב
ציבור התחושה
שהמעקבים נעשים בצורה נרחבת מידי או ללא שקיפות, אי הציות –
בדמות הותרת מכשיר
הטלפוןבביתכאשרמתבצעתהפרתהבידוד–
יהיהרחביותר.
,לפיכך
לתפיסתנו,
לאור חריגות ההסדרים לא ני
תן להסתפק בדיווח ליועץ המשפטי לממשלה.
חשיבותהפיקוחהציבוריוהפרלמנטרי
כאןהיאעצומה
.אנומברכותעלכךשהתקבלההצעתנו
להנגישאתהמידע
ב:שתישכבותשקיפותנוספות
א.
חובתהנגשתהמידעבאתרהמשטרה.נזכיר:איןמדוברבמידעסודיאובמידעהדרוש
לצורךחקירה.בדיוקכפי
שמשרדהבריאותמדווחעלמספרבדיקותהקורונהשהואעורך
ותוצאותיהן, כך יכו
לה המשטרה לדווח על מספר בדיקות הבידוד שהיא עורכת
ותוצאותיהן. אין כל צורך לפרסםנתונים מזהים על אודות הנדגמים אך יש לפרט את
שיטתהדגימהולפרטלגביהיקףהנתוניםשנאספו.
ב.
ישלהעביראתה
נתוניםבחובה
אחתלשלושהימים
גםלוועדתהקורונה
אולוועדתהחוץ
והביטחון
שלה
כנסת
ולארקאחתלחודשכפישנקבעבתזכיר.
(
9
) נוהל המשטרה
עודנוסיףכילתפיסתנו,
ככלשהוועדהמתכוונתלאפשרהסדריםראשונייםב
נוהלהמשטרה
שאליומפנהה
צעתהחוק
,
ראוישהנוהל
יאושרגםהואעלידי
הוועדה.
נשמחלעמודלרשותכםבכלהבהרהאועזרהנוספתשתידרש.
בכבודובברכה
ד"ר תהילה שוורץ אלטשולר, עו"ד רחל ארידור הרשקוביץ
התוכניתלדמוקרטיהבעידןהמידע,המכוןהישראלילדמוקרטיה