חומר רקע
1
13
דצמבר2020
לכבוד,
מר מאיר דוד, מנהל מינהל הסדרה ואכיפה
,מר יאן לה גנק מנהל אגף ההסדרה
'גב,שרית יהודאי
מנהלת תחום חוק עבודת נשים
עו"ד תמר מתתיהו ,
לשכה משפטית
משרד העבודה והרווחה
הנדון :הקפאת התקופה המוגנת לאחר חופשת לידה
לפי חוק עבודת נשים - במהלך
חל"ת
סימוכין:
מכתבנו מיום26.10.2020
;ו
סיכום
ישיבת
השולחן
העגול מיום25.11.2020
בהמשך לדיון בנושא שבנדון במפגש השולחן העגול מיום25.11.2020
וכן בישיבת וועדת העבודה
והרווחה של הכנסת ביום2.12.2020
,הרינו
להציג בהרחבה את עמדתנו בעניין
הפרשנות
המתבקשת ,
הראויה והתכליתי,ת ולעניין הסמכות המצויה והמתחייבת בידי משרדכם,
למניין
התקופה המוגנת בת60
,הימים
על פי
סעיף9
()(ג1א) ל
חוק עבודת נשים , תשי"ד -
1954
:(להלן
"החוק"
,)
במקרים שבהם עובדת ששבה" :מתקופת לידה והורות (להלן
חופשת לידה)"
הוצאה
ל חופשה" :ללא תשלום (להלן
חל
"ת)", בעקבות משבר הקורונה:, כדלקמן
1.
נציין בתמצית, כי לעמדתנו יש מספר סיבות המקימות לא רק סמכות, אלא
חובה
על הממונה על
עבודת נשים לקבוע כי כאשר ניתן היתר
לפגיעה בהיקף העס
קה
במהלך60
הימים המוגנים
שלאחר חו
פ
שת הלידה :, יתרת הימים המוגנים יוקפאו עד לאחר תקופת הפגיעה
א.
הפרשנות הת
כליתית היחידה הנפרסת
כחוט השני במאות פסקי דין ,ועל
כן מדובר
בפעולה
מנהלית
סבירה ואף מתבקשת ;
ב.
העובדה שהממונה ממילא קובעת תנאים שונים למתן ההיתר בנסיבות שיפורטו ;
ג.
סעיף
12
לחוק הפרשנות ;
ד.
פ
ערי הכוחות אשר החמירו נוכח משבר הקורונה ותפקיד הממונה על עבודת נשים להגן
מפני פגיעה בתנאי ההעסקה של עו
בדות/
ים
השבים בחופשת הלידה;
ה.
כנות ההוצאה לחל"ת
.ואופן הבחינה השונה של היתר לפיטורין
2.
הפרשנות
התכליתית וחובת הממונה
על עבודת נשים להגשימה :כידוע, התכלית ה
מרכזי
ת
של
התקופה המוגנת בת60
הימים לאחר חופשת לידה היא
מתן הזדמנות אמיתית לשילוב ן בעבודה
של נשים לאחר חופשת לידה : בתי הדין לעבודה חזרו והדגישו בשורה של פסקי דין1
כי זו
התכלית העולה בבירור מכוונת המחוקק, כפי
שעולה
מ
דברי ההסבר ובדיונים שליוו
את הליך
.החקיקה 'כב
השופטת ורדה וירט -
לבנה קבעה בעניין
אורלי מורי כי
)(ההדגשה הוספה:
1
:לדוגמה
)עע (ארצי11
-
05
-
44309
שירי להב -מדינת ישראל משרד החוץ ;
ע"ע627/06
אורלי מורי-
מ.ד.פ ילו בע"מ
'ואח מיום16.3.08
;
)סע"ש (אזורי ת"א27244-12-12
אתי פלס- סבון של פעם (
2000
,) בע"מ (פורסם בנבו
19.03.2015
)
;
)ע"ע (ארצי16117-07-10
ישראלה חסון -
'רביקוביץ נM3
ישראל בע"מ ,(פורסם בנבו ,
19.12.2013
.)
2
"תכליתה של ההוראה האוסרת על פיטורי עובדת לאחר תום חופשת הלידה הינה
ברורה ועולה כחוט השני לכל אורך הליכי החקיקה. התכלית היא למנוע מהמעביד
לסכל את שובה של העובדת לעבודתה, להבטיח את זכותה של העובדת לחזור
לעבודתה בתום חופשת הלידה ועל ידי כך ליתן לה הזדמנות ממש ית לחזור
ולהשתלב בעבודה ולהוכיח את יכולותיה גם לאחר ההיעדרות הממושכת..
. "
2
3.
מובן מאליו כי לא ניתן להגשים תכלית זו כאשר
ה ,תקופה המוגנת חופפת, כולה או בחלקה
לתקופה שבה העובדת אינה
עובדת בפועל
, בהוראת המעסיק , ועל אחת כמה במקרים בהם גם
לא הסכימה העובדת לתקופת החל"ת
, וזו נכפתה עליה .
4.
תנאים להוצאה לחל
"ת: ב"נוהל
הבקשה להוצאה לחל"ת/הארכת
החל "ת בעקבות התפשטות
"נגיף הקורונה
" :אשר פרסמתם (להלן
הנוהל החדש )"
נקבע במפורש כי
בסמכות הממונה על
עבודת נשים לקבוע תנאים למ
תן ההיתר .
כך למשל
נקבע
ה ב סעיף10
ל נוהל
החדש
הגבלת
משך
החל ,"ת
לתקופה של
14
ימים עד
60
ימים ; בסעיף11
הגבלת
מועד
החל "ת בהתאם לשלב
י הה
ריון ; וסעיף13
חיוב המעסיקים
"להחזיר לעבודה קודם כל את העובדות המוגנות מבין
העובדים
בתפקיד הזהה לשל העובדת ...נקודה זו
תצוין מפורשות בהחלטה"
.כך
אף בפועל עוד
בטרם נקבע והופץ הנוהל החדש, הממונה על עבודת נשים נקטה הלכה למעשה בגישה זו, ולפנינו
הובאו היתרים רבים בהם נקבעו תנאים
כאמור .
5.
מכאן, שטענת הממונה על עבודת נשים כי אין בסמכותה לקבוע כל תנאי למתן ההיתר לפגיעה
בתנאי ההעסקה של העובדת, נותרה סתומה ו
ללא כל הסבר , שכן תנאים כאלו ואחרים נקבעו
ונקבעים כדבר שבשגרה .
6.
חוק הפרשנות :
לצד הסמכות לשקול את מכלול הנסיבות לצורך ההחלטה בעניין עצם מתן
ההיתר, שיקול הדעת המנהלי של הממונה כולל את הסמכות להתנות את ההיתר בתנאים על פי
סעיף12
,לחוק הפרשנות
תשמ"א-
1981
" :(לעיל ולהלן
חוק הפרשנות)"
,
,"הסמכה ליתן פטור
הקלה, הנחה וכיוצא באלה-
"משמעה הסמכה ליתן אותם אף במקצת או בתנאים.
7.
החמרת פערי הכוחות וסמכות הממונה :
על
פי נתוני שירות התעסוקה, מאז תחילת הסגר השני
(
19.9.2020), נשים מה וות70%
מבין94
אלף דורשי העבודה החדשים שנרשמו לחל"ת שני
.לפחות3
על פי הנתונים שמסרתם בפגישתנו ביום25.11.2020
, מתחילת המשבר טיפלתם בכ -
20,000
בקשות למתן היתרים להוצאה לחל"ת . רק186
מהבקשות להיתר (על כל סוגיהם) סורבו .
8.
הפרקטיקה של הוצאה לחל"ת הפכה לפרקטיקה רווחת
בעקבות מדיניות הממשלה וההחלטה
.לשלם דמי אבטלה לעובדים בחל"ת
9.
בפועל, תשלום דמי האבטלה לעובדים שהוצאו לחל"ת משמש תמריץ לעובדים ש לא להתפטר
ולהסתכן בהיפלטות
משוק העבודה
ובשלילת דמי אבטלה למשך90
יום.
בנסיבות
הקיימות ,
לעובדים אין כל כוח מיקוח ו
היציאה לחל"ת אינה עוד פרי הסכמה
חופשית לפגיעה בהיקף
2
ע"ע627/06
אורלי מורי-
'מ.ד.פ ילו בע"מ ואח ,(פורסם בנבו16.3.08
'), בפס21
3
,הדס בן אליהו מאחורי המספרים
סטנדרט בינלאומי להתמודדות רגישת-
מגדר עם משבר הקורונה, תמונת מצב
'מס2 –
אוקטובר2020
, מכון ון ליר2020
,
באתר
3
,המשרה או ההכנסה
אלא כורח ואילוץ ., בחירת הרע במיעוטו על כך, יש להוסיף אף את הקביעה
המפורשת בסעיף14
לנוהל החדש כי רצון העובדת מהווה רק אחד
מהשיקולים בשאלת מתן
.ההיתר, שיקול שאיננו מכריע
10
.
על כן, פערי הכוחות בין מעסיקים לעובדים ובפרט עובדות מוגנות, רק התעצמו, ומכאן גם
האחריות והחובה המוגברת החלה על הממונה על עבודת נשים ל
מ מש חובה זו ולנקוט בכל אמצעי
אפשרי להג.ן על אותן עובדות ועובדים
11
. "כנות"
ההוצאה לחל"ת
: הוספת תנאי המקפיא את מניין הימים המוגנים יגביר את "כנו "ת
הצורך להוצאת
עובדות לחל"ת , שכן ככל שיתרת הי מים המוגנים שלאחר החזרה מחופשת
הלידה יוקפאו, למעסיקים י
פ חת התמריץ להוציא עובדת לחל"ת עד שיתאפשר להם לסיים את
.העסקתה ללא היתר
12
.
,למעשה
בקשה ל
מתן היתר לחל"ת לאחר חזרה מחופשת לידה ,
מהווה
כיום דרך ל
עק
וף את
הח ובה של המעסיק לבקש היתר לפיטורים במהלך60
,הימים המוגנים והמגבלות המשמעותיות
המוטלות על מתן היתר פיטורים בתקופה המוגנת, מכיו ון שהעובדת לפי הפרשנות המוצעת על
.ידכם מאבדת את הגנתה קביעת תנאי לפיו העובדת תחזור לעבודה למשך60
ימים בתום החל"ת
(בהנחה שהעסק יחזור ל
פ ע ול) תבטיח שההוצאה לחל"ת לא נועדה לפגוע בעובדת בתקופה רגישה
.זו
13
. לסיכום:
אנו סבורות כי רק
פרשנות לפיה
היתר ל תקופת חל"ת שנית
ן
לבקשת המעסיק לנוכח
משבר הקורונה אינה חופפת את התקופה המוגנת, אלא משהה אותה, עולה בקנה אחד עם תכלית
ההגנה על עובדות לאחר תקופת לידה והורות, הקבועה בחוק , ועם החובה והסמכות החלה על
.הממונה על עבודת נשים
14
.
,ממילא ,פרשנות זו אינה גורמת נזק ממשי למעסיק, שכן עם חזרת העסק לפעילות לכל היותר
יאלץ לבקש היתר נוסף לפגיעה בהיקף המשרה או בהכנסה של העובדת,
ליתרת התקופה
,המוגנת. בנסיבות שבהן העסק יחדל לפעול
שיקול הדעת של הממונה מצומצם .כל
פרשנות
אחרת מרוקנת מתוכן את ההגנה ומטה את מאזן הנזק באופן מוחלט לרע
ת העובדות ,ועל כן
היא
אינה סבירה
ואף אינה מידתית.
15
.
,ככל שחוות דעת זו לא תתקבל נבקשכם להבהיר ולנמק את טענתכם
, כי חרף האמור לעיל ,
שיקול הדעת הרחב של הממונה בהפעלת סמכותה
אינו כולל את ה סמכות לקבוע כתנאי למתן
ההיתר את הקפאת מניין הימים המוגנים שלאחר חופשת הלידה ,וזאת בתוך
14
ימים .
,בכבוד רב
4 סייעו בכתיבה הסטודנטיות גל אהרוני ומור פרוינד מהקליניקה לנשים וכלכלה .
דנה גינוסר , עו"ד
תמר בן דרור, עו"ד
הקליניקה לנשים וכלכלה4
איתךِ مَعَكِ
משפטניות למען צדק חברתי
4
:העתקים
ח"כ עודד,פורר
יו"ר הועדה לקידום מעמד האישה
ח"כ איציק שמולי ,
שר ה
עבודה ,הרווחה והשירות
י
ם החברתיים
ח"כ
חיים כץ , יו"ר ועדת העבודה ,הרווחה
והבריאות
,ד"ר אביגדור קפלן מנכ"ל משרד העבודה הורווחה
'גב יעל מבורך , מנכ"ל המשרד לשוויון חברתי
'גב אוה
מד'ז'יבוז ,
ראש הראשות לקדום מעמד האישה
עו"ד
איה דביר , משרד המשפטים