חומר רקע
1
17
,דצמבר2020
ב' טבת, תשפ"א
,לכבוד
עו"ד
עמית מררי
,)המשנה ליועץ המשפטי לממשלה (משפט פלילי
משרד
המשפטים
באמצעות
אתר
החקיקה הממ
ש
לתי ו
דואל:
[email protected]
שלום,רב
:הנדון הצעת חוק המידע הפלילי ותקנת השבים'(תיקון מס ... והוראת שעה
), התשפ"א-
2020
" :בהתייחס לתזכיר החוק שבנדון (להלן
התזכיר "), כפי שפורסם להערות הציבור, מתכבדת רשות שדות
" :התעופה (להלן
רש"ת:") להביא את הערותיה לתיקון המוצע כדלקמן
:כללי
ל מען הסדר הטוב ולפני התייחסות לגופו של התזכיר
ועל מנת להבין לעומקה את פניית
ה של
רש"ת בעניין אבקש
:לפרט בתמצית על השפעת הוראות התזכיר באופן ישיר על רש"ת בשני היבטים כדלהלן
1.
:מכרזים פומביים
1.1
.
רש"ת הינה גוף ציבורי
המחויב בקיום מכרזים פומביים
זאת בהתאם להוראות סעיף2
לחוק חובת
המכרזים התשנ"ב-
1992
ומתוקף הוראות חוק רשות שדות התשל"ז-
1977, בהתאם לכך
מפרסמת
רש"ת עשרות מכרזים מדי שנה ב
מסגרת
ם, בטופס ההזמנה קיים
סעיף
העדר הרשעה בפלילים המ פורט
בפרק תנאי הסף ו
מתייחס למצב של הרשעה של המציע או במקרה של ת אגיד של מי מנושאי המשרה
( בו תוך התייחסות)גם לתקופות התיישנות להרשעה
.בעבירות המפורטות בסעיף בהתאם לסעיף זה
המציעים נדרשים ל
פרט
בתצהיר עפ"י פ' הראיות
שמצורף בנוסח המתאים כנספח לטופ
ס ההזמנה
האם הורשעו בעבירות המנויות בסעיף והמפורטות להלן:
א.
חוק העונשין התשל"ז–
1977
:
א.1.
100
- גילוי החלטה לבגוד
א.2.
112
- ריגול
א.3.
237
- עדות שקר
א.4.
290
– לקיחת שוחד
א.5.
291
- מתן שוחד
א.6.
300
- רצח
א.7.
305
- ניסיון לרצח
א.8.
330
- ניסיון לחבול בחומר נפיץ
א.9.
383
- גניבה
א.
10
.
422
–
425
-
שידולי מרמה, רישום כוזב במסמכי תאגיד, עבירות מנהלים ועובדים
,בתאגיד
מרמה והפרת אמונים בתאגיד
ב.
סעיף47
א
לחוק התחרות הכלכלית, התשמ"ח-
1988
-
עבירה על הסדר כובל בנסיבות
'מחמירות וכו
ג.
חוק הפיקוח על מצרכים ושירותים, התשי"ח-
1957
2
ד.
בנוסף, הוראות סעיף2ב ל
חוק ע
סקאות גופים ציבוריים, תשל"ו-
1976
מגביל באופן קוגנטי
גוף ציבורי כדוגמת
רש"ת ל ערוך התקשרות עם מי שהורשע בעבירות על פי חוק עובדים
זרים (איסור העסקה שלא כדין והבטחת תנאים הוגנים), התשנ"א-
1991
ו חוק שכר
מינימום, התשמ"ז-
1987
ה.
יודגש כי
במכרזים עתירי כוח אדם –
בנוסף לרשימה מעלה
י מגד רה תקנה6
א' לתקנות
חובת המכרזים
הוראה קוגנטית
המחייבת את
רש"ת לקחת בחשבון קיומן
של עבירות
המנויות בתוספת השלישית לחוק להגברת האכיפה של דיני העבודה, תשע"ב-
2011
.
1.2
.
יובהר, כי רשימת העבירות המנויות לעיל הינה תוצר של הוראות חוק שונות(בין היתר הוראות
סעיף
2ב ל
חוק ע
סקאות גופים ציבוריים, תשל"ו-
1976
)
, וכן של עבודת מטה שהתבצעה ברש"ת במרוצת
השנים . רשימת העבירות לעיל אף שאינה מקיפה את כלל העבירות המנויות בתוספת השנייה לחוק
המרשם הפלילי ותקנות השבים התשמ"א-
1981
" (להלן
חוק המרשם הפלילי )"
מהווה לשיטת רש"ת
איזון ראוי בין צרכי רש"ת כגוף ציבורי לבין זכויות המציעים.במכרז
1.3
.
בעניין זה חשוב להבהיר, כי רשימת העבירות הוגדרה כתנאי סף במכרז, זאת על מנת לכונן ולהבטיח
בצורה חד ערכית את הוודאות והיעילות ההכרחית והטריוויאלי
ת
,של הליך המכרז. כל מתכונת אחרת
עשויה להפוך את הליך המכרז למסורבל, מסועף ובלי יעיל בין היתר בשל ההכרח לשקול, לבדוק ולבחון
.את השפעותיה והשלכותיה של כל הרשעה והנסיבות המאפיינות אותה
2.
:בדיקות רישום פלילי למבקשי רישיון כניסה לשטחים המוגבלים
2.1
.
בהתאם להוראות סעיף5
(א) לחוק המרשם הפלילי
ו להוראות כלל11
(א) ל כללי רשות שדות התעופה
(כניסה לשטחים מוגבלים), תשמ"ג-
1983
" (להלן
הכללים "), מעבירה משטרת ישראל לרש"ת מידע
מהמרשם הפלילי בנוגע למבקשי רישיון כניסה לשטחים המוגבלים, אופן העברת המידע מוסדר
באמצעות
תקנות המרשם ה פלילי( ותקנת השבים
כללי מסירת מידע בידי משטרת ישראל) , תשנ"ח-
1998
.
2.2
. להשלמת התמונה הכללית יובהר כי ככל שמתברר,
כי למבקש רישיון קיים עבר פלילי אזי החלטה
בעניין בקשתו מתקבלת בהתאם לתהליך המנוי בכללים הכולל לעיתים בין היתר דיון בוועדת
הרישיונות (ועדה מייעצת למנהל כהגדרתו בכללים .)
3.
:התייחסות לגופן של הוראות התזכיר
3.1
.
לקראת כניסתו לתוקף של ,חוק המידע הפלילי ותקנת השבים
התשע"ט-
2019
(להלן- "
חוק המידע
הפלילי"
,)
פנתה רש"ת למחלקה הפלילית בייעוץ וחקיקה במשרד המשפטים על מנת לברר באיזה שלב
מצויה עבודת חקיקת המשנה
ההכרחית ליישום הוראות החוק בעיקר עפ"י סעיף14
המסדיר את נושא
.העברת המידע הפלילי מהמשטרה לגוף ציבורי המפרסם מכרז
פנייה זו נעשתה
שכן
להבנת רש"ת בין
,היתר מדברי ההסבר לחוק
בהתאם להוראות סעיף3
לחוק המידע הפלילי החל מכניסת החוק לתוקף
תיאסר
האפשרות להמשיך ולדרוש ממציעים במכרז
לפרט, בדרך של תצהיר,
האם הורשעו בעבירות
כמפורט בסעיף1
.לעיל
3.2
. במענה לפניית רש"ת הובהר,
כי התקנת התקנות טרם הושלמה ולפיכך משרד המשפטים יפעל לפרסום
תזכיר חוק שמטרתו דחיית מועד כניסתו לתוקף של חוק המידע הפלילי עד להסדרת כלל הממשקים
3
הטכנולוגיים והתקנת התקנות הנדרשות מכוחו
ועל רש"ת להמתין לפרסום התזכיר ולהגיב על תוכנו
ככל שיידרש.
3.3
. ביום
13.12.2020
הופץ על י יד
משרד המשפטים
התזכיר ואולם מעיון
בו נוכחה
רש"ת ,כי דב דבב עם
דחיית מועד כניסתו לתוקף של חוק המ
ידע
הפלילי בכוונת משרד המשפטים לקבוע כהוראת שעה כי
הוראות מהותיות, שיש בהן משום
שינוי קונספטואלי
,של ממש יכנסו לתוקף במועד שתוכנן, קרי
ביום .16.1.2021
זאת, באמצעות שילובן בחוק המרשם הפלילי זאת עד כניסתו לתוקף של חוק המידע
הפלילי ביום14.7.2022
.
3.4
.
בין יתר ההוראות המהותיות כלולה במסגרת הוראת השעה הוראת סעיף3
לחוק המידע הפלילי
האוסר
ת על בקשת מידע פלילי בדרך של תצהיר
וזאת אף שלא הותקנו התקנות הנדרשות לשם העברת
מידע פלילי לצורך מכרז שמקיים גוף ציבורי כאמור בסעיף14
לחוק המידע הפלילי וסעיף8
לחוק
המרשם הפלילי.
3.5
. יתירה מכך, סעיף
21
לחוק המידע הפלילי אוסר על רש"ת כמו גם על גופים ציבוריים אחרים להתחשב
בקיומן של עבירות שאינ ן מנויות בתוספת השנייה וזאת אף בעבירות שההתחשבות בהן היא קוגנטית
.על פי תקנות חובת המכרזים וחוק עסקאות גופים ציבוריים
יתרה מכך מוסיף וקובע סעיף23
א' (חדש), כי גם גופים
ה מוסמכים לקבלת מידע פלילי
כולל
לצורך
מכרז- מחויבים בעת קבלתו להפעיל מסכת שיקולים ענפה טרם קבלת החלטותיה
ם בעניין
בעל המידע
הפלילי ,
ואולם מערכת שיקולים ענפה זו אינה מתאימה לשלב תנאי הסף בהליך המכרזי המאופיין
בתנאים מסננים בבחינת GO
\
NO GO
בו מתחם שיקול הדעת הנתון לוועדת המכרזים מצומצם עד
.כדי לא קיים
3.6
. משכך,
נוצר מצב בעייתי בו מחד גיסא נאסר על גופים ציבוריים המקיימים מכרזים לדרוש פירוט הנוגע
למידע פלילי של מציעים במכרז ב דרך של
תצהיר
ולמעשה נמנע מהם
להתחשב בקיומ ו של מידע פלילי
באופן לגיטימי כחלק מדרישות המכרז, ומאידך גיס
א
לא הותקנו התקנות המהוות את התשתית
הנדר שת להעברת מידע שכזה בהתאם להוראות סעיף14
לחוק המידע הפלילי וסעיף8
לחוק המרשם
הפלילי. יובהר שמצב דברים שכזה מונע מגופים ציבורים בכלל ורש"ת בפרט לקיים את חובותיהם על
פי דין.
3.7
. זאת ועוד, גם בנוגע לסעיפים הפליליים המנויים בתוספת השנייה, נקבע בהוראת השעה,
כי על עורך
המכרז להפעיל אמות מידה לשקילת
ה מידע
ה ( פלילי23
)א החדש ואנו
סבורים כי
מתכונת
זו, אינה
יכולה
לעמוד בכפיפה אחת
עם
האינטרס הציבורי
החל
על
הרשות בהליכי
.מכרז
עפ "י הסעיף החדש
מחויבת
הרשות לקיים
ה
ליכי
שימוע בנושאים פליליים
וכי ניתן לעלות
על הדעת כי יש הגיון
עם ער
י כת
שימוע ל
מציע אשר הורשע בעב
רת י שוחד (או
בכל
רה י עב אחרת בתוספת השנייה) נוכח חומרתן של
ההוראות הפליליות הנקובות בתוספת השנייה וב
עברות המנויות ב
סעיף
1.1
לעיל ???
קביעה זו לא
רק
שתסרבל את ההליך המכרזי
בשל ההוראות המנהליות הכרוכות במימושה אלא הורה זו אינה
מתקבל
ת
על הדעת ולא
עולה בקנה אחד עם אינטרס הציבור בהליך מכרזי
אשר הרשות מהווה נאמנו
של הציבור .דבר זה גם ע
ו לה בקנה אחד עם פסיקה ענפה
ב עת"מ4454-07-20
א.ב. שירותי תעופה
4
בע"מ נ' התעשי
י
ה הא
ו 'וירית לישראל בע"מ ואח ,(פורסם בנבו04.08.2020
) וב ע"א8189/11
רפאל
דיין נ' מפעל הפיס
,(פורסם בנבו21.02.2013
)
" בו נקבע בין היתר, כי אל מול זכותם לפרטיות של
עובדים ושל מציעים במכרזים (ולצידה
האינטרס הציבורי לתמוך בשיקומם של עבריינים) עומדת
זכותם של מעסיקים
ושל גורמים המפרסמים מכרזים למנוע חשיפה שלהם ושל אנשים הנזקקים
לשירותיהם לסיכונים לא סבירים. הדברים נכונים ביתר שאת בנוגע לגופים דו-
מהותיים, כדוגמת
המשיב, הממלאים תפקידים ציבוריים לטובת הציבור כולו.
" " ועוד נכתב שם כי המקרה שבפנינו עורר
במלוא עוזה את שאלת ה .התחשבות בחשדות חמורים בתחום טוהר המידות במסגרת הליכי מכרז
המסקנה שהגענו אליה היא ברורה: בעל המכרז רשאי, ואף חייב, לבחון גם שיקולים הנוגעים
למהימנותם ולניקיון כפיהם של המתמודדים במכרז, ובכפוף לכך שהחלטה בעניין תהיה מבוססת על
תשתית עובדתית ראויה." יתירה מכך וכפי שהובהר לעיל ,
האיסור לדרוש תצהיר הינו בסתירה
לש תי
הוראות קוגנטיות אחרות :
א.
עם סעיף2ב לחוק עסקאות גופים ציבוריים, תשל"ו-
1976
" , הקובע כי לא יתקשר גוף
ציבורי עם ספק בעסקה למכירת נכס או למתן שירות, לגוף הציבורי, אלא אם כן
נוכח מי שמייצג את הגוף הציבור ,י באותה עסקה
על פי תצהיר
בכתב מאת אותו
ספק, כי עד מועד ההתקשרות לא הורשעו הספק ובעל זיקה אליו ביותר משתי
עבירות, ואם הורשעו ביותר משתי עבירות–
כי במועד ההתקשרות חלפה שנה אחת
לפחות ממועד ההרשעה האחרונה;
)" (ההדגשה אינה במקור ולפיכך אף בשל סתירה זו
לא ניתן
לשלב את הוראות סעיף3
לחוק המידע הפלילי בטרם יתוקן נוסחו כך שלא תתקיים
.הסתירה האמורה לעיל
ב.
עם סעיף6א' לתקנות חובת המכרזים, תשנ"ג-
1993
בנוגע לשירותים עתירי כוח אדם הקובע
בין היתר כי: "מבלי לגרוע מכלליות האמור בתקנות אלה במכרז לרכישת עבודה או
שירותים עתיר( :י כוח אדם תדחה ועדת המכרזים הצעה בהתקיים אחד מאלה1)
המציע
או מי מבעלי הזיקה אליו הורשע בשלוש השנים שקדמו למועד האחרון להגשת ההצעות
( ;במכרז בשל הפרת דיני העבודה2)
המציע או מי מבעלי הזיקה אליו נקנסו על ידי מפקח
עבודה שמונה לפי סעיף5
לחוק העבירות
המנהליות
, התשמ"ו-
1985
, בשנה שקדמה למועד
האחרון להגשת ההצעות במכרז ביותר משני קנסות בשל הפרת דיני העבודה; לעניין תקנת
"משנה זו, "בעל זיקה–
כהגדרתו בסעיף2
"ב לחוק עסקאות גופים ציבוריים
3.8
. בהקשר לבדיקות רישום פלילי המבוצעות ע "י
רשת כמפורט בסעיף 2 לעיל,
(לשם בדיקת מתן
רי
שיון
)כניסה לשטחים המוגבלים
יובהר, כי הוראות סעיפ
ים
23
ו א23ב להוראת
השעה
שמקורם
בחוק המידע
הפלילי מקימות דרישות חדשות
לרש
"ת ולגופים שכמותה , בין היתר נדרשת בדיקת
התאמת כללי
רשות שדות התעופה
,למסגרת החקיקתית החדשה
ואף תיקונם ככל שיתברר, כי כך נדרש.
כמו כן
נדרש מינוי
בעל
תפקיד שלא קיים
כיום :ממונה
למידע פלילי ובהמשך אף הכשרתו ע"י המשטרה
.והממונה על הביקורת במשרד המשפטים אשר גם הוא להבנתנו טרם מונה
5
4.
:סיכום
4.1
. לאור כל האמור לעיל מבוקש,
כי תפעלו לדחיית מועד כניסתו לתוקף של חוק המידע הפלילי וזאת ללא
שינוי המצב החוקי הקיים כיום,
כך שכל ההסדרים החוקיים שעמדו בתוקפם עד היום יעמדו בעינם
עד למועד אשר ייכנס החוק לתוקפו זאת כאמור לאחר ביצוע
תיקונים מהותיים בהו
ראותיו , בין היתר
בהתחשב ב
אמור לעיל , לרבות התאמות טכנולוגיות
הנדרשות והתקנת התקנות הנדרשות.
4.2
. לחלו פין בלבד
מבוקש,
כי ככל שיוחלט שלא להיעתר לבקשת רש"ת לעיל, מועד כניסתה לתוקף של
הוראת השעה יושהה לתקופה של שמונה
חודשים במהלכה יתוקן
נוסח סעיף3 להוראת השעה ,
סעיף
21
וסעיף23
'א
לחוק המידע הפלילי, כך שלא יעמד
ו בסתירה המפורטת בסעי
פים -
3.6-3.5
,לעיל כמו
כן תתאפשר התאמת כללי רש"ת ככל שנדרש לתקנם ,
ימונו הממונה על המידע הפלילי ברש"ת
והממונה על הביקורת במשרד המשפטים וכן תתאפשר תקופת מעבר סדורה לצורך התארגנות ארגונית
ליישום
הוראות הוראת השעה
בפרט וחוק המידע הפלילי.בכלל
אנו עומדים לרשותכם בכל שאלה המתעוררת.בקשר להערותינו לעיל
,בכבוד רב
פסח ברנד
, עו"ד
לשכת
היועץ המשפטי רש"ת
:העתקים
עו"ד רון חלפון– היועץ המשפטי רש"ת
עו"ד חדוה מלמד פגדאו- סגן בכיר ליועמ"ש רש"ת