חומר רקע
כ' בתמוז התשפ"א
30 ביוני 2021
לכבוד: ועדת החוקה, חוק המשפט של הכנסת
מאת: הייעוץ המשפטי לוועדה
מסמך הכנה – הצעת חוק חדלות פירעון ושיקום כלכלי (תיקון מס' 5) (הוראת שעה לעניין מינוי נאמן – הארכת תוקף), התשפ"א-2021 (מ/ 1406)
רקע ועיקרי הצעת החוק:
חוק חדלות פירעון ושיקום כלכלי, התשע"ח-2018 מסדיר את מכלול דיני חדלות פירעון של תאגידים ושל יחידים, וכן מסמיך את שר המשפטים להתקין תקנות הדרושות לביצוע החוק בנושאים שונים, ובהם אופן גיבוש רשימות הנאמנים הממונים לפי החוק.
בהליכי חדלות פירעון של תאגידים - תפקידו של הנאמן הוא לפעול לפירוק התאגיד או להפעיל את התאגיד ולפעול לשיקומו הכלכלי, בהתאם לצו של בית המשפט. ביחס לתאגידים, מינוי הנאמן נעשה בידי בית המשפט.
בהליכי חדלות פירעון של יחידים - תפקידו של הנאמן הוא לגבש את התשתית העובדתית הנדרשת לצורך מתן צו לשיקום כלכלי ליחיד, לנהל את נכסי קופת הנשייה ולפעול ליישומו של הצו לשיקום כלכלי. המינוי של נאמן ביחס ליחידים נעשה על ידי הממונה על הליכי חדלות פירעון ושיקום כלכלי (מי שכונה בעבר הכנ"ר) או על-ידי רשם ההוצאה לפועל ביחס לחייבים שחובותיהם נמוכים מ-150,000 ₪.
סעיפים 33 ו-125 לחוק מסדירים את המינוי של נאמנים לגבי תאגידים ולגבי יחידים. לפי סעיפים אלה בנוסחם המקורי, המינוי אמור היה להיעשות מתוך רשימות נאמנים שיגובשו על-ידי ועדה ציבורית בהתאם לסעיף 37 ו-126 לחוק, ולתקנות בעניין זה.
התקנות האמורות - תקנות חדלות פירעון ושיקום כלכלי (כללים לעניין גיבוש רשימת נאמנים), התשפ״א–2021, אושרו בוועדת חוקה ופורסמו ברשומות ביום 4 בינואר 2021. מטרת ההסדרים שנקבעו בתקנות היא להבטיח רמה מיטבית של הנאמנים בהליכים לפי החוק, בין היתר על ידי בחינת הניסיון והידע של המועמדים, תוך יצירת מנגנון שיאפשר כניסה של שחקנים חדשים לתחום, לרבות על ידי יצירת שלביות שתאפשר כניסה גם לתפקידי נאמנים בהליכים מורכבים או בהליכים הדורשים הפעלה של תאגיד. כמפורט להלן, תקנות אלה טרם יושמו על-ידי הממשלה, ומכאן הצורך בהצעת החוק שבפניכם.
הצעת החוק הנדונה
חוק חדלות פירעון נכנס לתוקף בספטמבר 2019. מאחר שברור היה שבמועד זה טרם ניתן יהיה לבחור את הנאמנים לפי התקנות (שהותקנו רק בינואר 2021), נוסף לחוק חדלות פירעון ביום24 ביולי 2019, סעיף 376א, ונקבעה בו הוראת שעה ולפיה במהלך תקופה של כתשעה חודשים מיום התחילה יהיה ניתן למנות נאמנים שלא מתוך רשימות הנאמנים האמורות, ובמקום זאת הם ימונו בדומה לאופן המינוי ערב כניסת החוק לתוקף.
ביום30 ביוני 2020 תוקן שוב סעיף 376א לחוק כך שתקופת הוראת השעה הוארכה בשמונה חודשים נוספים עד ליום 1 במרס 2021, ובפועל, בעקבות הקדמת הבחירות לכנסת ה־24 ובהתאם להוראות סעיף 38 לחוק–יסוד: הכנסת, הוארך תוקפה של הוראת השעה עד 6 ביולי 2021 (תום שלושת החודשים הראשונים לתקופת כהונתה של הכנסת ה־24). זאת מתוך ציפייה כי במהלך תקופת הארכת הוראת השעה, יותקנו התקנות לעניין גיבוש רשימת הנאמנים, ויגובשו הרשימות האמורות בהתאם לתקנות שיותקנו.
התקנות בעניין גיבוש רשימת נאמנים הותקנו כאמור בחודש ינואר 2021. בפועל, נכון להיום טרם הושלם הליך מינוין של שתי הוועדות הציבוריות שתפקידן לפי החוק הוא לגבש את רשימות הנאמנים השונות, ולכן גם טרם גובשו רשימות הנאמנים בהתאם להסדר הקבוע בתקנות.
לכן, ומכיוון שהליך גיבוש רשימות הנאמנים כפי שהותווה בתקנות הוא הליך מורכב, המצריך מספר חודשים נוספים לגיבוש הרשימות של הנאמנים לאחר שמינוי הוועדות יושלם, מוצע להאריך את הוראת השעה עד סוף שנת 2021.
יוער כי בתקופת הוראת השעה נאמנים בהליכי חדלות פירעון של יחידים לפי סעיף 125 לחוק ממשיכים להתמנות מתוך מאגר המנהלים המיוחדים שהקים הכונס הרשמי, המשמש גם בהליכים לפי פקודת פשיטת הרגל (ומאגר זה מצוי בתוקף רק עד לסוף 2021); ונאמנים בהליכי חדלות פירעון של תאגידים מומלצים על ידי הממונה אם הם עומדים בתנאי כשירות דומים לאלה הקבועים כיום בתקנות החברות (כללים בדבר מינוי כונסי נכסים ומפרקים ושכרם), התשמ"א-1981 ובתקנות החברות (בקשה לפשרה או הסדר), התשס"ב-2002.
נקודות לדיון:
מדוע טרם הוקמו הוועדות הציבוריות האמורות לגבש את רשימת הנאמנים למרות שחלפו כמעט שישה חודשים ממועד אישור התקנות בעניין זה?
מה לוחות הזמנים הצפויים להשלמת התהליך הקבוע בתקנות של גיבוש רשימות הנאמנים?
התיקון המוצע:
הוראת שעה לעניין מינוי נאמן
376א. (א) בתקופה שמיום התחילה עד יום (בסעיף זה – תקופת הוראת השעה), לא ימונה הנאמן מתוך רשימת הנאמנים שגובשה לפי סעיף 37, ויקראו את הוראות סימן א' לפרק ו' כך:
(1) בסעיף 33 –
(א) בסעיף קטן (א), בסופו יקראו "מינוי הנאמן יהיה לפי הוראות סעיפים קטנים (ב) עד (ו) או לפי הוראות סעיף 35 או 36";
(ב) במקום סעיף קטן (ב) יקראו:
"(ב) לנאמן ימונה מי שבית המשפט שוכנע כי הוא בעל כישורים וניסיון מקצועי מתאימים ומתקיים בו אחד מאלה: הוא חבר לשכת עורכי הדין, בידו רישיון לפי חוק רואי חשבון, התשט"ו-1955, או שהוא בעל מיומנות מיוחדת או ניסיון מוכח בניהול תאגידים בהליכי חדלות פירעון.";
(ג) בסעיף קטן (ג), בכל מקום, המילים "מתוך רשימת הנאמנים" – לא ייקראו;
(2) בסעיף 34, במקום "מתוך רשימת הנאמנים" יקראו "לפי הוראות סעיף 33(ב) עד (ו)";
(3) בסעיף 36 –
(א) בסעיף קטן (א), במקום "אינו כלול ברשימת הנאמנים" יקראו "לא מתקיימים בו התנאים האמורים בסעיף 33(ב)";
(ב) בסעיף קטן (ב), במקום "מתוך רשימת הנאמנים" יקראו "שמתקיימים בו התנאים האמורים בסעיף 33(ב) ואינו נושא משרה בתאגיד".
(ב) בתקופת הוראת השעה, יקראו את סעיף 125(ב) כך שהמילים "מתוך רשימת הנאמנים שגובשה לפי סעיף 126" – לא ייקראו, ובלבד שאם חל גידול משמעותי במספר הליכי חדלות פירעון לגבי חייב שהוא יחיד, יבחן הממונה את הצורך בהגדלה בהתאם של מספר הנאמנים שרשאים להתמנות לפי אותן אמות מידה.
(ג) בתקופת הוראת השעה, יקראו את סעיף 360(10) כך שבסעיף 342יד(א) לחוק החברות, המובא בו, פסקה (1) – לא תיקרא.
סעיפים רלוונטיים:
תאגידים:
מינוי נאמן
33. (א) בית המשפט ימנה נאמן ליישום הליכי חדלות הפירעון עם מתן הצו לפתיחת הליכים.
(ב) הנאמן ימונה מתוך רשימת הנאמנים שגובשה לפי סעיף 37 (בסימן זה – רשימת הנאמנים) או לפי סעיפים 35 או 36.
(ג) הממונה ימליץ לבית המשפט על כמה מועמדים לתפקיד הנאמן, שמספרם לא יפחת משלושה ולא יעלה על חמישה, מתוך רשימת הנאמנים; הממונה יבחר את המעמדים שעליהם ימליץ על פי אמות מידה שוויוניות שיגבש ויפרסם באתר האינטרנט שלו; התאגיד וכל נושה רשאים להציע לבית המשפט מועמדים נוספים לתפקיד הנאמן מתוך רשימת הנאמנים; ואולם אם מינה בית המשפט נאמן שלא הומלץ על ידי הממונה, יתייחס לכך בהחלטתו.
(ד) בית המשפט לא ימנה לנאמן מי שעלול להימצא במצב של ניגוד עניינים בין תפקידו כנאמן לבין עניין אישי או תפקיד אחר שלו או של קרובו או של אדם אחר שיש לו עמו קשרים אישיים או כלכליים, ובכלל זה ניגוד עניינים הנובע מהתחייבות שנתן הנאמן לבעל עניין או לבא כוח של בעל עניין בהליכי חדלות הפירעון.
(ה) בית המשפט רשאי למנות כמה נאמנים אם מצא כי הדבר דרוש בשל טעמים מיוחדים שיירשמו הנוגעים למורכבות ההליך.
(ו) הממונה יפרסם, באופן שוטף, באתר האינטרנט שלו, את רשימת הנאמנים שעליהם המליץ, ומיהו הנאמן שנבחר בכל הליך.
נאמן זמני
34. לא ניתן למנות את הנאמן עם מתן הצו לפתיחת הליכים, ימנה בית המשפט נאמן זמני, מתוך רשימת הנאמנים או לפי הוראות סעיף 35 או 36, שיכהן עד למינוי הנאמן.
מינוי הממונה לנאמן
35. בית המשפט רשאי למנות את הממונה לנאמן אם מצא כי יש עניין ציבורי בכך.
מינוי נושא משרה בתאגיד לנאמן
36. (א) בית המשפט רשאי למנות נושא משרה בתאגיד לנאמן גם אם אינו כלול ברשימת הנאמנים, אם שוכנע, לאחר שנתן לנושים הזדמנות לטעון את טענותיהם, כי יהיה בכך כדי לסייע להליכי חדלות הפירעון וכי אין בכך כדי לפרוע בנושים; בית המשפט יקבע את סמכויותיו ואת חובותיו של נאמן כאמור בהתחשב, בין השאר, בכך שלא ייווצר ניגוד עניינים בינן ובין תפקידו ומעמדו של נושא המשרה בתאגיד.
(ב) מינה בית המשפט נושא משרה בתאגיד לנאמן, ימנה נאמן נוסף מתוך רשימת הנאמנים.
רשימת הנאמנים
37. (א) רשימת הנאמנים תגובש בידי ועדה ציבורית שימנה השר שחבריה הם:
(1) שופט בדימוס של בית משפט מחוזי, והוא יהיה היושב ראש;
(2) הממונה ונציגו או שני נציגים מטעם הממונה;
(3) נציג לשכת עורכי הדין;
(4) נציג לשכת רואי החשבון.
(ב) כשיר להיכלל ברשימת הנאמנים מי שהוא חבר לשכת עורכי הדין או מי שבידו רישיון לפי חוק רואי חשבון, התשט"ו-1955, והוא בעל ניסיון של חמש שנות עבודה במקצועו, או מי שהוא בעל מיומנות מיוחדת או ניסיון מוכח בניהול תאגידים בהליכי חדלות פירעון, ובלבד שלא ייכלל ברשימה מי שהורשע בעבירה שמפאת מהותה, חומרתה או נסיבותיה, אין הוא ראוי, לדעת הממונה, לכהן כנאמן.
(ג) השר, בהמלצת הממונה ובאישור ועדת החוקה, יקבע הוראות לעניין גיבוש רשימת הנאמנים לפי סעיף זה, ובכלל זה בעניינים אלה:
(1) תנאי כשירות נוספים הדרושים לשם הכללה ברשימה או סייגים להכללה כאמור, ובכלל זה לדרוש הכשרה מקצועית או עמידה בבחינה מקצועית, ורשאי השר לקבוע תנאי כשירות שונים לסוגים שונים של הליכי חדלות פירעון בהתאם להיקפם ולמורכבותם;
(2) סדרי עבודתה של הוועדה, ובכלל זה הוראות לעניין פרסום הרשימה ושינויה, לרבות גריעה ממנה.
יחידים:
מינוי נאמן
125. (א) הממונה ימנה נאמן ליישום הליכי חדלות הפירעון עם מתן הצו לפתיחת הליכים.
(ב) הנאמן ימונה מתוך רשימת הנאמנים שגובשה לפי סעיף 126, על פי אמות מידה שוויוניות שיגבש הממונה ויפרסם באתר האינטרנט שלו.
(ג) הממונה לא ימנה לנאמן מי שעלול להימצא במצב של ניגוד עניינים בין תפקידו כנאמן לבין עניין אישי או תפקיד אחר שלו או של קרובו או של אדם אחר שיש לו עמו קשרים אישיים או כלכליים, ובכלל זה ניגוד עניינים הנובע מהתחייבות שנתן הנאמן לבעל עניין או לבא כוח של בעל עניין בהליכי חדלות הפירעון.
(ד) הממונה רשאי למנות כמה נאמנים אם מצא כי הדבר דרוש בשל טעמים מיוחדים שיירשמו הנוגעים למורכבות ההליך.
(ה) הממונה יפרסם מדי רבעון, באתר האינטרנט שלו, את מספר התיקים שקיבל כל נאמן לטיפולו ברבעון החולף.
רשימת הנאמנים
126. (א) רשימת הנאמנים תגובש בידי ועדה ציבורית שימנה השר שחבריה הם:
(1) שופט בדימוס של בית משפט מחוזי, והוא יהיה היושב ראש;
(2) הממונה ונציגו או שני נציגים מטעם הממונה;
(3) מנהל רשות האכיפה והגבייה או נציגו;
(4) נציג לשכת עורכי הדין;
(5) מנהל הסיוע המשפטי או נציגו.
(ב) כשיר להיכלל ברשימת הנאמנים מי שהוא חבר לשכת עורכי הדין, או מי שבידו רישיון לפי חוק רואי חשבון, התשט"ו-1955, והוא בעל ניסיון של חמש שנות עבודה במקצועו, או מי שהוא בעל מיומנות מיוחדת או ניסיון מוכח בניהול הליכי חדלות פירעון, ובלבד שלא ייכלל ברשימה מי שהורשע בעבירה שמפאת מהותה, חומרתה או נסיבותיה, אין הוא ראוי, לדעת הממונה, לכהן כנאמן.
(ג) השר יקבע, בהמלצת הממונה ובאישור ועדת החוקה, הוראות לעניין גיבוש רשימת הנאמנים לפי סעיף זה, ובכלל זה בעניינים אלה:
(1) תנאי כשירות נוספים הדרושים לשם הכללה ברשימה או סייגים להכללה כאמור, ובכלל זה לדרוש הכשרה מקצועית או עמידה בבחינה מקצועית, ורשאי השר לקבוע תנאי כשירות שונים לסוגים שונים של הליכי חדלות פירעון בהתאם להיקפם ומורכבותם;
(2) סדרי עבודתה של הוועדה, ובכלל זה הוראות לעניין פרסום הרשימה ושינויה, לרבות גריעה ממנה.
תפקיד הנאמן
130. (א) תפקיד הנאמן לגבש את התשתית העובדתית הנדרשת למתן צו לשיקום כלכלי ליחיד, לנהל את נכסי קופת הנשייה ולפעול ליישומו של הצו לשיקום כלכלי, תוך שמירה על כבודו של היחיד והגנה על עניינם של הנושים.
(ב) במסגרת תפקידו, הנאמן –
(1) יבדוק את מצבו הכלכלי של היחיד ואת הנסיבות שהובילו למצבו ויגיש על כך דוח לממונה, לפי הוראות סימן ב': בדיקת מצבו הכלכלי של היחיד, לפרק ז';
(2) יכריע בתביעות החוב לפי פרק א': תביעות חוב, לחלק ד';
(3) יפעל לכינוס נכסי קופת הנשייה וניהולם לפי פרק ג': כינוס נכסי קופת הנשייה וניהולם, לחלק ד';
(4) יפקח על עמידתו של היחיד בתנאי הצו לשיקום הכלכלי, ובכלל זה בחובת התשלומים, כאמור בסעיף 168;
(5) יפעל למימוש נכסי קופת הנשייה לפי פרק ד': מימוש נכסי קופת הנשייה, לחלק ד', בכפוף להוראות סעיף 159 ולפי הוראות הצו לשיקום כלכלי;
(6) יפעל לחלוקת נכסי קופת הנשייה בין הנושים לפי פרק ה': חלוקת נכסי קופת הנשייה, לחלק ד', ובכפוף להוראות סעיף 159.