חומר רקע
1
"כ ט ב
אדר א' ה
תשפ"ב ,
2 במרץ
2022
א
ל: חברי ועדת החוקה חוק ומשפט
מאת: הייעוץ המשפטי של הוועדה
הכנה ו נוסח לדיון בוועדת החוקה ביום3.3.2022
בתקנות
החברות (כללים בדבר גמול והוצאות לדירקטור
,)חיצוני) (הוראת שעה
ה"תשפ
ב–
2021
ובתקנות החברות (גמול ליושב ראש דירקטוריון, לדירקטור ולחבר
ועדת ביקורת בחברה לתועלת הציבור) (הוראת שעה), התשפ"ב–
2021
לפני הוועדה שני סטים של תקנות שנועדו לאפשר לחברה
לשלם
גמול השתתפות
מלא עבור הש תתפות של
ב עלי
תפקידים
מסוימים
בישיבות ה
חברה ,גם
אם
ה
ישיבה התקיימה באופן מקוון.
סט
ה תקנות
ה
אחד,
נוגע
לדירקטורים חיצוניים ב חברות ציבוריות
וב
חברות אגרות חוב
(שהנפיקו לציבור מניות או אגרות חוב
ה נסחרות
)בבורסה; ו סט התקנות
ה שני ,נוגע לדירקטורים
חברי ועדת ביקורת ויו"
ר הדירקטוריון
ב חברות לתועלת
הציבור (שהן חברות
הפועל
ו ל ת מטרות ציבוריות
בלבד ואינן יכול
ות
.)לחלק רווחים
רקע כללי
תקנות החברות (כללים בדבר גמול והוצאות לדירקטור חיצוני), התש"ס–
2000
(להלן–
)תקנות הגמול –
קובעות
את
סכום הגמול ש על חברה ציבורית או חברת אגרות חוב לשלם לדירקטור
חיצוני
שמכהן בדירקטוריון
החברה. גמול ההשתתפות לכל ישיבה נע בין
615
₪
לבין4,240
₪
, והוא תלוי ב"דרגת החברה" שנקבעת לפי
ה הון העצמי שלה. התקנות קובעות סכום מזערי
ו
מרבי לגמול
, ומאפשרות ביניהם מרווח שיקול דעת לחברה ,
,באישור האסיפה הכללית
לקבוע את ה גובה המדויק של .הגמול,לפי התקנות
עבור ישיבה שהתקיימה
"באמצעי תקשורת" (כלומר באופן מקוון), ישולם גמול השתתפות
בשיעור
60%
המ גמול
ב
ישיבה רגילה.
הכלל
נועד לבטא את העדיפות לקיום ישיבות סדירות של הדירקטוריון בנוכחות פיזית של המשתתפים בשל ההנחה
כי ישיבות כאלו מאפשרות דיון מיטבי , וכי ככלל
הן דורשות מהמשתתפים מידה רבה יותר של היערכות והכנה .
,)תקנות החברות (גמול ליושב ראש דירקטוריון, לדירקטור ולחבר ועדת ביקורת בחברה לתועלת הציבור
התשס"ט–
2009
–
קובעות
את סכום הגמול שחברה לתועלת הציבור רשאית לשלם לנושאי
משרה.
הסכומים נקבעים לפי "דרגת
.החברה" ולפי סוג התפקיד ,לפי התקנות
חברה לתועלת הציבור
)רשאית (ואינה חייבת
לשלם גמול השתתפות
לכל ישיבה
שלא יעלה על הסכומים הבאים :
לדירקטור או לחבר ועדת ביקורת שאינו מומחה ניתן לשלם
בין
545
₪
ל-
1,295
₪
; לחבר ועדת ביקורת מומחה ניתן לשלם בין815
₪
ל-
1,945
₪
; וליו"ר
ה דירקטוריון ניתן
לשלם בין
600
₪
ל-
1,550
₪
.
,גם לפי תקנות אלו התשלום עבור ישיבות שהתקיימו באופן מקוון נמוך יותר–
וניתן לשלם גמול בשיעור
של עד
50%
מגמול ההשתתפות בישיבה רגילה .
ה תיקון
ה
מוצע
-
בתיקון מוצע לקבוע כי
במהלך תקופת הקורונה בלבד, חברות ציבוריות וחברות אגרות חוב
יוכלו לשלם
לדירקטורים החיצוניים גמול השתתפות
מלא
גם עבור ישיבה שהתקיימה
באופן מקוון .
כלל דומה מוצע
לקבוע לגבי גמול השתתפות ש
רשאיות לשלם חברות לתועלת הציבור לדירקטורים, לחברי ועדת הביק ,ורת
.וליו"ר הדירקטוריון
-
לפי דברי ההסבר, הגבלות שהוטלו בתקופת הקורונה חייבו
עבודה מוגברת של הדירקטוריונים ב אמצעים
אלקטרוניים, וכתוצאה מכך
דירקטורים חיצוניים היו זכאים על פני תקופ ה ארוכה לגמול מופחת בעד
2
השתתפות
.בישיבות
ו זאת דווקא בתקופה מורכבת שדרשה לעיתים עבודה
מאומצת
של הדירקטוריון
.וועדותיו לפיכך, הגם שיש עדיפות לכך שהדירקטוריון יקיים ישיבות באופן פיזי, מוצע לאפשר גמישות
.לחברות לשלם גמול מלא גם בעד השתתפות בישיבות באופן מקוון
-
הדירקטוריון יוסמך
לקבוע אמות מידה
שלפיהן ניתן יהיה לסווג השתתפות של
דירקטור חיצוני
בישיבה
מקוונת כהשתתפות בישיבה רגילה לעניין תשלום הגמול (בחברה לתועלת הציבור התיקון יחול
לגבי
)דירקטור, יו"ר דירקטוריון או חבר ועדת ביקורת . אם נקבעו אמות ,מידה
הדירקטוריון
יבחן את
השתתפ ות
נושאי המשרה בישיבות
ויקבע באופן פרטני
אם עמדו באמות המידה
ולפיכך
זכאים ל גמול
השתתפות מלא .
-
מוצע כי
התיקון יוחל רטרואקטיבית
החל מיום15.3.2020
,
מאחר שלפי דברי ההסבר זהו המועד שבו החלו
הגבלות הקורונה שהקשו על התכנסות ישיבות הדירקטוריון.
שאלות לדיון
1.
תחולה רטרואקטיבית –
תיקון חקיקה עם תחולה רטרואקטיבית הוא אפשרי, אך כמובן שאין זו דרך
המלך וחקיקה ככלל נועדה להכווין התנהגות ועליה להיות צופה פני עתיד. לפיכך, התיקון המוצע מצריך
בחינה
מדוקדקת באשר להצדקותיו, ובאשר לשאלה האם יש בו כדי לפגוע בזכויות , או שמדובר בתיקון
שכולו מיטיב
. מוצ.ע לשמוע את התייחסות הממשלה לכך
2.
חשש לפגיעה בעצמאות
הדירקטורים החיצוניים
)(ונושאי המשרה האחרים בחל"צ
בשל הרחבת שיקול
דעת ה חברה
ב
קביעת גמול ההשתתפות
שלהם–
ככל ל, התפיסה של חוק החברות היא כי דירקטורים
חיצוניים צריכים ליהנות ככל הניתן מעצמאות ולא להיות כפופים לחברה ולבעלי השליטה בה, וזאת כדי
שיוכלו להביע עמדה עצמאית ולשרת את בעלי המניות מקרב הציבור בצורה הטובה ביותר.
עצמאות
הדירקטורים החיצוניים בא
ה לידי ביטוי, בין
היתר, במנגנון קביעת שכרם–
שאינו נתון לשיקול דעת מלא
של החברה אלא מוסדר ומתוחם בידי מחוקק המשנה בתקנות הגמול. התיקון המוצע מרחיב את היקף
שיקול הדעת של החברה ש
תוכל ל
קבוע כי במ קום גמול של60%
עבור ישיבה מקוונת , הדירקטור החיצוני
יקבל גמול מלא
. מוצע לשמוע את עמדת הממשלה האם אין חשש כי הרחבת שיקול הדעת כאמ ור תפגע
?בעצמאות הדירקטורים החיצוניים
3.
"תחולת התיקון ב"מצב חירום" או גם ב"מצב בריאותי מיוחד לפי חוק הקורונה– תיקון
'מס
11
לחוק
הקורונה (מיום31.1.2022
)
,מסמיך את הממשלה להכריז על דרגה נוספת של חירום בתחום הקורונה
כך
"שניתן להכריז על "מצב חירום ,שנועד ל ,זמן התמודדות עם גל תחלואה"או על "מצב בריאותי מיוחד
שנועד ל
שגרת ההתמודדות עם הקורונה.
במצב הבריאותי המיוחד
א
ין אפשרות
להשתמש בסמכויות
החמורות
ש בחוק–
,בהקשר הרלוונטי לענייננו
ל
א ניתן
,להטיל סגר
ו
אין אפשרות ל קבוע הגבלת התקהלות
של פחות מ-
50
אנשים במבנה סגור, ו-
300
אנשים במקום פתוח . מוצע לשמוע את התייחסות הממשלה
לשאלה האם נכון כי התקנות ?יחולו רק במצב החירום, או גם במצב הבריאותי המיוחד
4.
אמות המידה –
מוצע לשמוע מנציגי הממשלה הסבר לגבי אמות המידה שמוצע כי ייקבעו .בידי החברות
3
נוסח
ים לדיון
**ה
נוסחים שלה
לן
הם נוסחים מעודכנים המתואמים
ע ם
הממשלה.
,)תקנות החברות (כללים בדבר גמול והוצאות לדירקטור חיצוני) (הוראת שעה
ה"תשפ
ב–
2022
בתוקף סמכותי לפי סעיפים244(א) ו-
366
לחוק החברות ,ה
תשנ"ט–
1999
(להלן – החוק ,)
בהתייעצות עם רשות ניירות ערך ,ובאישור ועדת החוקה חוק ומשפט של הכנסת ,אני
מתקין תקנות אלה:
הגדרות
1.
בתקנות
אלה–
""גמול השתתפות–
כמשמעותו בתקנה5(א) לתקנות הגמול;
""חברה–
;כהגדרתה בתקנות הגמול
""ישיבה – כמשמעותה בתקנה 5
)(א
לתקנות הגמול;
"תקופת
ההגבלות" –
מיום
התחילה וכל
עוד
עומדת בתוקף הכרזה
על מצב
וא רי ב תי מיוחד
או על מצב
חירום בשל נגיף הקורונה מכוח חוק סמכויות מיוחדות להתמודדות עם נגיף
,)הקורונה החדש (הוראת שעה
ה
תש"ף–
2020
.
"תקנות
הגמול"
–
,)תקנות החברות (כללים בדבר גמול והוצאות לדירקטור חיצוני
ה
תש"ס–
2000
;
גמול השתתפות
בעד השתתפות
ב
ישיבה
באמצעי
תקשורת
ב של
הגבלות
ב תקופת
ההגבלות
2.
(א)
דירקטוריון חברה
רשאי לקבוע , לעניין גמול,השתתפות אמות מידה
לפיהן
תסווג
השתתפות
של דירקטור חיצוני
בישיבה
המתקיימת בתקופת ההגבלות
תוך שימוש באמצעי
תקשורת
כאמור בסעיף101
לחוק כ
השתתפות ב
ישיבה רגילה,
אם
ה
ישיבה מטבעה
הייתה
נערכת בנוכחות המשתתפים
יש ו
מניעה
לקיימה בנוכחות המשתתפים
, כולם או
,חלקם
בשל
הגבלות שהוטלו לפי חיקוק שתכליתו התמודדות עם התפשטות נגיף הקורונה
יש ש או
הצדקה אחרת להשתתפות בה באמצעי תקשורת
בשל הגבלות
כאמור
(להלן– השתתפות
מזכה.)
(ב)
,)קבע הדירקטוריון אמות מידה כאמור בסעיף קטן (א
יבחן ביחס לכל השתתפות
דירקטור
חיצוני בישיבה
באמצעי
תקשורת
אם יש לסווגה כ
השתתפות מזכה,
בהתאם
לאמות המידה שקבע .
(ג)
סיווג
ה דירקטוריון
השתתפות ב
ישיב ה
באמצעי
תקשורת
כהשתתפות מזכה
כאמור
בתקנה זו,
יקראו את תקנה5(ב) ל תקנות
הגמול,
לגבי
השתתפות באותה ישיבה,
כאילו
" במקום בשיעור של60%
מגמול ההשתתפות בישיבה רגילה "
בא "כאמור בתקנת משנה
.")(א
)(ד אמות מידה שקבע ה
דירקטור
י ון
לפי תקנ זו ה
יחולו על כל הדירקטורים החיצוניים
שכיהנו בחברה בתקופת ההגבלות.
תחילה ו הוראת
מעבר
3.
(א)
תחילתן של תקנות אלה ביום
י "ט
באדר התש( "ף15
במ
רס
2020
) (להלן –
יום
.)התחילה
4
)(ב
על אף האמור בתקנה5
(ו) לתקנות הגמול, לעניין התקופה
ש מיום
התחילה
עד
לקביעת אמות מידה לפי תקנה2
)(א,
ככל שנקבעו, ההפרש בין סכום הגמול ששולם לפי
תקנה5(ב) לתקנות הגמול, לבין סכום
הגמול שיש לשלמו בהתאם לסיווג השתתפות
בישיבה כהשתתפות מזכה לפי תקנות אלה, ישולם לא יאוחר מ-
30
ימים מהמועד שבו
,נקבעו אמות המידה או, לפי קביעת החברה, בתחילת הרבעון שלאחר המועד בו נקבעו
.אמות המידה
( תקנות החברות גמול ליושב ראש דירקטוריון, לדירקטור ולחבר
ועדת ביקורת בחבר
ה לתועלת הציבור )
,)(הוראת שעה
ה"תשפ
ב–
2022
בתוקף סמכותי לפי סעיפים345
)י(ב ו-
366
לחוק החברות ,ה
תשנ"ט–
1999
(להלן – החוק ,)
ובאישור ועדת החוקה חוק ומשפט של הכנסת ,אני מתקין תקנות אלה:
הגדרות
2.בתקנות אל
ה –
""גמול השתתפות–
כמשמעותו בתקנה3
;(א) לתקנות הגמול
"חברה "
– כהגדרתה בתקנות הגמול;
""ישיבה –
כמשמעותה בתקנה3
;(א) לתקנות הגמול
""תקופת ההגבלות –
מיום התחילה
וכל עוד
עומדת בתוקף
הכרזה
על מצב בריאותי מיוחד
או על מצב
חירום בשל נגיף הקורונה
מכוח חוק סמכויות מיוחדות להתמודדות עם נגיף
,)הקורונה החדש (הוראת שעה
ה
תש"ף–
2020
;
""תקנות הגמול –
תקנות החברות (גמול ליושב ראש דירקטוריון, לדירקטור ולחבר ועדת
,)ביקורת בחברה לתועלת הציבור
ה
תשס"ט–
2009
.
גמול השתתפות
בעד
ההשתתפות
ב ישיבה באמצעי
תקשורת ב של
הגבלות ב תקופת
ההגבלות
3.
(א)
דירקטוריון חברה
רשאי לקבוע
, לעניין גמול השתתפות,
אמות מידה לפיהן
תסווג
ההשתתפות של
יושב ראש הדירקטוריון,
דירקטור או חבר ועדת ביקורת
ב ישיבה
המתקיימת
בתקופת ההגבלות תוך שימוש באמצעי תקשורת כאמור בסעיף101
לחוק
כ
השתתפות ב ישיבה רגילה, אם
ה ישיבה
מטבעה הי
י תה נערכת בנוכחות
המשתתפים יש ו
מניעה
לקיימה בנוכ
ח
ות המשתתפים, כולם או חלקם, בש
ל
הגבלות שהוטלו לפי חיקוק
שתכליתו התמודדות עם התפשטות נגיף הקורונה או שיש
הצדקה
אחרת להשתתפות בה
באמצעי תקשורת בשל
הגבלות
( כאמור להלן– השתתפות מזכה.)
(ב)
קבע הדירקטוריון אמות מידה כאמור בסעיף)קטן (א , יבחן ביחס לכל השתתפות
,של יושב ראש הדירקטוריון
דירקטור או חבר ועדת ביקורת
בישיבה באמצעי תקשורת אם
.יש לסווגה כהשתתפות מזכה, בהתאם לאמות המידה שקבע
(ג)
סיווג
ה דירקטוריון השתתפות בישיבה באמצעי תקשורת כהשתתפות מזכה כאמור
,בתקנה זו
קי ראו את תקנה3
,(ג) לתקנות הגמול לגבי
השתתפות באותה ישיבה,
כאילו
במקום"
בשיעור
שלא יעלה על
50%
"מהגמול הקבוע בתקנות אלה בא "כאמור בתקנת
משנה
.")(א
תחילה
4.
( תחילתן של תקנות אלה ביום י"ט באדר התש"ף15
במרס2020
) (להלן–
יום)התחילה.
5
סעיפי
ם ר
לוונטיים מה תקנות
תקנות החברות (כללים בדבר גמול והוצאות לדירקטור חיצוני), התש"ס–
2000
5
. (א) בעד השתתפות בישיבה ,של הדירקטוריון או של ועדת דירקטוריון לרבות ועדת ביקורת
.תשלם החברה לדירקטור חיצוני גמול השתתפות
(ב) השתתף דירקטור חיצוני בישיבה באמצעי תקשורת כאמור בסעיף101
לחוק, תשלם החברה
לדירקטור חיצוני גמול השתתפות בשיעור של%
60
מגמול ההשתתפות בישיבה רגילה [
:יקראו
כ)אמור בתקנת משנה (א]
; התקבלה החלטה של הדירקטוריון בלא התכנסות בפועל, כאמור בסעיף
103
לחוק, תשלם החברה לדירקטור החיצוני גמול השתתפות בשיעור של50%
מגמול ההשתתפות
.בישיבה רגילה
(ג) סכום גמול ההשתתפות יהיה בטווח המפורט בתוספת השלישית והוא ייקבע כאמור בסעיפים
270
(
3) ו-
273
.לחוק
.(ד) דירקטור חיצוני זכאי לגמול השתתפות אם השתתף בישיבה כולה או ברובה
)(ה) (נמחקה
(ו) גמול השתתפות ישולם לדירקטור חיצוני לא יאוחר משלושים ימים ממועד הישיבה או, לפי
קביעת החברה, בתחילת הרבעון, בעד כל הישיבות וההחלטות בלא התכנסות שבהן השתתף
ברבעון
.שקדם לו [הוראת מעבר לעניין תשלום הסכום שיאושר רטרואקטיבית :
הפרש הגמול שהדח"צ
יהיה זכאי לו ישולם לא יאוחר מ-
30
,ימים מהמועד שבו נקבעו אמות המידה ,או, לפי קביעת החברה
בתחילת הרבעון]שלאחר המועד בו נקבעו אמות המידה
(ז) הוראות תקנה4(ג) ו-(ד) יחולו על
.גמול ההשתתפות, בשינויים המחויבים
תקנות החברות (גמול ליושב ראש דירקטוריון, לדירקטור ולחבר ועדת ביקורת בחברה לתועלת
הציבור
), התש
"ט ס–
2009
3
.(א) חברה רשאית לקבוע, בכפוף לכל דין
ובאישור מראש של האסיפה הכללית, כי ישולם ליושב
ראש הדירקטוריון, לדירקטור או לחבר ועדת ביקורת בחברה, גמול בעבור השתתפות בישיבות
הדירקטוריון, ישיבות של ועדת דירקטוריון קבועה או ישיבות ועדת ביקורת, לפי העניין; קבעה
החברה כאמור, רשאית היא לשלם ליושב ראש דירקטו ריון, לדירקטור או לחבר ועדת ביקורת, גמול
שלא יעלה על המפורט בתוספת השניה, לפי העניין, והכל בהתאם לדרגת החברה; גמול כאמור
ישולם לפי מספר ישיבות דירקטוריון או ישיבות של ועדת דירקטוריון קבועה או ישיבות ועדת
.ביקורת, לפי העניין, שבהן השתתף
(ב) לא ישולם גמול כא מור בתקנה זו בעד השתתפות ביותר ממספר הישיבות המרבי לשנה הנקוב
.בתוספת השלישית, לפי העניין
(ג) התקיימה ישיבה באמצעות שימוש באמצעי תקשורת כאמור בסעיף101
לחוק, רשאית החברה
לשלם ליושב ראש דירקטוריון, לדירקטור או לחבר ועדת ביקורת, שלא נכח בישיבה והשתתף בה
באמצ עי תקשורת, גמול בשיעור שלא יעלה על%
50
מהגמול הקבוע בתקנות אלה [
יקראו: כאמור
)בתקנת משנה (א]
, והשתתפות בישיבה כאמור תבוא במניין מספר הישיבות המרבי לשנה, כמפורט
בתוספת השלישית; לא ישולם גמול כאמור ליושב ראש דירקטוריון, לדירקטור או לחבר ועדת
ביקורת, שהשתתף ב ,קבלת החלטה של הדירקטוריון, של ועדת דירקטוריון, או של ועדת הביקורת
לפי העניין, בלא התכנסות בפועל, כאמור בסעיף103
.לחוק
...
גמול השתתפות
גמול ליושב ראש
דירקטוריון ,
לדירקטור ולחבר
ועדת ביקורת
בעבור השתתפות
בישיבות