חומר רקע
ע מוד1 מתוך
12
מסמך זה הוא סקירה משפטית משווה ואינו חוות דעת משפטית
הכנסת
הלשכה המשפטי
ת
תחום המחקר המשפטי
י,רושלים כ"ח באייר התשפ"ב
29
ב
מאי
2022
לכבוד
חבר הכנסת
גלעד קריב
יו"ר ועדת החוקה, חוק ומשפט
)(באמצעות דוא"ל
,שלום רב
:הנדון
חיפוש בלא צו
בבתים או בחצרים – סקירה משווה
במענה לבקשתך
ל סקירה משווה של
חקיקה
העוסקת
בחיפוש בלא צו בבתים או בחצרים, בדגש על חיפוש
,בבתים או חצרים של מי שאינם בגדר חשודים או נאשמים המתבצע לצורך תפיסת ראיות בנסיבות של צורך
,מיידי הרינו מתכבדים להשיבך:כדלקמן
ב
ישראל
, סעיף
25
ל
פקודת סדר הדין הפלילי (מעצר וחיפוש) [נוסח חדש], תשכ"ט-
1969
,
1 מאפשר ל שוטר, בלא
צו חיפוש, להיכנס ולחפש בכל בית או מקום אם–
(1)
;יש לשוטר יסוד להניח שמבצעים שם פשע, או שפשע בוצע שם זה מקרוב
(2)
;תופש הבית או המקום פונה לעזרת המשטרה
(3) אדם המצוי שם פונה
;לעזרת המשטרה ויש יסוד להניח שמבוצעת שם עבירה
(4)
.השוטר רודף אחרי אדם המתחמק ממעצר או נמלט ממשמורת חוקית
,)הצעת חוק לתיקון פקודת סדר הדין הפלילי (מעצר וחיפוש) (עילות חיפוש בלא צו בית משפט) (הוראת שעה
התשפ"ב–
2021
(להלן-
,הצעת החוק) מבקשת
ב
ין השאר, להוסיף עוד עילה לעילות החיפוש בלא צו בית משפט.
לפי עילה זו , שוטר יהיה רשאי להיכנס ולערוך חיפוש בבית או במקום, בלא צו חיפוש, אם אי ביצוע החיפוש
באופן מיידי יסכל את מטרת החיפוש ולא ניתן לקבל מבעוד מועד צו חיפוש, ובלבד שיש חשד סביר כי מצוי שם
חפץ העשוי לשמש ראיה לב יצוע עבירת פשע חמור, והחיפוש נדרש באופן מיידי לשם מניעת העלמת הראיה או
פגיעה בה. הצ
ע
ת החוק מוסיפה,
כי חיפוש כאמור
יבוצע לאחר קבלת אישור קצין משטרה ו
יתועד באופן שייקבע
בנוהלי המשטרה.
מסמך זה סוקר את ההסדרים בנושא שבנדון במדינות הבאות: אוסטריה, אנגליה ,וויילס, ארצות הברית, בלגיה
.גרמניה, יוון, נורבגיה, ספרד, פורטוגל, קנדה ושבדיה
בכל המדינות הנסקרות, הכלל הוא כי
חיפושים צריכים להתבצע
על פי צו או החלטה של בית משפט,
"רשות
"שיפוטית ,רשות התביעה או שילוב
של רשויות אלה(יוער כי לעניין זה יש להביא בחשבון הבדלי ם שעשויים
1
,ראו במאגר החקיקה הלאומי באתר הכנסת
כאן.
ע מוד2 מתוך
12
מסמך זה הוא סקירה משפטית משווה ואינו חוות דעת משפטית
,להיות קיימים בין המדינות השונות בכל הנוגע לאופן חלוקת הסמכויות והתפקידים בין רשויות החקירה
התביעה והמשפט, אך סוגיה זו היא מחוץ לגדר הסקירה שלהלן).
מן הסקירה עולה, כי לכלל האמור ישנם
חריגים שעשויים לאפשר למשטרה ביצוע חיפוש ים בבתים או
ב חצרים
של מי שאינם בגדר חשודים או נאשמים גם ללא צו(וללא הסכמה): כך למשל, כאשר מדובר ב חיפוש שנלווה
למעצר או לתפיסת החשוד או הנאשם (ארצות הברית, גרמניה, ספרד, קנדה), לרבות בחצרים שבהם היה החשוד
בעת מעצר
ו
)או מיד לפני שנעצר (אנגליה וויילס;
חיפוש אגב מרדף אחר( החשוד או הנאשם
למשל, ב ארצות
הברית
, גרמניה); ו חיפוש במצבים שלflagrante delicto
, דהיינו כאשר החשוד נתפס "על חם", בשעת מעשה או
בעבירה שבוצעה זה עתה
)(בלגיה, ספרד, פורטוגל.
בנוסף, בחלק מהמדינות הנסקרות (אוסטריה, ארצות הברית, גרמניה, נורבגיה, קנדה, שבדיה) ישנ ם חריגים
שעשויים לאפשר למשטרה במצבים
יוצאי דופן חיפושים בבתים או חצרים ללא צו וללא הסכמה
, וזאת
בהתקיים סכנה קרובה(
imminent danger
)
( או נסיבות דחופותexigent circumstances
)
בכל הנוגע לסיכול מטרת
החיפוש , בהתאם
למטרות החיפוש ו.לדין בכל מדינה
להלן יוצגו.ההסדרים הרלוונטיים במדינות הנסקרות
אוסטריה2
( קוד סדר הדין הפליליStrafprozeßordnung
)
3
מתיר לערוך חיפושים בדירות ובתי מגורים או במקומות אחרים
שחלות עליהם זכויות המגנות על ביתו של אדם (
other places protected by domiciliary rights
), לרבות חיפוש
של כל,הפריטים במקומות אלה4
אם על סמך עובדות מסוימות יש יסוד להניח שמסתתר שם אדם שנחשד
.בעבירה או שיש שם פריטים או ראיות שיש לבחון או לתפוס5
,חיפוש כאמור יבוצע בהוראת רשויות התביעה
.לאחר קבלת אישור מבית המשפט
,עם זאת( במקרה של סכנה קרובהimminent danger, ובגרמנ :יתGefahr im Verzug
), רשות החקירה הפלילית
(המשטרה) רשאית באופן זמני לבצע את החיפוש ללא הוראה מרשות התביעה וללא אישור כאמור מבית
המשפט.
6
הפרלמנט האוסטרי הבהיר בתשובתו לפנייתנו את משמעות הדבר: אם בנסיבות המקרה ההמתנה
לקבלת הוראה ואישור כאמור עלולה לסכן את מ טרתו של אמצעי החקירה (החיפוש), למשל מכיוון שכפי הנראה
בינתיים הראיה נשוא החיפוש תושמד או תילקח, אזי ניתן לנקוט באמצעי זה גם ללא ההוראה והאישור
האמורים. יודגש, כי צריכות להיות עובדות שמוכיחות את החשד שהחיפוש, אם יתעכב, עלול להפוך לחסר
2
חלק זה מבוסס על תשובת הפרלמנט
של אוסטריה
(בשיתוף
משרד המשפטים האוסטרי)
,לפניית הלשכה המשפטית של הכנסת20
במאי2022. יצו
ין כי כלל הפניות לפרלמנטים בסקירה זו נעשו דרך ה-
ECPRD
(
European Centre for Parliamentary Research
and Documentation). הסקירה לגבי אוסטריה מתבססת גם
:על
Back Matter, IMF Staff Country Reports, 2009(298), A999. Retrieved May 22, 2022, from
https://www.elibrary.imf.org/view/journals/002/2009/298/article-A999-en.xml
3
לנוסח הקוד בגרמנית ראו
כאן.
4
סעיף )b
)(
2(
117
.לקוד סדר הדין הפלילי של אוסטריה
5
,שם
סעיף )1(
119
:)(התרגום לקוח מתשובת הפרלמנט של אוסטריה
"Searches of places and items (§ 117 subpara. 2) are permissible if particular material facts give reason to believe that
a person suspected of having committed a criminal offence is hiding there or that items or trace materials that need to
be secured and assessed are located there."
6
שם , סעיף)1(
120
.
ע מוד3 מתוך
12
מסמך זה הוא סקירה משפטית משווה ואינו חוות דעת משפטית
תועלת; אפשרות כללית לא ובדן ראיות אינה סיבה מספקת כדי לאפשר כניסה למקום ללא הוראה מהתביעה
,ואישור מבית המשפט. עוד הובהר מטעם הפרלמנט האוסטרי, כי בעידן שבו קיימים אמצעי תקשורת מודרניים
המאפשרים בנקל ליצור קשר טלפוני עם שופט תורן מוסמך, פרקטיקה זו היא תופעה שולית שיש לה מקום רק
בנ.סיבות נדירות ויוצאות דופן7
פעולה כאמור צריכה להיות מדווחת לאחר מעשה לרשות התביעה, מוקדם ככל
,האפשר8
.וזו מצידה צריכה לפנות לבית משפט לקבלת אישורו בדיעבד9 לפיכך, על-
פי הפרלמנט האוסטרי, כל
( פגיעה בזכות לפרטיות בביתright to domestic privacy) נבחנת על ידי בת.י המשפט10
,יצוין בנוסף, כי המשטרה מוסמכת באופן עצמאי (כלומר לפי שיקול דעתה) לערוך חיפושים גם בחצרים, חללים
כלי רכב או מכולות שאינם נגישים לציבור, אם על סמך עובדות מסוימות יש יסוד להניח שמסתתר שם אדם
שנחשד בעבירה או שיש שם פריטים או ראיות שיש לבחון או לתפ.וס11
עוד יצוין, כי לפני כל חיפוש, יש לבקש מהאדם הנוגע בדבר לאפשר את החיפוש או למסור מרצונו את הדברים
.נשוא החיפוש ורק במקרים של סכנה קרובה ניתן להימנע מכך12
אנגליה וויילס13
החקיקה שמסדירה חיפושים באנגליה וויילס מורכבת וכוללת176
( חיקוקיםpieces of legislation
) שונים
( שמעניקים לרשויות רלוונטיות סמכויות חיפוש או סמכויות להוצאת צווי חיפושsearch warrants
.)
14
הסדר
החקיקה העיקרי שבו נעשה שימוש על ידי המשטרה כדי להיכנס לחצרים, לחפש בהם ולתפוס ראיות הוא זה
המופיע בחלק השני של ה-
PACE
(
Act 1984
Police and Criminal Evidence
.)
15
ככלל, כדי להיכנס לחצרים
פרטיים המשטרה זקוקה לקבל הסכמה מבעליהם או צו חיפוש. סעיפים17
ו-
18
ל-
PACE
מאפשרים לשוטרים
להיכנס לחצרים ללא הסכמה או צו חיפוש בהתקיים נסיבות ספציפיות, אך יצוין כי קיימות גם סמכויות
נוספות, במסגרת חקיקה אחרת (שאינה נזכרת.כאן), המאפשרות למשטרה לבצע חיפושים ללא צו
,)ברוב המקרים המפורטים בתשובת הפרלמנט הבריטי לפנייתנו (שכאמור, אינה ממצה את כל המקרים
סמכויות המשטרה להיכנס לחצרים ולחפש בהם מתייחסות, בדרך כלל, לחיפוש ברכושו של החשוד, או
בחצרים שהחשוד היה בהם או שקיים חשד שיימצ א בהם. הסמכויות הללו נועדו בעיקר למעצר החשוד או
לקידום החקירה .
7
,תשובת הבהרה מהפרלמנט של אוסטריה24
במאי2022
.
8
סעי ף)2
)(
2(
100
.לקוד סדר הדין הפלילי של אוסטריה
9
םש , סעיף)1(
122
.
10
,תשובת הבהרה מהפרלמנט של אוסטריה24
במאי2022
.
11
סעיפים)a
)(
2(
117
,)1(
119
,)2(
120
.לקוד סדר הדין הפלילי של אוסטריה
12
שם , סעיף)1(
121
.
13
חלק זה מבוסס על תשובת הפרלמנט
הבריטי,לפניית הלשכה המשפטית של הכנסת
24
במאי2022
.
14
:ראו .
(PDF), appendix 1, p 287
s Commission consultation on the law surrounding searches
’
The Law
15
לנוסח החוק באתר החקיקה הרשמי של בריטניה ראו
כאן. יצוין כי ל-
PACE
( נלווים כמה קודיםy Codes of Practice
Statutor
)
שבהם הנחיות מחייבות לשוטרים כיצד להשתמש כחוק בסמכויותיהם מכוח ה-
PACE
. הקוד שעוסק בסמכויות כניסה, חיפוש
ותפיסה הוא קודB
.
ע מוד4 מתוך
12
מסמך זה הוא סקירה משפטית משווה ואינו חוות דעת משפטית
מכוח סעיף17
ל-
PACE, המשטרה יכולה להיכנס לחצרים ללא הסכמה או צו חיפוש בעילות אלה: כדי
לבצע צו
מעצר; כדי לעצור אדם בגין עבירה חמורה; כדי לתפוס אדם שברח ממשמורת חוקית; כדי להציל חיים, למנוע
פגי.עה בגוף או פגיעה קשה ברכוש; וכדי למנוע הפרה של שלום הציבור
סעיף18
ל-
PACE
מאפשר לשוטרים, ללא הסכמה או צו חיפוש, להיכנס ולחפש בחצרים של אדם שנתון למעצ ר
בגין עבירה חמורה (לפי ה-
(Serious Organised Crime and Police Act 2005באישור מפקח
ואם יש יסוד סביר
לחשד ש .נמצאת שם ראיה
סעיף32
ל-
PACE
( מתווה סמכויות לחיפושים הנלווים למעצרsearches upon arrest). אם מדובר בעבירה
חמורה
(
indictable offence
,)
שוטר יכול להיכנס
ולחפש ראיות
בחצרים כלשהם שבהם היה החשוד בעת מעצרו או
מיד לפני שנעצר
. לשם כך נדרש השוטר להאמין באופן סבי( רreasonably believe
) שראיה יכולה להימצא
.באותם חצרים ועליו לחפש רק במידה הנדרשת באופן סביר כדי לגלות את הפריט או הראיה
יצוין, כי ה-
College of Policing
, שהוא הגוף המקצועי הקובע את הסטנדרטים לשיטור באנגלייה וויילס, פרסם
( מדריך הנחיות לביצועidance
operational gu
.) בכל הנוגע לסמכויות החיפוש של המשטרה16
המדריך מדגיש כי
חיפושים יכולים לחדור לחייו הפרטיים או לעבודתו של אדם בצורה שעלולה להפר את סעיף8
לאמנה האירופית
לזכויות אדם, המעגן את הזכות לכבוד לחיים פרטיים וחיי משפחה. לפיכך, המשטרה חייבת לשקול בעת תכנון
החי
פוש (בין אם על-
פי צו ובין אם ללא צו) את החוקיות, המידתיות, הנחיצות והמחויבות למתן דין וחשבון בכל
.הנוגע לחיפוש, ובכלל זאת, האם ניתן להשיג את הראיה באמצעים פחות חודרניים, כמו גילוי מרצון או הסכמה
ארצות הברית
,התיקון הרביעי לחוקת ארצות הברית דורש, ככלל( הוצאת צו חיפושsearch warrant
) לפני חיפוש ראיות בבית
.או בחצרים17
( צו חיפוש יינתן על ידי שופט המסוגל לקבוע את קיומה של עילה סבירהprobable cause
)
.המצדיקה את החיפוש18
יצוין, כי למרות שבית המשפט העליון חזר והתייחס בפסיקותיו לחיפוש ללא צו כאל
חריג לכלל המחייב
.הוצאת צו, הרי שבפועל נראה כי רוב החיפושים נעשים ללא צו19
בית המשפט העליון קבע
:בהחלטותיו כמה חריגים שיכולים להצדיק חיפוש ללא צו ובהם20
16
ראו
כאן.
17
ראו באתר ה-
LII
(
Legal Information Institute
) שלCornell Law School
–
Search Warrant
את נוסח התיקון הרביעי לחוקת
:ארצות הברית
“The right of the people to be secure in their persons, houses, papers, and effects, against unreasonable searches and
seizures, shall not be violated, and no Warrants shall issue, but upon probable cause, supported by Oath or
affirmation, and particularly describing the place to be searched, and the persons or things to be seized.”
18
ראו באתר ה-
LII
–
Search Warrant
.
19
( ראו ניתוח ופרשנות של חוקת ארצות הבריתConstitution Annotated
) באתר הקונגרס– כאן.
20
תשובת הקונגרס של ארצות הברית לפניית הלשכה
,המשפטית של הכנסת23
במאי2022
. תשובת הקונגרס התייחסה בהקשר זה גם
ל
חריג של
( חיפוש ברכבAutomobile Exception
). לפי חריג זה, ניתן לחפש ברכב ללא צו כאשר ראיה או סחורה מוברחת עלולים
.להילקח מהזירה באמצעות הרכב ואין זה מעשי להוציא צו מבלי לסכן את הראיה הפוטנציאלית ראו באתר ה-
LII
–
Automobile
Exception
.
לעניין
רכ
ב החונה בחצרים של בית ראו, דוח של ה-
CRS
(
Congressional Research Service
:)
Supreme Court
Drives Home Its Concern for Privacy in Collins v. Virginia
. לחריגים נוספים לדרישת הצו ראו ,
ניתוח ופרשנות של חוקת
( ארצות הבריתConstitution Annotated
) באתר הקונגרס–
Amdt4.4 Exceptions to the Warrant Requirement
.
ע מוד5 מתוך
12
מסמך זה הוא סקירה משפטית משווה ואינו חוות דעת משפטית
( "חיפוש שמתבצע אגב "מרדף חםhot pursuit). על-
פי חריג זה, אם בוצעה עבירה זה עתה וקצין משטרה
רודף אחר החשוד לבית פרטי, קצי ,ן המשטרה רשאי להיכנס בכוח לבית כדי למנוע מהחשוד לברוח
.להסתתר או להשמיד ראיה21
.חיפוש אינצידנטלי למעצר חוקי22
חיפוש שנעשה בהסכמה. לעניין חריג זה, בית המשפט עמד על כך שהתביעה נושאת בנטל ההוכחה
.להראות כי ההסכמה ניתנה באופן וולונטרי23
"
Plain View Searches
".
24
קיום נסיבות דחופות(
exigent circumstances
) בנוסף לעילה סבירה (
Probable cause
). ככלל, מדובר
בנסיבות שיגרמו לאדם סביר להאמין שכניסה למקום (או פעולה מיידית רלוונטית אחרת) היתה
הכרחית כדי למנוע
,פגיעה פיסית בשוטרים או באנשים אחרים
השמדת ראיה רלוונטית , בריחה של
החשוד, או השלכות אחרות שעלולות לסכל את פעילותם הלגיטימית של גורמי אכיפת החוק. יצוין כי
חריג זה אינו חל באופן קטגוריאלי אלא צריך להיבחן לגופו של כל מקרה ומקרה , והוא עשוי לחול גם
."בחלק מהמקרים שצוינו לעיל, כמו חיפוש אגב "מרדף חם25
בלגיה26
על-פי הח
קיקה בבלגיה, רשויות השיפוט רשאיות לחפש בבית ובחצרי
ם
של אדם שאינו חשוד, במהלך היום או
,הלילה, ללא צו בית משפט בתנאי שמדובר בבית או בחצרים שבהם מבוצעת העבירה או שבהם היא בוצעה זה
( עתהflagrante delicto
)
27
. מטרת החיפוש היא למצוא פריטים שיש חשד שהם מהווים ראיה לעבירה. מלבד
מקרה זה, חיפוש בבית או בחצרים של אדם שאינו חשוד יכול להתבצע רק עם צו בית משפט או בהסכמת בעל
.המקום או מי שגר בו
21
ראו באתר ה-
LII
–
Hot Pursuit
.
22
,לעניין חריג זה ומגבלותיו ראו( ניתוח ופרשנות של חוקת ארצות הבריתConstitution Annotated
) באתר הקונגרס–
Search
Doctrine
Incident to Arrest
.
23
( ראו ניתוח ופרשנות של חוקת ארצות הבריתConstitution Annotated
) באתר הקונגרס–
Consent Searches
.
24
דוקטרינה זו עשויה לאפשר בנסיבות מסוימות לקצין משטרה לתפו
ס ללא צו
פריטים שגלויים לעיניו, אם יש לו זכות להימצא במקום
( שבו הוא מבחין בהם. ראו ניתוח ופרשנות של חוקת ארצות הבריתConstitution Annotated
) באתר הקונגרס–
Plain View
Searches
.
25
ראו באתר ה-
LII
–
Exigent Circumstances
; באתרind Law
F
,
Amendment Warrant
Exceptions to the Fourth
Last updated April 23, 2021
,
Requirement
, בהערת שוליים22
; וראו גם באתרUnited States Courts
–
hat Does the
W
?
Fourth Amendment Mean
.
26
חלק זה מבוסס על תשובת הפרלמנט של בלגיה לפניית הלשכה
,המשפטית של הכנסת20
במאי2022
. התשובה מפנה בהקשר זה לסעיף
32
בקוד סדר הדין הפלילי של בלגיה (לנוסח הקוד בצרפתית ראו
כאן ) ולסעיף1(2
) בחוק שעוסק בשעות שבהן לא ניתן לבצע חיפושים
ומעצרים (לנוסח חוק זה בצרפתית ראו
כאן.)
27
המונח בצרפתית הואflagrant délit
אוdélit flagrant
והוא מוגדר בסעיפים41
ו-
46
לקוד האמור. ראו לעניין זה (בצרפתית) גם
:באתר הרשמי של בלגיהypes d'infraction
T
.
ע מוד6 מתוך
12
מסמך זה הוא סקירה משפטית משווה ואינו חוות דעת משפטית
גרמניה28
קוד סדר הדין הפלילי של גרמניה (
StPO
-
Strafprozeßordnung
)
מבחין בין חיפוש בחצרים של נאשם או על גופו
(סעיף102
לקוד-
Search of accused’s premises and person) לבין חיפוש
בחצרים של אדם אחר (סעיף103
לקוד-
Search of other persons’ premises
). לפי סעיף103
(1
,)
חיפוש בחצרים של אדם אחר
(שאינ )ו הנאשם
:קביל רק בהתקיים אחת משלוש העילות הבאות
א.
.לצורך תפיסת הנאשם29
ב.
לצורך איתור עקבות
.העבירה
ג.
.לצורך תפיסת פריטים מסוימים
,תנאי לחיפוש כאמור: רק אם עובדות מסוימות תומכות במסקנה שמושאי החיפוש (הנאשם, עקבות העבירה
.פריטים מסוימים) נמצאים בבית או בחצרים האחרים המיועדים לחיפוש30
יש ליידע את מחזיק המקום על
.מטרת החיפוש לפני תחילתו31
תנאים מקלים יותר לחיפוש (התואמים את אלה החלים לגבי חיפוש בחצרים של
נאשם לפי סעיף102
לקוד) חלים אם מדובר בחצרים שבהם הנאשם נתפס או שאליהם נכנס במהלך מרדף
.אחריו32
.ישנן גם מגבלות ספציפיות לגבי חיפוש בשעת לילה33
,לפי הקוד
רק שופט יכול להורות על חיפוש, וב
התקיים סכנה קרובה
או
נסיבות דחופות - (
imminent danger,
exigent circumstances
,
:ובגרמניתGefahr im Verzug
)
34 גם הפרקליטות
)(התביעה וחוקריה, דהיינו המשטרה
(
the public prosecution office and its investigators
.)
35
( לפי קרמנסKremens), בספרות ה
משפטית , המונח
הגרמניGefahr im Verzug
פורש באופן צר, כמתייחס לסיטואציה שבה החיפוש יהיה חסר תועלת
אם יתעכב
עד ל
הוצאת צו חיפוש שיפוטי.
עוד היא מציינת, כי חיפושים שנערכו בנסיבות דחופות ללא צו חיפוש שיפוטי
.צריכים לקבל לאחר מכן את אישור בית המשפט36
בית המשפט החוקתי הפדראלי של גרמניה קבע כי
את המונח
""סכנה קרובה (
"
Gefahr im Verzug
")
יש
לפרש ב צמצום וניתן להחיל אותו רק אם אין זה אפשרי לקבל צו שיפוטי מבלי לסכן את מטרת האמצעי
המבוקש–
בדרך כלל תפיסת ראיות. לעומת זאת, אם כן ניתן ליצור קשר עם השופט בנוגע לצו החיפוש והוא
מסוגל להחליט על הוצאתו
מבלי שיש סיכון לאובדן ראיות, אזי לא ניתן לפנות לסמכות החירום של רשויות
28
חלק זה מבוסס
ב
חלקו
על תשובת הפרלמנט של
גרמניה לפניית הלשכה
,המשפטית של הכנסת
24
במאי2022, ו
בין השאר גם
על הנוסח
באנגלית של קוד הפרוצדורה הפלילית של גרמניה ., המופיע באתר משרד המשפטים הגרמני
29
יצוין כי ישנן הוראות ספציפיות רק לגבי עילה זו . כך, לצורך תפיסת נאשם, שיש לגביו חשד כבד
שביצע עבירות מסוימות שמצוינות
בקוד, ניתן לערוך חיפוש בבניין שלם, כלומר גם בכל הדירות ושאר החצרים הפרטיים שבאותו בניין, אם ניתן להניח, על סמך עובדו ת
.מסוימות, שהנאשם נמצא בבניין ראו סעיף103
(1
) פסקה2
.לקוד
30
סעיף103
(1
) פסקה1
.לקוד
31
סעיף106
(2)
.לקוד
32
סעיף
103
(2)
.לקוד
33
סעיף
104
.לקוד
34
המונח הגרמני"
Gefahr im Verzug
"
,", שמשמעותו המילולית היא "סכנה בעיכוב
מתורגם לעתים( "כ"סכנה קרובהimminent
danger) ו
לעתים
( "כ"נסיבות דחופותexigent circumstamces
.)
35
סעיף
105
(1
.) לקוד; תשובת הפרלמנט של גרמניה
36
:ראוhority to order search in a comparative perspective: a call for judicial oversight",
Karolina Kremens, "The Aut
Rev. Bras. de Direito Processual Penal, Porto Alegre, v. 6, n. 3, p. 1585-1626, set.-dez. 2020, p. 1606.
ע מוד7 מתוך
12
מסמך זה הוא סקירה משפטית משווה ואינו חוות דעת משפטית
החקירה.
37
בית המשפט החוקתי הוסיף וציין בהקשר זה , כי לא תמיד יש הכרח לספק מסמכים כתובים כדי
לאפשר לשופט לקבל החלטת חירום. לפחות במקרים פשוטים, אין חששות חוקתיים אם השופט המוסמך
יקבל
את ה
חלטתו רק על סמך מידע בעל-פה ואם הוא יוציא את צו החיפוש בעל-
פה, ובלבד שלאחר מכן הוא יתעד
.את הצו בכתב בהקדם האפשרי38
אם מדובר בחיפוש שצריך להתבצע בחצרים פרטיים או עסקיים או ברכוש שצמוד אליהם, בהעדר השופט או
תובע ציבורי, אזי, במידת האפשר, יש לזמן לסיוע (על תקן עדים עצמאיים לחיפוש) פקיד של העירייה או שניים
.)מחברי הקהילה במחוז שבו מתבצע החיפוש (שאינם רשאים להיות שוטרים או חוקרים מהפרקליטות39
יצוין כי בחוקיהן של16
( המדינות הפדראליות שמרכיבות את גרמניהLänder
,), העוסקים בעבודת המשטרה
ניתן למצוא הוראות חוק נוספות בנוגע לסמכות המשטרה להיכנס ולחפש בבתים ובחצרים פרטיים. ככלל, וכפי
שכאמור לעיל מוסדר בקוד סדר הדין הפלילי של גרמניה, כדי להיכנס לבית או לחצרים של אדם או כדי לערוך
( בהם חיפוש יש צורך באישור מראש של בית המשפט, אלא אם קיימת סכנה קרובהimminent danger
.)
בחוקי
המשטרה של ה-
Länder
יכולים להיות חריגים או הוראות נפרדות בהקשר זה. כך למשל, במדינת נורדריין-
וסטפליה, חוק המשטרה מאפשר לשוטרים להיכנס למקום מגוריו של כל אדם ללא הסכמתו בהתקיים תנאים
,מסוימים, למשל
אם נמצא שם אדם המסרב לציית למשטרה, ללא הצדקה, או חפץ ש
מסכן חיים.
40
הוראות
דומות ניתן למצוא גם בחוקי המשטרה של שאר המדינות הפדראליות, כמו בוואריה, באדן-
.וירטמברג וברלין41
יוון42
חוקת יוון, כפי שתוקנה לאחרונה בנובמבר2019
( , מקנה הגנה מוחלטתabsolute protection
) לביתו של אדם
וקובעת כי לא ניתן לעשות חיפוש בבית אלא על-
.פי חוק ותמיד בנוכחותם של נציגי הרשות השיפוטית43
על-
פי
תשובת הפרלמנט היווני לפנייתנו, קוד סדר הדין הפלילי של יוון מאפשר חיפוש בבתים "רק במקרים של
"אנשים שהם במעמד חשוד או נאשם(
"such a search is allowed only in cases of persons assumed the status
of suspect or defendant") וכעיקרון נדרש לשם כך צו של התביעה או של שופט-
( חוקר"a prosecutorial order
"
or order of the investigative judge
.)
44
37
ראו באתר בית המשפט החוקתי הפדרא :לי של גרמניהPress Release No. 54/2015 of 15 July 2015, Order of 16 June 2015
.
38
.שם
39
סעיף
105
(2)
.לקוד; תשובת הפרלמנט של גרמניה
40
סעיף41
(1) לחוק המשטרה של נורדריין-
וסטפליה. לנוסח הסעיף בגרמנית ראו
כאן.
41
תשובת הפרלמנט של גרמניה, הכוללת הפניות לסעיפי החוק הרלוונטיי.ם (בגרמנית) בכל המדינות הפדראליות
42
חלק זה מבוסס על תשובת הפרלמנט של
יוון לפניית הלשכה
,המשפטית של הכנסת27
במאי2022
.
43
סעיף9 לחוקת יוון, שבנוסחו באנגלית, על-פ:י תשובת הפרלמנט היווני, קובע כך
“Every person’s home is a sanctuary. […] No home search shall be made, except when and as specified by law and
always in the presence of representatives of the judicial power”.
44
לפי תשובת הפרלמנט היווני , כך עולה משילוב הסעיפים31
,
43
,
239
,
243
ו-
56
2
.לקוד סדר הדין הפלילי
ע מוד8 מתוך
12
מסמך זה הוא סקירה משפטית משווה ואינו חוות דעת משפטית
נורבגיה45
סעיף192
לחוק סדר הדין הפלילי46
מסדיר, בין השאר, חיפושים בבתים וברכוש פרטי והוא חל על מקומות
מגורים, חצרים ו
מקומות אחסון. ניתן לערוך חיפושים רק כאשר מדובר בפשעים שעל-
פי חוק עונשם מאסר וכן
בעבירות רכוש מינוריות יותר כמו גניבה או החזקת רכוש גנוב. בעוד שסעיף192
(1
) לחוק עוסק בחיפוש ברכושו
של חשוד, סעיף192
(3
) הוא הבסיס הסטטוטורי לחיפושים שעורכת המשטרה בחצרים שאינם.שייכים לחשוד
על-
פי סעיף192
(3
,)
ניתן לערוך חיפוש בחצרים של אדם אחר (שאינו
ה( חשוד) כאשר יש עילה מוצדקתjust
cause) לחשוד בעצם ביצוע העבירה ובהתקיים לפחות אחת מהנסיבות הבאות:
.מדובר במקום שבו בוצעה העבירה או שבו נעצר החשוד
מדובר במקום שהחשוד היה בו במהלך המרדף אחריו כאשר נתפס בשעת מעשה או מקום שאליו הוליכו
( סימנים חדשים שנמצאוfresh clues
.)
יש
סיבות מיוחדות אחרות להניח
שניתן לעצור את החשוד במקום או שאפשר למצוא שם ראיה או
פריטים שניתן לתפוס או שעל-פ
יהם ניתן לבסס כתב אישום .
ככלל, הדין בנורבגיה מחייב קבלת אי שור מבית משפט לצורך חיפוש כאמור. בהתאם לסעיף197
(1
,) לחוק הכלל
הבסיסי הוא שחיפוש דורש הסכמה בכתב של מי שנתון לחיפוש בבית או בחצרים או החלטה של בית משפט
שתאשר את ביצוע החיפוש, אך לכלל זה יש חריגים:
חיפוש לפי החלטת רשות התביעה47: על-
פי סעיף197
(2) לחוק, במקר
ים שבהם עיכוב כרוך ב סיכון
כלשהו (
any risk
), רשות התביעה רשאית לקבל בעצמה החלטה על ביצוע חיפוש בחצרים. החוק אינו
שולל אפשרות שהחלטה כאמור תתקבל על ידי רשות התביעה בעל-
פה ובאופן ספונטני, אך יש להעלותה
על הכתב בהקדם האפשרי. התנאי הרלוונטי לכך הוא בחינת השאלה האם זמן ההמתנה להחלטת בית
.המשפט עלול לסכל בדרך כלשהי את מטרת החיפוש
( חיפוש לפי החלטת שוטרpolice officer
)
48: על-
פי סעיף198
לחוק, שוטר רשאי לערוך חיפוש בבית
במקרים שיש בהם
חשד כבד (
strong suspicion) לביצוע עבירה שעונשה על-
פי חוק עולה על שישה חודשי
מאסר, ויש
סיכון קרוב (
imminent risk
) שאחרת
תסוכל מטרת החיפוש
(הפרלמנט הנורבגי הדגיש
( "בתשובתו, כי אין די ב"סיכון מוגברincreased risk
.)) כדי לעמוד בסטנדרט הנדרש
45
חלק זה מבוסס על תשובת הפרלמנט של
נו
רבגיה לפניית הלשכה
,המשפטית של הכנסת23
במאי2022
.
46
( משרד המשפטים וביטחון הציבורMinistry of Justice and Public Security
) של נורבגיה פרסם
תרגום לא רשמי לאנגלית של חו ק
סדר הדין הפלילי . התרגום כולל תיקוני חקיקה שהוכנסו לחוק עד יוני2006, אך לפי ת
שו בת הפרלמנט הנורבגי לפנייתנו, מאז לא
.הוכנסו שינויים בהוראות החוק הרלוונטיות לסקירה זו
47
הפרלמנט הנורבגי ציין ב
תשובתו, כי בנורבגיה, רשות התביע( הThe Prosecuting Authority
)
בחלקה משולבת במשטרה ובחלקה
מאורגנת באופן עצמאי,
.ושתי זרועותיה אלה רשאיות לקבל החלטות במהלך חקירתם של מעשים פליליים
48
על-פי תשובת הפר למנט הנורבגי, בהתאם לסעיף20
לחוק המשטרה של נורבגיה, הכוונה היא לכל אדם שיש לו או שניתנה לו סמכות
.משטרתית
ע מוד9 מתוך
12
מסמך זה הוא סקירה משפטית משווה ואינו חוות דעת משפטית
ספרד49
סעיף18
(1) לחוקת ספרד50 מעגן, בין השאר , את הזכות לכבוד, לפרטיות אישית ולפרטיות המשפחה. סעיף18
(2
)
לחוקה מעגן את זכותו של אדם לפרטיות בביתו וקובע כי לא ניתן להיכנס לבית או לערוך בו חיפוש ללא הסכמת
( המחזיק בו או ללא צו חוקי, למעט במקרים של עבירה שמבוצעת או בוצעה זה עתהflagrante delicto
).
51
החלק השמיני של חוק סדר הדין הפלילי של ספרד52
עוסק באמצעי חקירה שמגבילים את הזכויות המעוגנות
בסעיף18
לחוקה והפרק הראשון שבו עוסק בכניסה למקומות סגורים (חצרים) ובחיפוש בהם. סעיף545
שפותח
פרק זה קובע, כי אסור לאיש להיכנס לביתו של אזרח ספרדי או של זר שגר בספרד לל א הסכמתו, למעט במקרים
.ובאופן שהותרו במפורש בחוק
לפי תשובת הפרלמנט הספרדי לפנייתנו, כניסה לבית ללא הסכמה וללא צו בית משפט, אפשרית רק על פי סעיף
553
( לחוק סדר הדין הפלילי. סעיף זה עוסק במקרים שבהם רשאים שוטרים מתוקף סמכותם בלבדon their
own authority) לעצור
[ אנשים באופן מיידי (כאשר קיים נגדם צו מעצר; כאשר הם נתפסים בשעת מעשהcaught
in flagrante delicto
]; כאשר מתקיים מרדף אחר העבריין והוא מסתתר בבית; או במקרים של צורך חריג או
דחוף, כאשר מדובר במי שחשודים במעשי פשע שקשורים לכנופיות חמושות, טרור או מרידה- ב כל מקום או
בית שבו הם מסתתרים או מוצאים מקלט). על-פי המשך הסעי ף, מסיבות אלה השוטרים רשאים גם לחפש
.באותם מקומות ולתפוס חפצים ומכשירים שנמצאו בהם ושיכולים להיות קשורים לעבירה שבגינה ננקט ההליך
,להבנתנו משתמע כי חיפוש ללא הסכמה וללא צו מכוח סעיף553
האמור הוא ל
מעשה חיפוש אגב מעצר .
פורטוגל53
סעיף34
(1
( ) לחוקת פורטוגל מעגן, בין השאר, את העיקרון שלפיו אין לחלל את ביתו של אדםDomiciles […]
are inviolable
) וסעיף34
(2
) קובע, כי רק רשות שיפוטית מוסמכת רשאית להורות על כניסה לביתו של אזרח
בניגוד לרצונו וזאת רק במקרים ו באופן שמותרים על פי חוק. סעיף34
(3
) מוסיף כי אסור לאיש להיכנס לביתו
( של אדם בלילה ללא הסכמתו, למעט במצבים של עבירה שבוצעה זה עתהflagrante delicto
) או עם אישור
( שיפוטי לכךjudicial authorization) במקרים של פשע אלים במיוחד או מאורגן מאד, לרבות טרור וסחר בבנ י
49
חלק זה מבוס
ס,
,בין השאר על תשובת הפרלמנט של
ספרד לפניית הלשכה
,המשפטית של הכנסת24
במאי2022
.
50
לנוסח באנגלית של חוקת ספרד ראו באתר הרשמי של ממשלת ספרד
כאן.
51
סעי ף18
(2
:) לחוקת ספרד
"The home is inviolable. No entry or search may be made without the consent of the householder or a legal warrant,
except in cases of flagrante delicto."
52
לנוסח הקוד בספרדית באתר הרשומות של ספרד ראו
כאן . לנוסח הקוד באנגלית
כפי שפורסם ב-
2016
על ידי
משרד המשפטים הספרדי
ראו
כאן .
53
חלק זה מבוסס ברובו
על תשובת הפרלמנט של
פורטוגל לפניית הלשכה
,המשפטית של הכנסת18
במאי2022
.
ע מוד10
מתוך
12
מסמך זה הוא סקירה משפטית משווה ואינו חוות דעת משפטית
.אדם, נשק או סמים, כקבוע בחוק54
על-
פי סעיף32
(8
) לחוקה, ראיות שהושגו, בין השאר, באמצעות חדירה
בלתי הולמת לחיים האישיים, לבית, להתכתבויות ותקשורת-
.בטלות ומבוטלות55
לפי סעיף174
,לקוד סדר הדין הפלילי56
חיפושים בבתים נעשים על פי אישור או צו של הרשות השיפוטית
.המוסמכת57
עם זאת, המשטרה הפלילית רשאית לבצע חיפושים בבתים גם ללא צו של בית משפט בכל אחד
:משלושת המקרים הבאים58
א.
טרור, פשע אלים או מאורגן מאד, כאשר יש אינדיקציות מבוססות היטב לביצוע קרוב של פשע שמהווה
סיכון חמור לחייו או לשלמות גופו של אדם כלשהו. במקרים אלו יש לדווח על החיפוש מיידית לשופט
.החוקר כדי שיבחן אותו וייתן לו תוקף, אחרת החיפוש בטל59
ב.
.האדם הנוגע בדבר מסכים לכך ובלבד שהסכמתו מתועדת
ג.
( מדובר בעבירה שעונשה מאסר והאדם (החשוד) נתפס בשעת מעשהflagrante delicto
.)
קנדה60
סעיף8 לצ'רטר הזכויות והחירויות של קנדה (
The Canadian Charter of Rights and Freedoms
) מעגן את זכותו
של כל אדם להיות מוגן מפני חיפוש או תפיסה בלתי-
.סבירים61
עם זאת, כפי שמוסבר באתר משרד המשפטים
,הקנדי62
קיימת בקנדה
סמכות שמקורה במשפט המקובל לחיפוש בנסיבות דחופות (
Common Law power to
search in exigent circumstances). על-
,פי ההסבר( ישנם מצבים שבהם חיפושים ללא צוWarrantless
Searches
( ) יכולים להיות סבירים בהתקיים נסיבות דחופותexigent circumstances
) שהופכות את הוצאת
הצו לבלתי מעשית( . הדחיפותurgency) נובעת מנסיבות שדורשות פעולה מיידית של המשטרה כדי לש מר ראיות
.או כדי לשמור על בטיחות השוטר או על ביטחון הציבור בדרך כלל יתקיימו"נסיבות דחופות"
אם קיימת סכנה
54
באתר בית המשפט החוקתי של פורטוגל מופיע
נוסח באנגלית של החוקה . בסעיף34
(1)-(3
:) נכתב כך
Article 34 (Inviolability of home and correspondence) 1. Domiciles and the secrecy of correspondence and other means
of private communication are inviolable. 2. Entry into a citizen’s domicile against his will may only be ordered by the
competent judicial authority and then only in the cases and in compliance with the forms laid down by law. 3. No one
may enter any person’s domicile at night without his consent, save in situations of flagrante delicto, or with judicial
authorisation in cases of especially violent or highly organised crime including terrorism and trafficking in persons, arms
or narcotics, as laid down by law.
55
שם, סעיף32
(8
:) לחוקה
All evidence obtained by torture, coercion, infringement of personal physical or moral integrity, or improper intromission
into personal life, the home, correspondence or telecommunications is null and void.
56
לנוסח הסעיף בפורטוגזית ראו
כאן.
57
סעיף174
(3
) לקוד סדר הדין.הפלילי
58
שם, סעיף174
(5
.)
59
שם, סעיף174
(7
.)
60
חלק זה מבוסס ברובו על תשובת הפרלמנט של
קנדה לפניית הלשכה
,המשפטית של הכנסת24
במאי2022
.
61
Everyone has the right to be secure against unreasonable
section 8:
–
Canadian Charter of Rights and Freedoms
The
search or seizure.
62
ראו, באתר משרד המשפטים של קנדה,
Search and seizure
–
Section 8
–
Charterpedia
.
ע מוד11
מתוך
12
מסמך זה הוא סקירה משפטית משווה ואינו חוות דעת משפטית
( קרובהimminent danger
)
,לאובדן
סילוק
, השמדה או ה
עלמה
של הראיות אם החיפוש או התפיסה
יתעכבו.
63
יצוין כי הרעיון של חיפוש ותפיסה ללא צו בשל נסיבות
דחופות מופיע בהקשרים ספציפיי
ם
מסוימים גם בקוד
:הפלילי של קנדה64
כך, לפי סעיף117.02
(1
,) לקוד65
( כאשר לשוטרpeace officer) יש יסוד סביר להאמין ש כלי נשק, תחמושת, חומר
נפץ וכיו"ב שימשו לביצוע עבירה או שנעברת או נעברה עבירה הכרוכה בהם; וכי סביר שתימצא ראיה לעבי רה
על גופו של אדם, בכלי רכב או
בכל מקום או חצרים שאינם בית מגורים (
in any place or premises other than
a dwelling-house
( ), אזי, כאשר התמלאו התנאים הדרושים לקבלת צוwarrant
) אך בשל נסיבות דחופות
(
exigent circumstances) הוצאת צו אינה מעשית, השוטר רשאי, ללא צ ו, לערוך חיפוש במקום ולתפוס כל דבר
.שיש לו יסוד סביר להאמין שהעבירה מבוצעת או בוצעה באמצעותו או בקשר אליו
בהקשר אחר, שעניינו
סמכויות המשטרה להיכנס לבתי מגורים לשם ביצוע מעצרים , סעיף529.3
(1
) לקוד מסמיך
שוטר להיכנס למקום מגורים ללא צו כדי לעצור או לתפוס א דם, אם יש לו יסוד סביר להאמין שהאדם נמצא
( שם ומתמלאים התנאים הנדרשים לקבלת צו, אך בשל נסיבות דחופותexigent circumstances
) הוצאת צו אינה
מעשית. סעיף529.3
(2
) מבהיר כי "נסיבות דחופות" כוללות נסיבות שבהן לשוטר יש יסוד סביר להאמין כי יש
במקום ראיה הקשורה לביצ( וע עבירה חמורהindictable offence
) וכי יש צורך בכניסה לשם כדי למנוע את אובדן
( או השמדת הראיה בקרוב מאדimminently
.)
שבדיה66
על-פ
י תשובת הפרלמנט השבדי לפנייתנו, בשבדיה קיימות הוראות חוק הדומות לאלה ש העלתה הצעת החוק
.הנדונה בישראל
פרק28
סעיף1
לקוד
המשפטי השבדי67
(
Swedish Judicial Code
( ) קובע שאם יש יסוד להאמיןa reason to
believe
,) שבוצעה עבירה שעונש מאסר בצידה, המשטרה רשאית להיכנס לבתים, חדרים וחללים סגורים אחרים
כדי לחפש פריטים שניתן להחרים68
(
objects that may be confiscated) או כדי לבחון נסיבות שיכ ולות להיות
רלוונטיות לחקירת העבירה. הוראה זו חלה כאשר החיפוש מתבצע בחצרים של אדם שעל סמך יסוד סביר
(
reasonable grounds
) נחשד בביצוע העבירה, בחצרים שבהם בוצעה העבירה ובחצרים שבהם החשוד נעצר. עם
,זאת המשטרה גם יכולה לערוך חיפוש בכל מקום אחר אם יש סיבה חריגה
להאמין (
exceptional cause to
63
שם .
64
46)
-
(R.S.C., 1985, c. C
Criminal Code of Canada
.
65
( הסעיף מופיע בחלק השלישי של הקוד שעוסק כולו בכלי נשקFirearms and Other Weapons
.)
66
חלק זה מבוסס על תשובת הפרלמנט של
שבדיה לפניית הלשכה
,המשפטית של הכנסת24
במאי2022
:. וראו גם
Christoffer Wong, "Overview of Swedish Criminal Procedure", Lund University Faculty of Law, January 2012, p. 20.
67
Swedish Judicial Code
.נוסח הקוד בשבדית מופיע באתר הפרל מנט של שבדיה
כאן.
68
( ככלל, ניתן להחריםconfiscate
) כל פריט שעל סמך יסוד סביר יכול להיות רלוונטי לחקירת עבירה פלילית (פרק27
סעיף1
לקוד
.)האמור
ע מוד12
מתוך
12
מסמך זה הוא סקירה משפטית משווה ואינו חוות דעת משפטית
believe
)שהחיפוש יוביל למציאת פריטים שניתן להחרים או יועיל לחקירת העבירה (
the search would
otherwise be of gain to the investigation of the offence
.)
צו חיפוש (
search warrant
)מוצא על ידי האדם האחראי על החקירה, תובע או בית מש
פט ,. בנסיבות מסוימות
צו חיפוש חייב להיות מוצא על ידי בית משפט, זאת כאשר סביר שהחיפוש יהיה בהיקף נרחב או יגרום אי-
נוחות
( מיוחדתparticular inconvenience
.) לאדם שאצלו ייערך החיפוש69
,עם זאת
אם יש סכנה קרובה של עיכוב (
an
imminent danger of delay
)שוטר עשוי לער
וך חיפוש ללא צו חיפוש.
70
,הביטוי "סכנה קרובה של עיכוב" משמעו
,בדרך כלל
שהנסיבות במקרה הפרטני הן כאלה שהצעד ייכשל אם הוא לא יבוצע באופן מיידי.
71
,בכבוד רב ובברכה
ד"ר ליאור בן דוד
, עו
ךר-דין
)ממונה בכיר (חקיקה ומחקר משפטי
הלשכה המשפטית, הכנסת
69
פרק28
סעיף4
.לקוד
70
פרק28
סעיף5
.לקוד
71
על-
:פי תשובת הפרלמנט השבדי לפנייתנו
"The expression “imminent danger of delay” usually means that the circumstances in the individual case are such that
the measure would fail if it were not carried out immediately".