חומר רקע

PrimeMinister’sOffice משרד ראש הממשלה היועצתהמשפטית ירושלים, י"ב ב ניסןהתשפ"א 25 ב מרץ 2021 סימוכין: 5763642047 חוות דעתמשפטית הנלווית להצעת החלטהלממשלה נושאהצעתההחלטה: הכרזהעלהסמכתשירותהביטחוןהכללילבצעפעולותסיועלפיחוק הסמכתשירות הביטחוןהכללילסייעבמאמץהלאומילצמצוםהתפשטותנגיףהקורונההחדשוקידוםהשימושבטכנולוגיה אזרחית לאיתור מי שהיו במגע קרוב עםחולים (הוראת שעה),התש"ף- 2020 . תמצית ההצעה בהתייחס להיבטיההמשפטיים: 1. בהצעת ההחלטה מוצע כי הממשלה תכריז על הסמכת השירות לבצע פעולות סיו ע למשך 21 ימים ממועדפרסום ההכרזה ברשומות. 2. סעיף 3(א) לחוק הסמכת שירות הביטחון הכללי לסייע במאמץ הלאומי לצמצום התפשטות נגיף הקורונה החדש וקידום השימוש בטכנולוגיה אזרחית לאיתור מי שהיו במגע קרוב עם חולים (הוראת שעה),התש"ף- 2020 (להלן– החוק) קובעכיהממשלהרשאיתלהכריזעלהסמכתהשירותלבצעפעולות סיועכמפורטבסעיף5 לחוק,לאחרששוכנעהכיבשלחששלהתפשטותרחבתהיקףשלהמחלההנגרמת עלידי נגיףהקורונה החדש יש צורך מיידיוממשיבהסתייעות בשירות. 3. סעיף 3(ב) לחוק מוסיף וקובע כי הממשלה רשאית להכריז כאמור, לאחר ששוכנעה כי אין חלופה מתאימה להסתייעות בשירות, בשים לב לסיכון הנשקף לציבור מהמחלה ולאחר שהונחו לפניה המלצותיו של צוות השרים לבחינת הצורך בהמשך ההסתייעות בשירות נשוא סעיף 12 לחוק (להלן – צוות השרים). יוער כי בהתאם לסעיף 3 (ג) לחוק, בתקופת תוקפה של הכרזה יהיה משרד הבריאות רשאילהעבירלשירותבקשהלקבלתסיוע,ובלבדשמספר החוליםהחדשיםבאותויוםאוביוםשקדם לו עלה על 200 . בהתאם לסעיף 3 ד) לחוק,( ההכרזה תעמוד בתוקפה לתקופה שתיקבע בה, בהתחשב בהתפשטות הצפויה של נגיף הקורונה החדש בישראל ובלבד שלא תעלה על 21 ימים. בנוסף, בהתאם לסעיף 3 ה)לחוק,( ההכרזה תפורסם ברשומות ובאתר האינטרנט של משרד הבריאות. 4. יצוין כי בסעיף 24 לחוק נקבע כי החוק יעמוד בתוקפו עד ליום ז' בשבט התשפ"א (20 בינואר 2021 .) אולם, לאור סעיף 36 לחוק-יסוד: הכנסת, שעניינו "התפזרות בשל אי קבלת חוק תקציב", משלא נתקבל חוק התקציב עד יום 22.12.2020 , יש לראות ביום 23.12.2020 "כאילו החליטה הכנסת על התפזרותה לפני גמר תקופת כהונתה." בהתאם לסעיף 38 לחוק- יסוד: הכנסת כל חיקוק שתוקפו היה פוקעתוךארבעהחודשיםלאחרשהכנסתהחליטהלהתפזר– יעמודבתוקפועדתום שלושתהחודשים הראשוניםלתקופתכהונתהשלהכנסתהנכנסת.משמעותהדבר,כמפורטבסעיף6 להלן, היאכיהחוק לאפקעביום20.1.2021 אלאיעמודבתוקפועדתוםשלושתהחודשיםהראשוניםלתקופתכהונתהשל הכנסת הנכנסת, קרי – עד ליום6.7.2021 . 5. בהתאם לסעיף 23 (א) לחוק, ביום תחילתו של החוק, יום 21.7.2020 , ראו כאילו ניתנה הכרזה ראשונה לפי סעיף 3 לחוק, שתוקפה 21 ימים, אשר הסתיימה ביום 11.8.2020. בהמשך לכך, ובה תאם לסעיף 3 לחוק, הממשלה הכריזה 14 פעמים נוספות על הסמכת השירות לבצע פעולות סיוע כמפורט בסעיף 5 לחוק, והכרזות אלו אושרו, בין באופן מלא ובין לתקופה קצרה יותר על- ידי ועדת החוץ והביטחון של רח'קפלן3 , הקריה, ירושלים91919 טל:,02-6705463 פקס:,02-5605008 3 Kaplan St. Jerusalem 91919,Tel: +972 (2) 6705463, Fax: +972 (2) 5605008 PrimeMinister’sOffice משרד ראש הממשלה היועצתהמשפטית הכנסת (להלן – ועדת החוץ והביטחון) בהתאם לסעיף 3 א(א) לחוק. בהתאם לכך, פעו לות הסיוע נשוא סעיף5לחוקמבוצעותבאופןרציףממועדחקיקתהחוקטרםתיקונו( 1.7.2020 ) ,למעטהתקופהשמיום 13.03.2021 ועד ליום 15.03.2021 שבה לא בוצעו פעולות סיוע לאור פער הזמנים שבין פקיעתה של ההכרזה נשוא החלטת ממשלה מס' 868 ופרסומה ברשומות של ההכרזה נשוא החלטת ממשלה מס' 901 . יוער כי ההכרזה האחרונה אושרה על ידי הממשלה ביום 21.03.2021 ( ההכרזה נשוא החלטת ממשלה מס' 917 )לתקופה של7ימים עדליום28.03.2021.הכרזהזולא נדונהבוועדתהחוץוהביטחון אך בהתאםלסעיף 3א(ג)לחוק רואים אותה כאילואושרה. 6. יצוין כי עוד קודם לכן ביום 1.3.2021 ניתן פסק דין בעתירה לביטולו של החוק מחמת אי חוקיותו ולביטולהכרזות הממשלה בדברהסמכתהשירות מכוחו (בג"ץ6732/20 האגודה לזכויותהאזרח ואח' נ'הכנסת ואח' כמפורט מטה.), 7. יוער כי בהחלטת ממשלה מס' 901 מיום 14.03.2021 קבעה הממשלה קריטר יוני ם שבכפוף להתקיימותם ניתן יהיה להמשיךולהסתייע בשירות. 8. ביום 24.03.2021 ,לקראת מועדפקיעתה הצפוי שלההכרזההנוכחית ( ביום28.03.2021 ,)התכנס צוות ה שריםעל-מנת לבחון את הצורך בהמשך ההסתייעות בשירות לפי החוק. 9. בפני צוות השרים הונחה חוות דעת אפידמיולוגית של מנהל מחלקה באגף לאפידמיולוגיה במשרד הבריאות מיום 28.02.2021 ונספח ים לה מיום 10.03.2021 ומיום 18.03.2021 (אשר הונחו בפני צוות השרים גם עובר לגיבוש המלצתו הקודמת) , ש לפיה ם נכון להיום אין חלופה מתאימה להסתייעות בשירות,בשיםלבלסיכוןהנשקףלציבורמהמחלהוסיבוכיה.בהתאם לנדרשעלפיהחוק,הונחה לפני צוות השרים אף חוות דעתה של הרשות להגנת הפרטיות במשרד המשפטים מיום 09.03.2021 (אשר הונחה בפניצוותהשריםגםעוברלגיבושהמלצתוהקודמת,תוךשהרשות תיקפה אותהב דוא"למיום 24.03.2021 ) ש לפיה, יש לבחון את הקריטריונים שנקבעו מעת לעת, בין היתר לאור שיעור ההתחסנות באוכלוסייה. בנוסף, לדעת הרשות בהתאם לפסק הדין יש לחתור ללא לאות ולעשות כל שנדרש כדי להפסיק (ולמצער לצמצםלמינימוםהכרחי בלבד) אתהצורךלהסתייע בשירות. 10 . בשים לב לאמור לעיל, צוות השרים סבר כי מתקיימים התנאים הנדרשים לצורך הצדקת ההסתייעות בשירותועלכןמצאלנכוןלהמליץלממשלהלהכריזהכרזהנוספתבדברהסמכתהשירותלבצעפעולות סיוע כאמור בסעיף 5 לחוק, זאת לתקופה של 21 ימים ובכפוף להתקיימותם של הקריטריונים לאופן היקף ההסתייעות בשירות לפיהחוק. 11 . לפיכך,בהתאםלסעיף3לחוק,מוצעכיהממשלה תכריזעלהסמכת השירותלבצעפעולותסיועכאמור בסעיף 5 לחוק לתקופה של 21 ימים ממועד פרסומה של ההכרזה ברשומות. עוד מוצע, כי הה כרזה תפורסם ברשומות ובאתר האינטרנט של משרד הבריאות. יוער כי לאור מועד קבלתה של החלטה זו, ההכרזה צפויה להתפרסם ברשומות ולהיכנס לתוקף מספר ימים טרם פקיעתה של ההכרזה האחרונה שעליההוחלטבהחלטתממשלהמס'(917 מיום21.03.2021 ).מצבדבריםזהיביאלחפיפהמסוימתבין ההכרזההנוכחיתלביןההכרזההאחרונה,שנובעתמכךשמועדפקיעתהשלההכרזה האחרונהחלבחג הפסח. 12 . יצוין, כי בהתאם לסעיף 3 א לחוק, יש להביא את ההכרזה לאישור ועדת החוץ והביטחון. הסעיף קובע כיהוועדה רשאית לאשר אתההכרזה, לאלאשרה או לאשרהלתקופה קצרה יותר. רח'קפלן3 , הקריה, ירושלים91919 טל:,02-6705463 פקס:,02-5605008 3 Kaplan St. Jerusalem 91919,Tel: +972 (2) 6705463, Fax: +972 (2) 5605008 PrimeMinister’sOffice משרד ראש הממשלה היועצתהמשפטית קשייםמשפטיים, ככל שישנם, ודרכי פתרונם: 1. ביום 24.9.2020 הוגשה עתירה בעניין דרישה לביטול או להשהיה של כניסתו לתוקף או אי הפעלתו של החוק (בג"ץ 6732/20 האגודה לזכויות האזרח ואח' נ' הכנסת ואח'.) ביום 1.3.2021 ניתן פסק דין בעתירה שבמסגרתו הוחלט לקבל את העתירה באופן חלקי, כך ש ככל שהמ מ שלה תבחר להמשיך להסתייע בשב"כ לאחר יום 14.3.2021 - יהיה עליה לגבש קריטריונים אובייקטיבים מדידים להפעלת שיקול דעתה ל הסתייעות בשב"כ לפי השיקולים המנויים בחוק, כאשר ההסתייעות בחוק תוגבל רק למקרים שבהם החולה המאומת אינו משתף פעולה בחקירה האפידמיולוגית או שכלל לא מסר דיווח על מגעים. עוד נקבע כי יש להציג את הקריטריונים בפני ועדת החוץ והביטחון ולפרסמם בפומבי. פסק הדין מוסיף וקובע כי בכל מקרה, מה מועד האמור ואילך תוגבל הסמכת השב"כ רק לאותם מקרים שבהםהחולההמאומתאינו משתףפעולהבח קירההאפידמיולוגיתאושלאמסרכלל דיווחעלמגעים. בהחלטת ממשלה מס' 901 מיום 14.03.2021 הממשלה קבע ה קריטריונים אובייקטיבים מדידים להפעלת שיקול דעתה בעניין הסמכת השירות לפי השיקולים המנויים בחוק, לרבות בנוגע לחולים שביחס אליהם יעביר משרד הבריאות לשירות בקשות סיוע. כעת מוצע כי הממשלה תכריז על הסמכת השירות לבצע פעולות סיוע בכפוף להתקיימותם של הקריטריונים להסתייעות בשירות לפי החוק. הקריטריונים נקבעו על בסיס עמדת גורמי המקצוע הרלוונטיים, ולדעתינו הם עולים בקנה אחד עם פסקהדין.על כן, אין בפסק הדין כדילמנוע את קבלת ההחלטה. 2. כמפורטלעיל,בהתאםלסעיף38 לחוק- יסוד:הכנסתהחוקלאפקעביום20.1.2021 אלאעומדבתוקפו עד תום שלושת החודשים הראשונים לתקופת כהונתה של הכנסת הנכנסת. במסגרת פסק הדין נקבע שסעיף 38 לחוק- יסוד: הכנסת אומנם חל בנסיבות העניין, אך יש בהארכת החוק האוטומטית כדי להשליך על חופש הפעולה בהפעלת הסמכויות מכוח החוק. אין באמור כדי להוות מניעה משפטית לקבלת ההחלטה. 3. ביום 1.10.2020 הופץ דוח ביקורת בנושא "הפעלת יכולות טכנולוגיות של שירות ביטחון כללי לסיוע למשרד הבריאות בביצוע חקירות אפידמיולוגיות במאבק בקורונה" (להלן – הדוח). תוכן הדוח מסווג. אין ב דוח כדילמנוע את קבלתההחלטה. 4. בהתאם לסעיף 36 לחוק- יסוד: הכנסת שעניינו "התפזרות בשל אי קבלת חוק תקציב", משלא נתקבל חוק התקציב עד יום 22.12.2020 , יש לראות ביום 23.12.2020 "כאילו החליטה הכנסת על התפזרותה לפניגמרתקופתכהונתה".כלומר,מיום23.12.2020 נכנסנולתקופתבחירותוהממשלההפכהלממשלה יוצאת. בהתאם לפסיקת בית המשפט העליון ולהנחיות היועץ המשפטי לממשלה, הממשלה וחבריה, מחויביםבאיפוקבהפעלתסמכויותיהםלגביכלאותםענייניםשאיןכורחודחיפותמיוחדתלפעולבהם בתקופה זו. בהתאם לפסיקה, מתחם הסבירות לעניין זה נבחן בשים לב למאפייניה של הסמכות הקונקרטית המופעלת ובהתחשב באיזון הנדרש בין הצורך בעשייה לבין דרישת האיפוק כאמור (בג"ץ 5167/00 פרופ' וייס נ' ראש הממשלה, פ"ד נה(2 ) 455 ; בג"ץ 8815/05 לנדשטיין נ' שפיגלר, פורסם ביום 26.12.2005 באתר הרשות השופטת; ובג"ץ 2453/06 ההסתדרות הרפואית בישראל נ' היועץ המשפטי לממשלה, פורסם ביום 21.3.2006 באתר הרשות השופטת). בענייננו, מדובר בהצעת החלטה רח'קפלן3 , הקריה, ירושלים91919 טל:,02-6705463 פקס:,02-5605008 3 Kaplan St. Jerusalem 91919,Tel: +972 (2) 6705463, Fax: +972 (2) 5605008 PrimeMinister’sOffice משרד ראש הממשלה היועצתהמשפטית שטעמי כורח ודחיפות מ ובהקים תומכים בקבלתה במועד זה,לפי שהיא נועדה לשם צמצוםהתפשטות נגיף הקורונה החד ש וקטיעת שרשראותההדבקה,כ פי שפורט בהרחבה בעמדת משרד הבריאות. עמדתהיועציםהמשפטיים שלמשרדים אחריםשהצעת ההחלטה נוגעת להם: הצעתההחלטהאושרהעלידיהגורמיםהרלוונטייםבמחלקתייעוץוחקיקהוכןעלידיהיוע ציםהמשפטי ים של משרדהבריאות והשב"כ. עמדתהיועץהמשפטישל המשרדשהשר העומד בראשומגיש את הצעת ההחלטה: בשיםלבלאמורלעיל, אין מניעה משפטיתלאשר את הצעתההחלטה. רח'קפלן3 , הקריה, ירושלים91919 טל:,02-6705463 פקס:,02-5605008 3 Kaplan St. Jerusalem 91919,Tel: +972 (2) 6705463, Fax: +972 (2) 5605008