חומר רקע

ועדת קנין רוחני יו"ר הו ו עדה: ממונההוועדה: עו"ד טל בנד – יו"ר מנהל עו"ד יובל טייק עו"ד יואב אסטרייכר עו"ד חגית פלד הניג ת"א, י '.אדר.תשפ"ה 10/03/2025 סימוכין: 02082625 לכבוד, יו"ר ועדת הכלכלה ח"כ דודביטן כנסתישראל,ירושלים; באמצעותהדוא"ל: [email protected] מכובדי י, הנדון: התייחסות מטעםלשכת עורכי דין להצעתחוק זכות מבצעים ומשדרים (תיקון – הרחבת היקף הזכויות),התשפ"ג – 2023 לשכת עורכי הדין, באמצעות הועדה הארצית לקניין רוחני (להלן: " ועדת הקניין הרוחני,)" מתכבדת להגיש את התייחסותה להצעת חוק זכות מבצעים ומשדרים (תיקון – הרחבת היקף הזכויות),התשפ"ג – 2023 להלן:(" הצעתהחוק "),לקראתהדיון הצפוי להיערך ב- 19.1.2025 . למען הסדר הטוב יובהר, כי התייחסות זו של לשכת עורכי הדין מהווה התייחסות לנוסח הדיון בוועדה ביום 20.11.2024 להלן:( "הנוסח לדיון בוועדה"), וכי לשכת עורכי הדין עשויה להעביר התייחסויות נוספות,בהתאם לצורךוככל שתראה לנכון לעשות זאת. כמו כן,התייחסות זו מהווה המשךלהתייחסות שהועברה מטעם לשכת עורכיהדין ביום2.7.2024 (להלן:"ההתייחסות הקודמת.)" לשכת עורכי הדין חוזרת על האמור בהתייחסות הקודמת כנ"ל, ובפרט יודגש כי בגיבוש עמדתה, ומעבר להתמקדותה בשיקולי צדק ועקרונות משפטיים כלליים ובצורך לאיזון אינטרסים, שמה לשכת עורכי הדין לנגד עיניה כי יש להיזהר מפני הרחבת זכויות ככל שזו עשויה תהא לפגוע בסופו של דבר בעושר התרבותי ולהוותחרבפיפיות כנגד המבקשיםלהרחיב את הזכויות. הערות הלשכה בהתייחסות הקודמת כנ"ל ניתנו כולן ברוחזו. 1. אמנם, הנוסחהעדכנילדיון בוועדההעדכני כולל איזונים רבים יותר הלוקחים בחשבוןהערות שהובאו על ידי לשכת עורכי הדין בהתייחסות הקודמת, אולם לשכת עורכי הדין סבורה כי נדרשות מספר התאמות נוספות, המובאות כדלקמן: חלוקת ואיזון תמלוגים, לרבות בין מבצעיםשביצועיהםאינם מוגניםלביןאלושביצועיהם מוגנים: רח' דניאל פריש 10, תל- אביב 64731, טל: 1-599-500-606, פקס: 03-6918696 Fax: 10 DANIEL FRISH St. TEL-AVIV 64731, Tel. 1-599-500-606 רח' שופן 1 , ירושלים 92190 טל., 1-599-500-606 , פקס: , Fax: 02-5610062 1-599-500-606 . TEL , 92190 JERUSALEM . CHOPIN St 1 [email protected] http://www.israelbar.org.il - mail: - E 1.1 . כאמור בהתייחסות הקודמת, לשכת עורכי הדין סבורה כי יש לבחון את המודל הקיים בדבר קביעת גובה התמלוגים המשולמים על ידי משתמשים באופן שלא יכביד על משתמשים יתרה על המידה. כל השלכה בהצעת החוק שעשויה להרחיב את היקף התמלוגים באופן שלא תאפשר את תשלומם על ידי גורמים שונים (בין אם משתמשים במוסיקה בהיקפים גדולים כגון גופי שידור, ובין אם משתמשים במוסיקה בהיקפים קטנים כגון בעלי עסקים קטנים), או תביא להחלטה לפיה לא ייעשה שימוש בביצועים, טומנת בחובה השלכות רוחב ועומק שחשוב לשקול אותן בזהירות רבה ולקבל החלטות שלאיפגעו במגזר כזה או אחריתרעלהמידה. 1.2 .בהקשר זה יוזכר, כי בעבר, החליטו מפיקים בשיתוף עם גופי שידור להתאים את עצמם מבחינה תקציבית להחרגות יצירות משימושים באינטרנט שבוצעו על ידי בעלי זכויות ביצירות מוסיקליות של יצירותיהם מארגונים יציגים. תגובת השוק היתה, דאז, לצמצם את השימוש במוסיקה ישראלית קיימת, ולהחליפה במוסיקה מקורית חדשה נושאת רישיונות מתאימים לתעשייה זו, או לעבור לשימוש בקטעי מוסיקה שנלקחו ממאגרי מוסיקה שהזכויות בהן משוחררות בין היתר, מהצורך לשלם תמלוגים או ביצוע הסדרה נוספת למדיה זו. השלכה נוספת של החרגה זו, היתה הימנעות משימוש ברכיב ההקלטה בכדי להימנע מתשלום בגינה, ושימוש בלחנים, מילים ועיבודים קיימים באופן שאלו יוקלטו מחדש, ובביצועחדש ("קוורים.)" 1.3 . גם בדיונים הקודמים של המשתתפים בוועדה זו הושמעו קולות מצד גורמים שונים לפיהם הרחבת היקף הזכויות או תשלום תמלוגים מופרז יביאו ולא בכדי, בסופו של דבר, להימנעות משימוש במוסיקה קיימתו/או במציאת חלופות אמנותיות אחרות. 1.4 . לצורך המחשת המורכבות בתחום המוסיקה יובהר, כי יש להסדיר את השימוש ולשלם תמלוגים / סכומים בגין רישיונות בעבור שימוש ברכיבים שונים ורבים הכלולים ב"חבילה" מוסיקלית אחת. טול לדוגמה שיר: בשיר יש זמרה, נגינה, לחן, מילים, עיבוד, והקלטה (יתכן שיהיו גם אלמנטים נוספים אם מדובר בקליפ כגון שחקנים או רקדנים.) לצורך המחשת "מפת" ההסדרה הסבוכה והמורכבת, הנדרשת לשימוש בשיר או קליפ בודד תובא הדוגמהלהלן. במקרה זה,יש לפעול להסדרה מול כלהגורמים שלהלן:, 1.4.1 .הקלטה – מול הפדרציההרלבנטית /חברת התקליטים 1.4.2 . לחן (יצירה "מוסיקלית") מילים (יצירה"ספרותית"),ועיבוד ("יצירה נגזרת)"– 1.4.2.1 . מול אקו"ם, ולעיתים מול בעלי זכויות שונים לגבי השימוש בזכות הכלכלית של כ"א מהיצירות. 1.4.2.2 . יתרה מכך: ככל שבעלי הזכויות אינם היוצרים, לעיתים יש לפנות ליוצרים בנוסף, בכל עניין הקשור בזכות המוסרית. רח' דניאל פריש 10, תל- אביב 64731, טל: 1-599-500-606, פקס: 03-6918696 Fax: 10 DANIEL FRISH St. TEL-AVIV 64731, Tel. 1-599-500-606 רח' שופן 1 , ירושלים 92190 טל., 1-599-500-606 , פקס: , Fax: 02-5610062 1-599-500-606 . TEL , 92190 JERUSALEM . CHOPIN St 1 [email protected] http://www.israelbar.org.il - mail: - E 1.4.3 .ביצועים – 1.4.3.1 . ככל שמדובר בזמרה / משחק / דיבוב ריקוד – יש לפנות לאשכולות ו/או לבעלי הזכויות. 1.4.3.2 . ככל שמדובר גם בנגנים – יש לפנות בנוסף לעיל"ם / לנגנים עצמם בהתאםלנוסח המורחב 1.4.3.3 . ככל שמדובר גם בנגניםוגם בזמרה –יש לפנותגם וגם לכלהנ"ל 1.4.3.4 . במקרים שבהם בעל הזכויות אינו המבצע, יש לפנות לכל המבצעים בנוסףלבעליהזכויות הכלכליות, בכל ענייןהקשור בזכותהמוסרית. 1.5 . לשכת עורכי הדין מוצאת לנכון להדגיש, כי השלכה על עניין זה נמצאת, לדוגמה, בתיקון המוצע לסעיף 3 א(2 ) בחוק העיקרי (סעיף 4 בנוסח לדיון בוועדה ביום 20.11.2024 ). לשכת עורכי הדין סבורה, כי יש לשקול בכובד ראש את השלכות הסיפא של הסעיף, שלפיו: " על אף האמור, רשאי ארגון התמלוגים היציג להחליט להקצות מתוך התמלוגים המשולמים לו סכום לתמיכה במבצעים שביצועיהם אינם מוגנים לפי חוק זה ובלבד שהודיע על כך לציבור המבצעים ולבעלי הזכויות לפי סעיף זה טרם קבלת ההחלטה כאמור ופרסם על כך הודעה באתר האינטרנט שלו". הצעה זו מוקשית לגישת לשכת עורכי הדיןוזאת מהסיבות שלהלן: 1.5.1 . לשכתעורכיהדין סבורה, כי תוספת זו מחילה, הלכה למעשה, תשלום רטרואקטיבי בגין שימוש בביצועים שאינם מוגנים, בניגוד לרעיון העומד בבסיס החקיקה המקורית של חוק זכות מבצעים ולפיו אין להחיל חקיקה רטרואקטיבית. זאת ובפרט, נוכח האמור להלן. 1.5.2 . לשכת עורכי הדין סבורה, כי בהיעדר פיקוח, קביעת אמות מידה, ואפשרות סדורה לערער על החלטות אלו, מתקיים חשש כבד לכך שתעריפי רישיונות השמיכה ותשלומי התמלוגים יגדלו לאורך השנים באופן בלתי מבוקר, על מנת להזין בתמלוגים את אלו שאינם זכאים כיום לתמלוגים עפ"י חוק. 1.5.3 .לשכת עורכי הדין סבורה, כי בהיעדר בקרה כאמור לעיל, עשויה להיווצר פגיעה בגורמים שונים: 1.5.3.1 . העלאת תעריפי התמלוגים באופן בלתי מבוקר ולאורך זמן עשויה לפגוע בתמריץ לעשות שימוש בשירים ישראליים קיימים הכוללים את ריבוי מקורות ההסדרה כאמור לעיל. 1.5.3.1.1 . אי השימוש בשיר או בקליפ, לדוגמה, יפגע במבצעים רח' דניאל פריש 10, תל- אביב 64731, טל: 1-599-500-606, פקס: 03-6918696 Fax: 10 DANIEL FRISH St. TEL-AVIV 64731, Tel. 1-599-500-606 רח' שופן 1 , ירושלים 92190 טל., 1-599-500-606 , פקס: , Fax: 02-5610062 1-599-500-606 . TEL , 92190 JERUSALEM . CHOPIN St 1 [email protected] http://www.israelbar.org.il - mail: - E 1.5.3.1.2 . אי שימוש בשיר ישליך ויפגע גם ביוצרים ובעלי הזכויות הנוספים כמפורט לעיל (מלחינים, משוררים ומעבדים), ולא רק במבצעים אשריצירותיהם נכללות במוסיקההמכילה אתהביצועים. 1.5.3.2 . חלוקה לא מבוקרת בין מבצעים שביצועיהם מוגנים לבין אלו שביצועיהם אינם מוגנים לפי החקיקה הקיימת. לא זו אף זו: היא עשויה להביא מבצעים שביצועיהם מוגנים לפרוש מארגונים יציגים אלו בשל כרסום בלתי מבוקר בנתח התמלוגים המשולם, דבר אשר יביא את המשתמשים להידרש להסדרה נפרדת מולם (לעומת הסדרה אצל הארגון היציג כאשר נדרשת הסדרה בכמה וכמה קטעי מוסיקה שונים באותה חבילה, למשל סרט.) 1.5.3.3 . יתרה מכך: להמחשת האבסורד שבסעיף, הסעיף יאפשר חלוקת תמלוגים למבצעים שביצועיהם מוגנים כיום, גם לאחר פקיעת תוקף ההגנה בביצועיהם. 1.6 . לסיכום, לשכת עורכי הדין סבורה, כי ככל שיוחלט על תוספת זו, יש להחיל בצד סעיף זה, פיקוח על העלאת תעריפי התמלוגים, פיקוח על חלוקת התמלוגים והגבלתם בין אלו שביצועיהם מוגנים לבין אלו שביצועיהם אינם מוגנים, קבלת הסכמות מתאימות מצד בעלי זכויות המבצעים שביצועיהם מוגנים, הסדרת זכות ערעור על העלאת תעריפי התמלוגים ו/או שינוי מנגנונים אלו, פרסום יעיל במקורות נוספים מלבד באינטרנט, וקביעת אמות מידה רלבנטיות נוספות לאחר חקירת הדין הבינ"ל ומנגנונים דומים הפועלים במדינות אחרות (ככל שפועלים). לשכת עורכי הדין סבורה שיש לפרסם לא רק את הודעה על ההחלטה להקצות תמלוגים, אלא לפרט את אמות המידה לתשלומם על מנת להחיל את עקרון השקיפות, זכות הערעור וכיו"ב – דבר אשר נמחק מהנוסח לדיון בוועדה. 2. הזכות המוסרית/ הזכות לשלמות 2.1 . לשכת עורכי הדין תבקש להעיר, כי לעניין הזכות לשלמות, נוסחו של סעיף 4 א לחוק זכות מבצעיםדהיום הוא כדלקמן: 4 א. א)( למבצעזכותששמוייקראעלכלביצועשנעשהעלידיוועל כלטביעהאושיעתוקשלו,בהיקףובמידההמקובליםלאותוענין. ב)( המבצעזכאישלאייעשהבביצועשבונטלחלקאובטביעהאו בשעתוקשלביצועכאמור,כלסילוף,פגימהאושינויאחר,אוכל פעולהשישבהמשוםהפחתתערךביחסלביצועהעלוליםלפגוע בכבודואובשמושלהמבצע. רח' דניאל פריש 10, תל- אביב 64731, טל: 1-599-500-606, פקס: 03-6918696 Fax: 10 DANIEL FRISH St. TEL-AVIV 64731, Tel. 1-599-500-606 רח' שופן 1 , ירושלים 92190 טל., 1-599-500-606 , פקס: , Fax: 02-5610062 1-599-500-606 . TEL , 92190 JERUSALEM . CHOPIN St 1 [email protected] http://www.israelbar.org.il - mail: - E חוק זכותיוצריםהמקביל (סעיף46 (2)),לעומתו, מנוסח באופןהבא: (2) כילאיוטלפגםביצירתוולאייעשהבהסילוףאושינויצורהאחר, וכןכילאתיעשהפעולהפוגעניתביחסלאותהיצירה, והכל אםיש באילומהםכדילפגועבכבודואובשמושלהיוצר. (ההדגשהאינה במקור– לע"ה.) 2.2 .לשכת עורכי הדין תבקש להסב את תשומת לב הוועדה, כי לפי הנוסח הקיים בחוק זכות מבצעים, הפגיעה בכבודו של המבצע או בשמו רלבנטיים רק לסיטואציה של כל פעולה ששיש בה הפחתת ערך, בעוד שבהתאם לחוק זכות יוצרים נדרשת פגיעה בכבודו או בשמו גם ביחס לסילוף. על כן, יש להחיל את הפגיעה בכבודו או בשמו של המבצע כתנאי לפגיעה בזכותהמוסרית גם למקרים בהם בהםיש סילוף,פגימה או שינויאחר. 2.3 . לעניין זה, תציע לשכת עורכיהדין את הנוסח הבא: 4 א. א)( למבצעזכותששמוייקראעלכלביצועשנעשהעלידיוועל כלטביעהאושיעתוקשלו,בהיקףובמידההמקובליםלאותוענין. ב)( המבצעזכאישלאייעשהבביצועשבונטלחלקאובטביעהאו בשעתוקשלביצועכאמור,כלסילוף,פגימהאושינויאחר,אוכל פעולהשישבהמשוםהפחתתערךביחסלביצוע,והכל,אםישבאילו מהםכדיה עלולים לפגועבכבודואובשמושלהמבצע. בכבודרבובברכה, טל בנד , עו"ד יואבאסטרייכר , עו"ד חגית פלד הניג , עו"ד יו"ר מנהל משותף)( יו"ר (משותף) יו"ר (משות פת) ועדת קניין רוחני ועדת קניין רוחני ועדת קניין רוחני העתקים: עו"ד עמית בכר , ראשלשכת עורכי הדין בישראל עו"דאושרת תגר, מנכ"לית לשכתעורכיהדין בישראל עו"דדניאלאייזנברג צדיקי ם , מנהלת הוועדות המקצועיות,לשכת עורכי הדיןבישראל עו"ד יובל טייק, ממונה ועדת קניין רוחני ,לשכת עורכי הדין בישראל רח' דניאל פריש 10, תל- אביב 64731, טל: 1-599-500-606, פקס: 03-6918696 Fax: 10 DANIEL FRISH St. TEL-AVIV 64731, Tel. 1-599-500-606 רח' שופן 1 , ירושלים 92190 טל., 1-599-500-606 , פקס: , Fax: 02-5610062 1-599-500-606 . TEL , 92190 JERUSALEM . CHOPIN St 1 [email protected] http://www.israelbar.org.il - mail: - E