מסמך מ.מ.מ ישיבת ועדה

הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה כתיבה: ד"ר יעללויאריאל אישור:| ד"רליאורבןדוד תאריך: ח'חשווןתשפ"ו, 30 באוקטובר 2025 סקירהמשפטיתמשווה הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה תוכןה עניינים מבואותמצית................................ ................................ ................................ .............................. 2 1. הגנהעלזכויותמבצעיםבאמנותבין-לאומיות ................................ ................................ ........ 8 2. הזכותלתמלוגראוילמבצעיםבמשפטהאיחודהאירופי ................................ ......................... 12 2.1 תמלוגראויבגיןביצועפומבי ................................ ................................ ........................... 12 2.2 תמלוגראויבגיןהעמדהלרשותהציבור ................................ ................................ ........... 14 3. בריטניה ................................ ................................ ................................ .......................... 15 3.1 כללי ................................ ................................ ................................ ............................. 15 3.2 חקיקה ................................ ................................ ................................ ........................... 16 3.2.1 ביצועפומבי ................................ ................................ ................................ .............. 16 3.2.2 העמדהלרשותהציבור ................................ ................................ .............................. 18 3.3 שינוייחקיקהאפשריים-הרחבתההגנהלמבצעיםעלביצועיםבמדיהאודיו-ויזואלית ......... 19 4. גרמניה ................................ ................................ ................................ ............................ 20 4.1 כללי ................................ ................................ ................................ ............................. 20 4.2 הזכותלתמלוגראויבגיןביצועפומבי ................................ ................................ ............... 21 4.3 הזכותלהעמדהלרשותהציבור ................................ ................................ ....................... 22 5. ארצותהברית ................................ ................................ ................................ .................. 25 5.1 הרמההפדרלית-רקע ................................ ................................ ................................ ... 25 5.2 תמלוגיםבגיןביצועפומבישלהקלטותקוליותבאמצעיםדיגיטליים ................................ ... 26 5.3 העמדהלרשותהציבור ................................ ................................ ................................ ... 29 הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 2 מבואו תמצי ת סקירהזונכתבהלבקשתחברהכנסתדודביטן,יושבראשועדתהכלכלה,במסגרתדיוןבוועדהבהצעתחוקזכויות מבצעיםומשדרים(תיקון-הרחבתהיקףהזכויות),התשפ"ג- 2023 פ/(3177/25 ). הצעתהחוקמבקשת, ביןהשאר, 1 להרחיבאתזכויותהמבצעים–כלומר,זכויותיהםשלזמרים,נגנים,שחקניםוכדומה,בביצועיהם.2 במהלך הכנתהצעת החוק לקריאה הראשונה, עלתההשאלה האם ניתן להעביראת הזכות המוקנית למבצע 3 לקבלתמלוגראויעלהשימושבביצוע,מהמבצעלמאןדהוא. לפיכךנתבקשנולהתמקדבסקירהזו בסוגיהשל 4 עבירוּת הזכות לתמלוגים של המבצע, ככל שהיא מוסדרת במדינות שונות בעולם, ובפרט בעבירוּת הזכות לקבל תמלוג ראוי בגין ביצוע פומבי5 וכן בגין העמדה לרשותהציבור של ביצועים. יובהר כי ככל הניתן, נבחין בסקירהביןזכותלתמלוגראויבגין"ביצועפומבי"או" העמדהלרשותהציבור"שלביצועיםבמסגרת פונוגרמות (הקלטות אודיו,למשל,שלמוזיקהושירים),לבין אותהזכותבגין"ביצועפומבי"או " העמדהלרשותהציבור"של ביצועיםבמסגרת יצירותאודיו-ויזואלי תו(סרטים,תכניותטלוויזי ה וכו.)' במסגרתסקירהזובחנואתהסדרתהסוגיההנדונה באמנותבין-לאומיות שעוסקותבנושאזה, במשפטהאיחו ד האירופי וכןבדיןהמדינתישל בריטניה,גרמניה ,ו ארצותהברית (ברמה הפדרלית) .כפישנראהלהלן,האמנות והמדינותשנסקרומציגותמנעדשלאפשרויותלהסדרהשלזכויותמבצעי םבכלל,ושלהזכותלתמלוגראוי,בפרט (לרבותהאפשרותלהעבירה). בראשיתהדבריםנתייחסבקצרהלהבחנה ביןזכויותיוצריםלזכויותמבצעים. " דיני זכויות היוצרים עוסקים בסוגים שונים של זכויות (כלכליות ומוסריות), שמצויות בידיהם של גורמים שונים, שהמחוקקקבעכיהםזכאיםלהגנה]...[ ולהכרהבפועלם,וביניהםמחברי היצירהומבצעיה.ככלל,בהתאםלהוראות החוק, המונח "זכו ת יוצרים" יכול לכלול שורה ארוכה של פעולות ושימושים ביצירה המוגנת, אשר מסורים באופן בלעדילבעליזכותהיוצרים.כך,ביןהיתר,חליםאיסורים שוניםעלהפרתזכותהיוצריםבהיבטיםכלכליים,ובתוךכך, בדרך-כלל, חלים גם איסורים על העתקה של יצירה, פרסומה, ביצוע פומבי שלה, שידורה, הכנת יצירות נגזרות, ובמדינותרבותגםעל"העמדהלרשותהציבור"שליצירה." 6 1הסקירה הנוכחית מעדכנת ומחליפה סקירה קודמת בשם זהה,שפורסמה ב- 6 ביולי 2025 .הסקירההקודמתהתייחסה לזכויותמבצעים לקבלתתמלוגראויבגיןביצועפומבישלביצועיהם.בהתאםלבקשתיו"רהוועדה,הסקירההנוכחיתהורחבהכדילכלולגםהתייחסותלזכות מבצעיםלהעמדהלרשותהציבור.בנוסף,בוצעובסקירההנוכחיתתיקוניםמסוימיםביחסלסקירההקודמת. סעיף1 לחוקזכויותמבצעיםומשדרים,התשמ" ד- 1984,מגדיר'מבצע'כ- אדםהמבצעבמשחק,בשירה,בנגינה,במחולאובדרךאחרת," 2 יצירה ספרותית, אמנותית, דרמטית או מוזיקלית". כמו כן מגדיר החוק: "'ביצוע' – ביצוע של יצירה ספרותית, אמנותית, דרמטית או מוסיקלית,עלידימבצע".הצעתהחוקמציעה,ביןהשאר,לתקןהגדרותאלו. ראובמאגרהחקיקההלאומי באתרהכנסת. 3 4יודגשכיעלאףשבסקירהזואנומשתמשיםבמונחיםבלשוןזכר('מבצע','מבצעים')הכוונהלנשיםוגבריםכאחד. לצורךסקירהזונגדיראתהמונח"עבירוּת",כמוסברבהמשך,כמונחשכוללאתהיכולתלהעביראתהזכותלאחראולוותרעליהכליל. 5 להבהרתהמונחים"ביצועפומבי"ו- העמדהלרשותהציבור""- ראובהמשך. 6 עו"דגלעדנוה,תמלוגיםלמבצעייצירותהמוגנותבזכויותיוצריםבשירותיסטרימינג("זכותהעמדהלרשותהציבור)"–סקירהמשווה (תחום חקיקהומחקרמשפטי,הלשכההמשפטית,הכנסת,)16 במאי2022 בעמ',1 .להכרהבזכויותיוצריםישכמההצדקות,ביןהשאר:הכרה הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 3 נהוג להבחין בין זכויות היוצרים ( או rightsauthors ;) כלומר, הזכויות המוקנות לבעלי היצירה ( למשל copyright זכויות הכותבוהמלחיןבמילותהשיראובלחן,בהתאמה) לביןזכויותנלוו ת , שהן (relatedorneighbouringrights) מערכתנפרדתשלזכויותהקשורותביצירות,ובהן זכויות ה מבצעים,המוקנותלמבצעיהיצירה(למשל, זכויותהזמר, השחקןאוהנגןבשירה,במשחקאובנגינה,בהתאמה.) הזכותשלמבצעלתמלוגראויבגיןביצועפומבי–הדיןבישראל ב ישראל, למבצעיםישזכותלקבלתמלוגראויעבורביצועיהם. חוקזכויותמבצעיםומשדרים,התשמ"ד– 1984 קובע בסעיף3 א(א),כימבצעזכאילתמלוגראויבשל השמעהאוהצגה שלביצועו(כלומרבגין ביצועפומבי"שלביצועו.)" לענייןהשמעהפומבית(שנקראתגםביצועפומבי),חוקזכותיוצרים,התשס"ח- 2007 ,קובעכי "ביצועפומבישל יצירה הוא השמעתה או הצגתה ב ציבור, במישרין או באמצעות מכשיר" למשל,( השמעה פומבית של מוזיקה 7 במוסדות,באולמות,במועדוניםובבתיעסקאחרים.) יודגש,כילמבצעאיןזכות למנועשימושים אלהבביצועשלו, 8 אלא רקזכותלקבלעבורםתמ לוגראוי. בהקשרזהנזכיראתההבחנהביןזכותבלעדיות,היינוהזכותלמנועשימוש מסוים בביצוע right)(exclusive לבין הזכות לקבלתמלוגראוי, לפיה המשתמשיכול לעשות שימושבביצוע, ללא קבלתרשותמבעלהזכות,תמורתתשלוםשלתמלוגראוי(rightremuneration .) 9 בנוסף,החוקקובעכיתמלוגיםכאמורישולמול"ארגוןהתמלוגיםהיציג",שהואארגוןהתמלוגיםהמייצגאתהמספר הגדול ביותר שלמבצעים ובעליזכויות מבצעים,גם עבור ביצועים של מבצעיםשאינםחברים בארגון היציג (רא ו בס עיף3א(ב)ו- ג)לחוקהקיים.)(אולם,החוקאינומתייחסלשאלההאם הזכותלקבלתתמלוגניתנתלהעברה.10 בתרומתםהיצירתית,הצדקהכלכלית(מתןתמריציםלאמניםליצורעבודותחדשותולייצרלעצמםהכנסה),שיקוליםשלפיתוחהתרבות וכדומה.ראובסקירהמשווהשלארגוןARTISAEPO שהואאיגוד מייצגשלארגונימבצעיםאירופיים: AEPOARTISPerformers’RightsinInternationalandEuropeanLegislation:SituationandElementsforImprovement (October2018),p.4. ראובמאגרהחקיקה באתרהכנסת,בסעיף13 לחוקזכותיוצרים.כמוכן,לפיחוקזכותיוצרים, שידורשליצירה (להבדילמביצועפומבי)הוא 7 העברהקוויתאואלחוטית,שלצלילים,מראותאושילובשלצליליםומראות,הכלוליםביצירה,לציבור,"" והעמדהשליצירהלרשותהציבור היא"עשייתפעולהביצירהכךשלאנשיםמקרבהציבורתהיהגישהאליהממקוםובמועדלפיבחירתם".(ראוסעיפים14 ו- 15 לחוקזכות יוצרים.) 8 אלירןזרד, חלוקתתמלוגיםלבעליזכויותבתחוםהמוזיקה ,מרכזהמחקרוהמידעשלהכנסת(24 במאי2022 בעמ'),4 .יצוין,כיהצעתהחוק שעלהפרקמבקשתלתקןאתהגדרת"ביצועפומבי"ולקבוע:"" ביצועפומבי"– השמעהבציבוראוהצגהבציבורשלביצוע,שלטביעהשל ביצועאושלשעתוקשלה,למעטהשמעהאוהצגהבציבורשלביצועחישנעשתהבהסכמתהמבצע,ולמעטהשמעהאוהצגהעלידיעוסק זעיר; ראו:"הצעתחוקזכויותמבצעיםומשדרים(תיקוןמס'10),התשפ"ה- 2025 ,סעיף4 (תיקוןלסעיף3 א)בעמ'199 - 198 . 9 GergelyBékés "Theperformers'economicrights inthe internationaltreaties andthe EUdirectives",Comparative LawWorkingPapers,vol.7(2),2023,p.1. לאלהעביר אתהזכותהקנייניתשלהםבביצוע 10יצוין,כיארגון"אשכולות",המייצגמבצעיםבישראל,ממליץבאתרהאינטרנטשלולמבצעים ואתהזכותלקבלתתמלוגים,וגםלאלוותרעליהן,וזאתמחששממקריםבהםהמבצעיםיידרשולחתוםעל"כתבויתור"שמשמעוויתורעל הבעלותבביצועאועלהזכותלקבלתמלוגיםבגינו.אשכולות, שמירתזכויותהביצוע כניסה:(26 ביוני2025 ):"אתםיכוליםלתתרישיון שימושלביצועשלכם(לשידור,לשיווק,להפצה),אבלזהלאאומרשוויתרתםעלזכויותיכםלקבלתמלוגים.להפך– מומלץלצייןבמפורש במסמך שזכותכם לקבלת תמלוגים דרך אשכולות נשמרת במלואה, ושכל שימוש נוסף, במיוחד שימוש טכנולוגי מתקדם (כמו בינה מלאכותית,שינויקולאויצירתאווטאר),מחייבאתהסכמתכםהכתובהמראש." הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 4 הזכותשלמבצעלתמלוגראויבגיןהעמדהלרשותהציבור–הדיןבישראל נכון להיום,חוקזכויותמבצעיםומשדריםבישראלאינומכירבזכותמבצעיםבנוגע להעמדהלרשותהציבור– לא כזכותלמנועשימושיםבביצוע(בלעדיות)ולאבזכותלקבלתמלוגראויעבורהעמדהלרשותהציבורשלביצועים. לעומתזאת,חוקזכותיוצריםמכירבזכות ה יוצרל העמדה לרשות הציבור11 וקובעכי:" העמדהשליצירהלרשות הציבור היא עשייתפעולהביצירה כך שלאנשים מקרבהציבור תהיהגישהאליהממקוםובמועדלפי בחירתם". 12 תכלית הזכות היא בעיקר לעגן את השימוש ביצירות ברשת האינטרנט ובאמצעים חדשים ומודרניים שמטרתם להנגישלציבוריצירות( למשל,באמצעות רשתותשיתוףתוכןלפידרישתהמשתמש, כמו"יו-טיוב") ). YouTube 13 כאמור,כיום, חוקזכויותמבצעיםומשדריםאינומכירבזכותההעמדהלרשותהציבורביחסלב וציעים. אולםהצעת החוקשעלהפרק מבקשתלשנותמצבזה.ההצעהמוסיפהלסעיףההגדרותאתההגדרההבאה: העמדהלרשותהציבור"– עשייתפעולהבטביעהשלביצועאובשעתוקשלהכךשלאנשיםמקרבהציבורתהיה "' גישה לטביעה או לשעתוק כאמור ממקום ובמועד לפי בחירתם". בדברי ההסבר נאמר כך: " הכוונה היא בעיקר 14 להעמדתתוכןלרשותהציבורבאמצעותהאינטרנט,הנפוצהבעידןהדיגיטלי,שבונעשהשימושנרחבבפלטפורמות להפצתתוכןבאינטרנטובאפליקציותלצריכתולפידרישה.הגדרהדומהנוספהלחוקזכותיוצריםעםחקיקתובשנת 2007 וכעתמוצעלהוסיפהלחוק." יאףש בהצעתהחוקלאמוצעלשנותאתהמצבהקיים,שלפיואיןזכות 15יודגש,כ בלעדית למבצעים לגבי ביצוע פומבי, אכן מ וצע לקבוע בהצעת החוק זכותכזו למבצעים ביחס להעמדהלרשות הציבור,וזאתלגביביצועיםמוקלטיםשלביצועיהם(להבדילמביצועיםחייםבהםאיןזכותבלעדיתלהעמדהלרשות הציבורגםמכוחהצעתהחוק:) " לענייןהעמדהלרשותהציבור,מוצעלהוסיףזכותזולסלהזכויותשלהמבצעכךשתידרשהסכמתולהעמדהשל טביעהשלהביצועאושעתוקשלהלרשותהציבור.מטבעהדברים, כדישתתאפשרצפייהאוהאזנהבמקוםובמועד לבחירתהמשתמש,עלהביצועלהיותמוקלט, ולכןזכותזואינהרלוונטיתלביצועחי,שהמשתמשאינויכוללבחוראת מועד הצפייה בו או ההאזנה לו. הוספת הזכות עתידה להיטיב עם המבצעים, שכן הם יוכלו לדרוש תשלום מפלטפורמות של צריכת תוכן לפי דרישת המשתמש שמעמידות את ביצועיהם לרשות הציבור, זכות שכיום אינה מוקניתלהםבחוק." 16 כאמור,הצעתהחוק שעלהפרק אינהמתייחסתלזכותלשמבצעים לקבלתמלוגראויבגיןהעמדהלרשותהציבור.17 ראובסעיף11 לחוקזכותיוצרים,התשס"ח- 2007 "זכותיוצריםביצירההיאהזכותהבלעדיתלעשותביצירה,אובחלקמהותיממנה,פעולה,: 11 אחתאויותר,כמפורטלהלן,בהתאםלסוגהיצירה:]...[(5)העמדתהיצירהלרשותהציבורכאמורבסעיף15 – לגביכלסוגיהיצירות."; 12 ראוסעיף15 לחוקזכותיוצרים. 13 גיאפסח חוקזכותיוצרים,"" הפקולטה(גיליון10 ,) 2008 בעמ',29 . 14 הצעתחוקזכויותמבצעיםומשדרים(תיקוןמס'10),התשפ"ה- 2025 ,סעיף1 . 15שם בעמ',196 . 16 שם,בעמ'197 .יצויןכיהצעתהחוקמבהירהכיתחולתהחוקלאתהיהרטרואקטיבית("זכותההעמדהלרשותהציבורלאתחולעלביצועים שהוטבעולפנייוםהתחילה(". ראושם,בעמ'205 . איןהתייחסותלתמלוגראויהןבמסלולשבולאניתנהזכותבלעדית,וכנגדכךקמהזכותלקבלתתמלוגראוי,והןבמסלולשבוישזכות 17 בלעדית ובעל הזכות (המבצע במקרה זה) יכול לדרוש תמלוג או תשלום חד- פעמי במסגרת המו"מ שהוא מנהל על הרשאת השימוש בביצועיו. הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 5 הזכותלתמלוגראוי–מהביןהעברהלוויתור? לעניין האפשרות להעביר את הזכות לקבלת תמלוג ראוי, מהבדיקה שערכנו עולה, כי נראה שמשמעות המונח "העברה"עשויהלהיות'ויתור'(waive) במובןשלויתורעלהזכותלקבלתמלוגיםמביצוע,או העברתהזכותלמישהו אחר,והתוצאהבשתיהחלופותהיאשהמבצעלאיזכהלתמלוגים.לעומתזאתישנהאפשרותלהעברהשל ניהול או מימושהזכות לצדשלישי(למשל,לחברתגבייהוניהול),כשבמקרהזההזכות אינהמתבטלתוהתמלוגיםיישארו בידי המבצע. לכאורה, איסור על ויתור נעשה בכדי להגן על מבצעים ולהבטיח כי הם מקבלים פיצוי הולם עבור עבודתםאוהביצועשלהם.בהקשרזה,ישארגונימבצעיםהטוענים,כיהזכויותהבלעדיותכשלעצמןאינןמעניקות הגנה מספקת למבצעים בעולם הדיגי טלי והאינטרנטי של ימינו וכי רק זכות לתמלוגים שאינה ניתנת לוויתו ר ( תגןעליהםמבחינהכלכלית.)18 unwaivableremunerationright ממצאיםעיקרייםה עוליםמהסקירה: תמלוגראויבגיןביצועפומבי בבדיקתנו מצאנו כי אמנות בין לאומיות, דירקטיבה של האיחוד האירופי ומדינות בעולם מגינות בחקיקה על  זכ ויותהמבצעיםלקבלתמלוגראויעבור'ביצועפומבי'של ביצועיהםביצירות,בכפוףלתנאים מסוימים.19 יש לציין, כי בניגוד לגרמניה ובריטניה (ובניגוד גם לישראל), ב ארצות הברית לא קיימת ברמה הפדרלית זכות לקבלת'תמלוגראוי'בגיןביצועפומבי,אלאישזכותלקבלתתמלוגיםבנסיבותמצומצמותביותר. ניתן לומר כי במדינות הנסקרות במסמך זה,שבהן מצאנו כי יש למבצעזכותלתמלוגראוי בגין ביצוע פומבי  (בריטניה וגרמניה) , היא אינה ניתנת לוויתור, אך ניתן להעביר את ניהולה לצד שלישי (למשל, חברות ניהול וגבייה),כךשהמבצעאינומוותרעלזכותולקבלתהתמלוגאומעביראותהלאחר,אךהגבייהנעשיתלכאורה בצורה יעילה/מרוכזת יותר. בחלק מהמדינות המחוקק קבע מנגנון לגביית התמלוגים וחלוקתם (בריטניה) או הכירבזכותלפנותלטריבונלמיוחדבענייןהתמלוגים(בריטניה)אולהליכיםמשפטייםאחרים(גרמניה.) האיחודהאירופי: דירקטיבהשלהאיחודהאירופימשנת2006 הכירהבזכותםשלמבצעיםלקבלתתמלוגראוי  ( עבור"העברהלציבור")(publicthetocommunication )שלביצועיהםובכלל singleequitableremuneration זהביצועפומבי.הוראהזוחלהעלביצועפומבישלפונוגרמות.הדירקטיבהאינהקובעתכיהזכותלתמלוגראוי אינהניתנתלהעברה. בריטניה: חוקזכויותיוצרים,עיצוביםופטנטיםמכיר בזכותמבצעיםלקבלתמלוגראויבגיןביצועפומבי. זכותזו  אינה ניתנת להעברה, למעט העברה לחברת גבייה (society collecting ) למטרת מימוש הזכות בשמו של המבצע. הזכותלקבלתתמלוג חלהעלביצועיםבמסגרתפונוגרמותולאעלביצועיםבמסגרתיצירותאודיו- 20 18 Association of European Performers Organisations (AEPO ARTIS) "performers' rights study – update 2022" (November2022). 19 ישלשיםלבכיההגדרהשלביצועפומביאינהזההבמדינותשנסקרו,כאשרישמדינותשבהןהגדרת"ביצועפומבי"דומהלזו שבחוק בישראל (בריטניה, למשל), ומדינות בהן נעשה שימוש בהגדרה רחבה יותר תחת הכותרת "ביצוע פומבי" (ארה"ב) או תחת "העברה לציבור,"publicthetocommunication דירקטיבתהאיחודהאירופי,גרמניה).לפירוטראובהמשךהסקירה.( 20 "An important characteristic of the equitable remuneration right in UK law is that it is un-waivable and non- transferrable(otherthantoacollectingsociety,suchasPPL)",see:intellectualPropertyOffice,Researchandanalysis -ThepotentialeconomicimpactofERonperformersandthemusicmarketintheUK(Published19February2024). הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 6 ויזואליות (אםכימצבזה עשוילהשתנותבעתידהקרובעםאימוץאמנתבייג'ין, בכפוףלאופןשבותטמיעבריטניה אתהאמנהבחקיקתה).בבריטניה,בניגודלישראל,יש ביתדיןמיוחדלענייניזכויותיוצרים,המוסמךלדון, בין השאר, בעניינים וסכסוכים הקשורים לחישוב התמלוגלמבצעים. לפי החוק, חוזים המנסים לעקוף את הזכות לתמלוגראויאואתסמכותושלביתהדיןהמיוחדלדוןבגובההתמלוג–לאייאכפו. גרמניה: חוק זכויות יוצרים וזכויות נלוות מכיר בזכות של מבצעים לקבל ת מלוג ראוי בגין ביצוע פומבי (הן  בפונוגרמותוהן,בנסיבותמסוימות,בביצועיםבמסגרתיצירותאודיו-ויזואליות21 .) אין אפשרותלוותרעל הזכות, אךאפשרלקבועכיחברתגבייהתנהלאתאופןהגבייהשלהתמלוגוחלוקתו.22 ארצותהברית:ברמההפדרליתאיןהכרהבזכויותמבצעיםכ- "זכויותנלוות"או"זכויותשכנות".בכךשונההדין  הפדרליהאמריקאימ הדיןבישראל,בריטניהוגרמניה.עםזאת,קיימתמידהמסוימתשלהכרהבזכויותמבצעים. כמו כן, בארה"ב איןזכותסטטוטוריתלמבצעיםלקבלתמלוגראויעלכלביצועפומבי, אךיש זכותמוגבלת לקבל תמלוגים על ביצוע פומבי של יצירות מוזיקליות כאשר ה וא נעשה באמצעות שידור או העברה אודיו- דיגיטלייםבלבד.נראהכיבמקריםשבהםהמחוקקקבעמנגנוןסטטוטורימסודרלגבייתהתמלוגוחלוקתו,לא ניתן להתנותעליוולוותר על הזכות לתמלוג.יודגש, כי ההגדרה של"ביצוע פומבי" בארה"בשונהמההגדרה בישראל. תמלוגראויבגיןהעמדהלרשותהציבור אמנת , שנחתמהבשנת1996 , הכירהלראשונהבזכותמבצעיםלגבי העמדהלרשותהציבורכזכות WPPT  בלעדית לגביפונוגרמות)(. למרות שהאמנהמכירה בזכות מבצעיםלתמלוגראוי בגין ביצוע פומבי, אין בה 23 הכרהדומהלענייןתמלוג ראוילמבצעים בגיןהעמדהלרשותהציבור.אמנתבייג 'ין משנת2012 מרחיבהאת ההכרהבזכותהבלעדיתשלהעמדה לרשותה ציבורגםלביצועיםאודיו- ויזואליים,אךהיאאינהקובעתחובת תמלוגראוילמבצעיםבגיןהעמדהלרשותהציבורשלביצועיהם(אםכיהיאמאפשרתלמדינותהחברות לקבוע חובהכזובחקיקההמקומיתשלהן.) לפידוחשלארגוןהקנייןהרוחניהעולמי משנת2021 , מספר מצומצםביותרשלמדינותבעולםקבעו  WIPO בחקיקה זכותלתמלוגראוילמבצעים בגיןהעמדהלרשותהציבורבשווקיםהדיגיטליים. עודמוסיףהדוח, 24 21 כפישנראהלהלן,לפינתוניםשפורסמובשניםהאחרונותעלידיארגוניזכויותמבצעים,מבצעיםבתחוםהאודיו- ויזואלימקבליםשיעור נמוךיותרמהתמלוגיםשמקבליםמבצעיםשלפונוגרמותבגרמניה. 22 גרמניהנחשבתלחלוצהמבחינתההגנ ה שהיאמעניקהליוצריםולמבצעים בכדילאזןאתהא- סימטריההחוזיתהמובניתבהתקשרויותבין מבצעיםלביןמפיקים,חברותתקליטיםוכיו"ב ראו:. Lacourt, A., Valais S., Fair remuneration for creators in exploitation contracts - National case studies, European AudiovisualObservatory,Strasbourg,December2023,p.7. לפיארגוןהמבצעיםהאירופי,ההכרהבזכותההעמדהלרשותהציבורלאיצרהזכותחדשה,כיאםהרחיבהאתהזכותהקיימתשל"העברה 23 לציבור"(publicthetocommunication ראו:). AssociationofEuropeanPerformersOrganisations(AEPOARTIS)"performers'rightsstudy–update2022"(November 2022),p.33. 24 "Collective management includes remuneration for communication to the public, broadcasting (for audiovisual worksincertaincountries),makingavailabletothepublicinthedigitalmarketssubjecttoapplicablenationallaws (inaverylimitednumberofcountries),"see: WIPOStandingCommitteeonCopyrightandRelatedRightsForty-first הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 7 כיבמדינותשקבעוזכותמבצעיםלתמלוגראויבנוסףלזכותהבלעדיתלהעמדהלרשותהציבור(לגביביצועים המקובעים בפונוגרמות), שירותי מוזיקה דיגיטליים משלמים לחברות הניהול של המבצעים אחוז מסוים מרווחיהם והסכוםמתחלקביןמבצעיםמוביליםלמבצעיםאחרים(performersfeatured .) - featuredandnon 25 הדוחמצייןכי(נכוןלשנת2021 )רקשתימדינותבעולם-ספרדו סרביה- קבעוכי הזכותלתמלוגראויבגין העמדהלרשותהציבורתהיהבלתיניתנתלוויתור גםאםהמבצעהעביראתזכויותיובביצועיםלמפיק.,26 עם זאת הדוחממליץ,כיראוילקבועבקרבכלהמדינותהחברותבארגון'תמלוגסט רימינג' שיהיהדומהלתמלוג הניתן בגין "העברה לציבור" ( ), שאינו ניתן לוויתור מצד המבצע, ושגבייתו communication to the public וחלוקתוייעשועלידיחברתניהולוגבייה.27 האיחודהאירופי: לפי ד ירקטיבהשלהאיחודהאירופי משנת2001 , זכות מבצעיםלהעמדהלרשותהציבור  מוכרתכזכותבלעדיתאךלא כ זכותל תמלוגראוי (וזאתבניגודלביצועפומביבגינוניתנתזכותלתמלוגראוי לפידיןהאיחודהאירופי). עםזאת,דירקטיבהשלהאיחודהאירופימשנת2019 מטילהעלמדינות חובהכללית 28 לדאוגבחקיקהשלהן לתמורההולמתופרופורציונאלי תלמבצעיםבגיןשימושבביצועיהם,לרבותבגיןהעמדה לרשותהציבור (אולםהיאמשאירהלמדינותלקבועכיצד ייושםעקרוןזה). בריטניה: החוקבבריטניהמכירבזכותהבלעדיתהנתונהלמבצעיםבגיןהעמדהלרשותהציבור,אולםלא  בזכות לקבלת תמלוג ראוי בגין העמדה לרשות הציבור . הצעת חוק שביקשה לשנות מצב זה ולהעניק למבצעים זכות סטטוטורית לתמלוג ראוי בגין השמעת ביצועיהם בשירותי סטר ימינג לא הבשילה לכדי שינוי חקיקתי(נכוןלמועדכתיבתסקירהזו). עלהפרקנמצאגםקולקוראשפרסםמשרדזכויותהיוצריםהבריטילעניין Session-STUDYONTHEARTISTSINTHEDIGITALMUSICMARKETPLACE:ECONOMICANDLEGALCONSIDERATIONS (SCCR/41/3),Geneva,June28toJuly1,2021,p.17. שם, בעמ' 22 .הדוחמצייןכירובהמדינותשקבעו זכות לתמלוגראוי בגיןהעמדה לרשותהציבור (בנוסף לזכותהבלעדית)הןמדינות 25 אירופיות,והואמונהאתהמדינותהבאות:קרואטיה,הונגריה,סלובניהוספרד. 26 "To the authors’ knowledge, Spain and Serbia are the only countries in the world that have legislated this right (similar to the rental right configured also in the WPPT (art. 9)) so that artists retain an unwaivable equitable remunerationthatsurvivestransfertotheproducer(andtheSpanishCMOAIEcollectivelymanagesthisright)."Ibid, p.44. שם,בעמ'50 - 49 . 27 28 דירקטיבתהאיחודהאירופימשנת2019 (הנקראתגםDirectiveCDSM )מכסהמגווןרחבשלזכויותקנייןרוחניועוסקתישירות(בסעיף 17 )בספקיותתוכןבאמצעותשירותישיתוףתוכןמקוונים( servicecontent-sharingonlineproviders),כגוןיוטיוב,טיקטוק,פייסבוק וכיו"ב.ראו: Directive(EU)2019/790oftheEuropeanParliamentandoftheCouncilof17April2019oncopyrightandrelatedrights intheDigitalSingleMarketandamendingDirectives96/9/ECand2001/29/EC. מדוחארגוןהמבצעיםהאירופיעולהכיבעודשהעברהלציבור(publicthetocommunication ),לרבותביצועפומבי,מזכהלרובבזכות לתמלוגראוילפיהדיןהאירופי, הרישבהקשרשלשירותיםלפידרישה(demandon ),העמדהלרשותהציבורהוכרהבדיןהאירופיכזכות בלעדית,אךלאנקבעהזכותסטטוטוריתלתמלוגראויבגינה.ראו: AssociationofEuropeanPerformersOrganisations(AEPOARTIS)"performers'rightsstudy–update2022"(November 2022),p.34:"Althoughwellintended,timehasshownthatthechoiceofanexclusiverightwasthewrongone.Indeed, moreandmoreresearchintothestreamingmarket(musicandaudiovisual)showsthatperformerswithanexclusive rightalonearenotguaranteedfairremuneration.AsmallnumberofMemberStateshavetakenthematterintotheir ownhandsandintroducedtheirownlegislationinthisarea,withvaryingdegreesofsuccess."Also,seep.36:"Interms oftheimpactofArticle18onmakingavailableondemand,theCDSMDirectivestopsshortofexplicitlyintroducingan unwaivablerighttoremunerationformakingavailableondemandsubjecttocompulsorycollectivemanagement." הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 8 הרחבתזכויותיהםשלמבצעיםביצירותאודיו-ויזואליות,כאשראחתההצעותשעלהפרקהיאהאפשרותלקבוע בחקיקהזכותשאינהניתנתלהעברהאולוויתורלתמלוגראוילמבצעיםבגיןהעמדהלרשותהציבורשליצירות אודיו- ויזואליות. גרמניה: חוק זכויות יוצרים וזכויות נלוות בגרמניה מכיר בזכות הבלעדית של מבצעים להעמדת ביצועיהם  ב יצירותלרשותהציבור(הןלמבצעיםבפונוגרמותוהןלמבצעיםביצירותאודיו-ויזואליות29 )אך אינוקובע זכות סטטוטוריתלקבלתתמלוגראויבגיןהעמדהלרשותהציבור(למעטבנסיבותמסוימות, כפישנראהלהלן). עםזאת,מכוחחוקחדשיותר, מבצעיםזכאיםלקבלתמלוגראוימפלטפורמות שיתוףתוכןמסוימותבגין השימושב ביצועיהםהעונהלהגדרהשל "העברה לציבור"( .) communicationtothepublic 30הזכותלתמלוג זהאינהניתנתלוויתוראולהעברה אלאלניהולבידיחברתניהולמוסכמת., ארצות הברית: חוק זכויות יוצרים הפדרלי אינו מציין במפ ורש זכות בלעדית להעמדה לרשות הציבור, אולם  הספרות המשפטית וכן הפסיקה בארה"ב הכירו בקיומה של זכות העמדה לרשות הציבור כחלק ממארג הזכויותהבלעדיו תהמעוגנותבחוקזה.כפישראינולעיל,איןבארה"בזכותסטטוטוריתלקבלתתמלוגראוי בגין ביצוע פומבי של יצירה. עם זאת, לגבי יצירות מוזיקליות בלבד, נקבע כי ספקים של שירותי שידור אינטראקטיביי ם (למשל, ספוטיפיי) חייבים ב קבלת רישיון מטעם מחזיקי זכויות היוצרים, וכי סכומי התמלוגים שישולמומטעםספקיהשירותיםלבעליהזכויותייקבעובהסכמיםהחוזייםביניהם. 1. הגנהעלזכויותמבצעיםבאמנותבין-לאומיות בהק שרשלזכויותיוצריםבכלל,וזכויותמבצעיםבפרט,ישחשיבותלאמנותבין- לאומיותאשרעיגנואתההגנהעל זכויותמבצעיםכ"זכויותנלוות/שכנות."31 האמנות שנצייןלהלן קובעותסטנדרטיםלהגנהעלזכויות,לרבותהזכות לתמלוגראוי,אךלרובהןאינןכוללותהוראותמפורטותבדבר היקףהת מלוגיםבגיןזכ ויות מבצעים, אוביחסלצורה שבההמדינותהחברותבהןנדרשותלממשאולהגןעלהזכויותהקבועותבמסגרתן. 32 29"performersincludingaudiovisualperformersenjoytheexclusiverightofmakingtheirperformanceavailabletothe public in the meaning of Art. 10 WPPT (§ 78 (1) 1. CA)." see: WIPO "INFORMATION ON GERMANY RELATING TO THE QUESTIONNAIRETONATIONALEXPERTSCONTAINEDINTHEAPPENDIXTOTHESTUDYONTRANSFEROFTHERIGHTS OFPERFORMERSTOPRODUCERSOFAUDIOVISUALFIXATIONS(DOCUMENTAVP/IM/03/4)"(Geneva,November6and 7,2003),p.3. 30ActontheCopyrightLiabilityofOnlineContentSharingServiceProvidersof31May2021(FederalLawGazetteI,p. 1204,1215)(Urheberrechts-Diensteanbieter-Gesetz–UrhDaG). כמו כן, ראו: גלעד נוה, תמלוגים למבצעי יצירות המוגנות בזכויותיוצרים בשירותי סטרימינג ("זכותהעמדה לרשות הציבור)" – סקירה משווה ,תחוםחקיקהומחקרמשפטי,הלשכה המשפטית- הכנסת(16 במאי2022 עמ')9 . 31DanielGervais,"TheProtectionofPerformersunderU.S.LawinComparativePerspective,"IPTheory:Vol.5:Iss.1, Article8.(2015) p.119. עו"דגלעדנוה,תמלוגיםלמבצעייצירותהמוגנותבזכויותיוצריםבשירותיסטרימינג"(זכותהעמדהלרשותהציבור)"–סקירהמשווה (תחום 32 חקיקהומחקרמשפטיהלשכההמשפטית,הכנסת,)16 במאי2022 בעמ',3. הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 9 אמנתרומא 1961 33 מנסחיהאמנהחתרוליצורבאמצעותהאיזוןביןזכויותהמבצעיםלביןזכויותחברותהתקליטיםוזכויותהמשדרים.34 המבצעים מקבלים, מכוח סעיף 7 לאמנה, הגנה מפני קיבוע בלתי מורשה fixation)(unauthorized של הביצוע שלהםוכןמפנישעתוקבלתימורשהשלהביצוע.35 לענייננוחשובהקביעתהשלהאמנהלגביהזכותלקבלתמלוג ראוי (remuneration equitable ) בגין ביצוע פומבי של פונוגרמות. לפי האמנה, המשתמש ישלם למבצעים או למפיקיםאולשניהםתמלוגראוי,והמדינותהחברותבאמנהרשאיותלקבועאתהתנאיםלחלוקתהתמלוגביניהם.36 עםזאת,האמנההתירה(בסעיף16 )למדינותהחברותבהלהחריגאתעצמןמתחולתהסעיףהקובעאתהזכות לתמלוגכאמור,בחלקהאובמלואה.37 אמנתWPPT 1996 האמנהשנוסחהבידיארגוןהקנייןהרוחניהעולמיWIPO ( )ונחתמהעל WorldIntellectualPropertyOrganization ידי המדינות החברות ב- בשנת 1996 , נועדה להגן על מבצעים ויוצרים של פונוגרמות. האמנה הגדירה WIPO 38 מונחיםכגוןמבצעים,פונוגרמותוקיבוע.39פונוגרמההיאהקלטתאודיו (צליל)שלביצועמוזיקליאוצלילידיבור,והיא עשויהלכלולהקלטהבאמצעותתקליט,קלטות,תקליטורים,קבציםדיגיטלייםוכו'.להבדילמהיצירההמוזיקלית 33 International Convention for the Protection of Performers, Producers of Phonograms and Broadcasting OrganizationsdoneinRome,26October1961(RomeConvention). 34WithoutpurportingtosummarizetheRomeConvention,itisworthnotingthatitprotectsperformers’rightsfora minimum period of 20 yearscomputed from the end of the year in which fixation occurs or the performance took place."See:DanielGervais,"TheProtectionofPerformersunderU.S.LawinComparativePerspective,"IPTheory:Vol. 5:Iss.1,Article8.(2015),p.121 שם. 35 36Article12,InternationalConventionfortheProtectionofPerformers,ProducersofPhonogramsandBroadcasting OrganizationsdoneinRome,26October1961(RomeConvention). בשנת1995 נכנסלתוקפוהסכםTRIPS ,ההולךבעקבותיהשלאמנתרומא,במובןזהשהואעוסקבזכויותנלוות(rightsneighboring ) 37 לצדשורהשלנושאיםאחריםכגוןזכויותיוצרים,סימנימסחרוכיו"ב.עםזאת,הואפחותרלבנטילענייננומכיווןשהואעוסקבביצועיםחיים ושידוריםולאבביצועיםפומביים.ראו: Michel Walter, "The Relationship of,and comparison between, the Rome Convention, the WIPO Performances and Phonograms Treaty (WPPT) and the Agreement on Trade-related Aspects of Intellectual Property Rights (TRIPS Agreement);theevolutionandpossibleimprovementoftheprotectionoftheneighbouringrightsrecognizedbythe RomeConvention",Copyrightbulletin,XXXIV,3,p.4-43(2000)(viaUNESCOdigitallibrary); WorldTradeOrganization Overview:theTRIPSAgreement(accessed:22June2025). האמנהנכנסהלתוקףבשנת2002;ישראלאינהאחתהמדינותהחברותבארגוןזה.ראו:עו"דגלעדנוה,תמלוגיםלמבצעייצירותהמוגנות 38 בזכויותיוצריםבשירותיסטרימינג("זכותהעמדהלרשותהציבור)"–סקירהמשווה,תחוםחקיקהומחקרמשפטי,הלשכההמשפטית- הכנסת(16 במאי2022 בעמ'),2-3 . 39WIPOPerformancesandPhonogramsTreaty(WPPT),1996,chapter1-GeneralProvisions,Article2"definitions"(p.2): (a) “performers” areactors,singers, musicians,dancers,and otherpersons who act,sing,deliver,declaim,playin, interpret,orotherwiseperformliteraryorartisticworksorexpressionsoffolklore; (b) “phonogram” means the fixation of the sounds of a performance or of other sounds, or of a representation of sounds,otherthanintheformofafixationincorporatedinacinematographicorotheraudiovisualwork; (c)“fixation”meanstheembodimentofsounds,oroftherepresentationsthereof,fromwhichtheycanbeperceived, reproducedorcommunicatedthroughadevice. הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 10 עצמה,כלומרהשיראוהיצירהשנכתבווהולחנובידיהמשורראוהמלחין,הפונוגרמההיאההקלטההספציפיתשל הביצועשלהיצירה. לענייננו חשובה הוראת סעיף 15 לאמנה, הקובעת את הזכות לתמלוג ראוי למבצעים ולמפיקים בגין "העברה לציבור"(publicthetocommunication וכןבגיןשידורשלפונוגרמותשפורסמולמטרותמסחריות:") "Performersandproducersofphonogramsshallenjoytherighttoasingleequitableremunerationforthe direct or indirect use of phonograms published for commercial purposes for broadcasting or for any communicationtothepublic."40 עםזאת, אותוסעיףמאפשרלמדינותהחתומותעלהאמנהלקבועבחקיקההלאומיתשלהןשורהשלסוגיות,לרבות: מייגבהאתהתמלוגמהמשתמש(האםהמבצע,המפיקאושניהם);כיצדיחולקהתמלוגביןהמבצעלמפיק(בהיעדר הסכמהחוזיתביניהם);וכןהאמנהמאפשרתלמדינותלהכריזהאםהןמחילותאתהקביעהבדברתמלוגראוירק לגביסוגמסויםשלשימושים,אולחלופיןהאםהןמגבילותאתתחול תהבדרךאחרת,אואףמחליטותשלאלהחיל אתהקביעהכלל.41 ואכן,נראהכימדינותמסוימותהחתומותעלהאמנההחריגואתעצמןמתחולתהשלהקביעה לגביהזכותלתמלוגראוילמבצעים(למשלסין,וכךגםארה"ב,שהכריזהשהיאתעניקזכותמוגבלתלת מלוגים מכוח סעיףזה.)42 האמ נה קבעהגם לראשונה)(אתזכותההעמדהלרשותהציבור– – therightofmakingavailabletothepublic כזכותבלעדית מוגנתהןביחסלמבצעיםוהןביחסליוצרים, לגבי פונוגרמותבלבד. אולם, העמדהלרשותהציבור 43 אינהנופלתבגדרהשימושיםהמזכיםאתהמבצעבזכותלתמלוגראוי. 44 אמנתבייג'ין 2012 בשנת2012 נחתמההאמנההנוספתשלWIPO בענייןזכויותקנייניותלמבצעים בביצועיםאודיו-ויזואליים( audio ) כגוןסרטים,תכניות טלוויזי ה וקליפים(videosmusic .) האמנהמאפשרתלהעניקלמבצעים visualperformances 45 זכויותבלעדיותבביצועיהם, ביןאםהםקובעווביןאםלאקובעו.46 האמנהנכנסהלתוקףבשנת2020 , אולםבמדינות 40WIPOPerformancesandPhonogramsTreaty(WPPT),article15(1). 41 ראושם,ס"ק(2)-(3 .) 42YonatanBertel,"AnArtist'sRighttoTheirFairShare:HowthePlayingFieldforPublicRightsinAmericaCouldbe DramaticallyAltered,"JournalofInternationalBusinessandLaw:Vol.22:Iss.1,Article5(2023). 43 לגבי מבצעים קבעההאמנהבסעיף10 כדלקמן: "Performersshallenjoytheexclusiverightofauthorizingthemakingavailabletothepublicoftheirperformancesfixed inphonograms,bywireorwirelessmeans,insuchawaythatmembersofthepublicmayaccessthemfromaplace andatatimeindividuallychosenbythem." ראוסעיף15 לאמנה(המצוטטלעיל:) 44 "Article15RighttoRemunerationforBroadcastingandCommunicationtothePublic(1)Performersandproducersof phonogramsshallenjoytherighttoasingleequitableremunerationforthedirectorindirectuseofphonograms publishedforcommercialpurposesforbroadcastingorforanycommunicationtothepublic". 45LexisNexis,"Performers’rightsandrightsinperformances(practicenotes)"(2025);alsosee:WIPO"Summaryofthe BeijingTreatyonAudiovisualPerformances(2012)". 46 AEPOARTISPerformers’RightsinInternationalandEuropeanLegislation:SituationandElementsforImprovement (October2018),p.7. הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 11 רבותהחתומותעליהעדייןלאהסתייםתהליךאשרורהאמנהוהטמעתהבחקיקההמקומית( .) לענייננו, ratification חשובהקביעתהאמנהבסעיף11 באשרלזכויות מבצעים:האמנהמאפשרתלמדינותהחברותבהלתתלמבצעים זכותבלעדיותבביצועהפומביובשידור,אולתתלהםזכותלתמלוג,אולאליצורעבורםזכותכלשהי.כמוכן,בסעיף 12 (1 ),האמנהמאפשרתלמדינותהחברותליצורהנחה(presumption )שהמבצעהעביראתזכותולמפיק,אלאאם הוסכםאחרתבמפורש.לבסוףקובעתהאמנה,כיבמקרהשבו הועברוהזכויותמהמבצע,רשאיתהמדינהלקבועכי מבצע שזכויות הבלעדיות שלו הועברו למפיק יהיה זכאי לתמלוג בגין ביצועים פומביים (וכן בגין שידור והעמדה לרשותהציבור)שלסרטשבומקובעהביצוע(סעיף12 (3) .) לגבי העמדהלרשותהציבור, האמנהקובעת כימבצעיםי י הנומזכותבלעדיתלהתיראתההעמדהלרשותהציבור שלביצועיהםהאודיו- ויזואלייםהמקובעים,באופןשאנשיםמקרבהציבורהרחביוכלולגשתלביצועיםאלובמקום ובזמן שהם בוחרים. מודגש, כי הזכות נוגעת להעמדה לרשות הציבור באופן אינטר אקטיבי לפי דרישה (on 47 demand)באמצעותהאינטרנט. האמנה אינהקובעתמפורשותזכותלקבלתתמלוגראויבגיןהעמדהלרשות 48 הציבוראלא,כאמור לעילביחסלסעיף12 (3 )) , היאמאפשרת למדינותהחתומותלקבועבחקיקההלאומיתשלה ן כיהמבצעיםזכאיםלקבלתמלוגראוי( equitableremuneration )אותמלוגיםאחרים( royalties)עבורכל שימוש בביצועשלהם,לרבותעבורהעמדהלרשותהציבור. עםזאת,האמנהמבחינהביןביצועיםשקובעו(למשלסרטים)לביןביצועיםשלאקובעו(ביצועיםחיים)מבחינתהיקףהזכויותהניתנות למבצעים.להרחבהראובסיכוםהנקודותהעיקריותשלאמנתבייג'ינגכאן: WIPO"SummaryoftheBeijingTreatyonAudiovisualPerformances(2012)". ראובסעיף10 לאמנה: 47 "Article10:RightofMakingAvailableofFixedPerformances- Performersshallenjoytheexclusiverightofauthorizing themakingavailabletothepublicoftheirperformancesfixedinaudiovisualfixations,bywireorwirelessmeans,in suchawaythatmembersofthepublicmayaccessthemfromaplaceandatatimeindividuallychosenbythem."See: WIPO,BeijingTreatyonAudiovisualPerformances(2012). 48"Therightofmakingavailableistherighttoauthorizethemakingavailabletothepublic,bywireorwirelessmeans, ofanyperformancefixedinanaudiovisualfixation,insuchawaythatmembersofthepublicmay accessthefixed performance from a place and at a time individually chosen by them. This right covers, in particular, on-demand, interactive making available through the Internet." See: WIPO "Summary of the Beijing Treaty on Audiovisual Performances(2012)". בהקשר דומה, ובפרט ביחס ליצירות אודיו- ויזואליות, ארגון המבצעים האירופי מגדיר את השימושים השונים שעשויים להיכלל במונח סטרימינג:"" "The term making available on demand is most commonly used in the context of streaming. Streaming is the predominantwayinwhichconsumersenjoymusic,filmsandTVtoday.Intheaudiovisualsectoranever-increasing number of services (such as Amazon Prime and Apple TV+ etc.) are competing with the once-dominant Netflix platform".See:AssociationofEuropeanPerformersOrganisations(AEPOARTIS)"performers'rightsstudy–update 2022"(November2022),p.32. הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 12 2 . הזכותלתמלוגראוילמבצע יםבמשפטהאיחודהאירופי 2.1 תמלוגראויבגיןביצועפומבי דירקטיבהשלהאיחודהאירופי49 משנת2006 , העוסקתבזכויותהשכרהוהשאלהוכןזכויותקשורותבתחוםהקניין הרוחני,קבעה(בסעיף8(2 ))אתהזכותלקבלתתמלוג ראוילמבצעים( ) בגיןשידור singleequitableremuneration ו"העברהלציבור"(הכוללתגם ביצועפומבי) עודנקבע,כיהמשתמש 50שלפונוגרמותשפורסמולמטרהמסחרית. 51 ישלםאת התמלוג ,והתמלוגיחולקביןהמבצעיםוהמפיקיםשלהפונוגרמהלפיתנאיםומנגנוניםשיקבעוהמדינות החברותבאיחודהאירופי(בהיעדרהסכמהביןהמבצעיםלביןהמפיקים). ל דירקטיבה נקבעעקרון 52יצוין,כיבמבוא כללילפיו עלהמדינותהחברותלהבטיחכיהזכותלתמלוגלמבצעיםויוצריםלאתהיהעבירה( ) ,אולם unwaivable 53 49 Directive 2006/115/EC of the European Parliament and of the Council of 12 December 2006 on rental right and lendingrightandoncertainrightsrelatedtocopyrightinthefieldofintellectualproperty(codifiedversion). דירקטיבההיאחקיקהשלהאיחודהאירופי,אשרמחייבתאתהמדינותהחברותבאיחודלהתאיםאתהחקיקההפנימיתשלהןלהוראות הקבועותבה,אךמותירהלמדינותאתההחלטהכיצדלעשותזאתבמסגרתשיטתהמשפטהנהוגה בכלאחתמהן.ראו באתר האיחוד האירופי:applicationitsandlawEU . נוקטתבמונחביצועבאמצעות" communicationtothepublic " אךאינהמגדירהמהיאותה"העברהלציבור".נראהכי 50הדירקטיבה באופןמסורתי,"העברהלציבור"כוללתגםשידורבאמצעותטלוויזיהאורדיווגםביצועפומביבמקומותכמובאריםוחנויות.אולם,עם השינוייםהטכנולוגיים,נראהכיהמשמעותשלהמונחהזהמתרחבת: "CTTP[communicationtothepublic]isatermthatcoverstheuseofmusicandaudiovisualcontentinmanydifferent ways.Traditionally,CTTPcovereduseofthiscontentbyTVandradiobroadcasters,forexample,aswellasinpublic placeslikebarsandshops(knownas“publicperformance”).Astechnologyhasevolved,sohasthescopeofwhatis legallyclassifiedas“communicationtothepublic”.Itnowcoversanever-increasingnumberofmethodsbywhichthe user,asanindividualmemberofthepublicasawhole,canhearandwatchaudioandaudiovisualcontentsuchas streaming,podcastsanduser-generatedcontent(“UGC”)viaplatformssuchasYouTube,TikTokandTwitch." See: Association of European Performers Organisations (AEPO ARTIS) "performers' rights study – update 2022" (November2022),p.21. ראוגםהתייחסותבמחקרשלהאיחודהאירופימשנת2023 : 51 "Within the scope of remuneration rights, both international and EU law confer a right to a single equitable remuneration(hereafterSER)tophonogramproducersandperformersfortheuseoftheircommercialphonograms bybroadcastersandpublicvenues.ThisrightisenvisagedinArticle12ofthe1961RomeConvention[…],inArticle 15oftheWorldIntellectualPropertyOrganization(WIPO)PerformancesandPhonogramTreaty(WPPT)of1996,and inArticle 8(2)ofDirective onRental and LendingRights (RLR Directive).The managementof thesingle equitable remunerationisgenerallyentrustedbyMemberStatestoCollectiveManagementOrganisations(CMOs),alsoknown as ‘collecting societies’." Study on the international dimension of the single equitable remuneration right for phonogramperformersandproducersanditseffectontheEuropeanCreativeSector –Finalreport,Publications OfficeoftheEuropeanUnion,2023,p.1. 52Article8:Broadcastingandcommunicationtothepublic:"(2)MemberStatesshallprovidearightinordertoensure thatasingleequitableremunerationispaidbytheuser,ifaphonogrampublishedforcommercialpurposes,ora reproduction of such phonogram, is used for broadcasting by wireless means or for any communication to the public,andtoensurethatthisremunerationissharedbetweentherelevantperformersandphonogramproducers. MemberStatesmay,intheabsenceofagreementbetweentheperformersandphonogramproducers,laydownthe conditionsastothesharingofthisremunerationbetweenthem." 53 "It is necessary to introduce arrangements ensuring that an unwaivable equitable remuneration is obtained by authors and performers who must remain able to entrust the administration of this right to collecting societies representingthem".Directive2006/115(Recital.(12)). הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 13 סעיף8,הקובעכאמוראתהזכותלתמלוגראוילמבצעיםבג יןביצועפומבי, אינוקובעכיהזכותלתמלוגאינהניתנת להעברה.54 לפידוחמחקרשלאיגודארגוניהמבצעיםהאירופייםמשנת2018 ,שבדק26 מדינותאירופיות ובחןאתהיקףההגנה הניתנתבהןלזכויותמבצעים, ובפרטלזכותלתמלוג ראוי,כלהמדינותשנבדקוקבעובחקיקהאתהזכותלתמלוג עבורשידוראוהעברהלציבורשלפונוגרמות .זאתועוד,כמה מדינותאףהרחיבואתהזכותלתמלוגגםלשידור והעברהלציבורשליצירותאודיו-ויזואליות. גרמניה, שעליהנרחיבבהמשך,היאדוגמהלמדינהכזו(לצדיוון,ספרד, 55 שוויץואחרות.) בהתאםלמרחבשיקולהדעתשהותירההדירקטיבהמשנת2006 , המדינותעשויותלהיבדלזומזו באופןשבוהןמגדירותביצועפומבי,בקביעתסכומיהתמלוגיםוכןבמנגנוניםלגבייתם.56 חלקמהמדינותקובעות גםכיצדיתחלקהתמלוגביןהמבצעיםלביןהמפיקים(האםשווהבשווהאובשיעוריםאחרים).במרביתהמדינות, לפי הדוח האמור משנת 2018 , התמלוג נקבע בהסכמה הדדית בין חברות ניהול וגבייה לבין המשתמשים. אולם במדינות מסוימות, כמו בריטניה וצרפת, יש גוף מנהלי שאמור לסייע בקביעת התמלוג בהיעדר הסכמה57 (כפי שנראהלהלן,בבריטניהמדוברבביתדיןמיוחדלענייניזכויותיוצרים.) להשל מתהתמונהנתייחסגםל דירקטיבהנוספתשלהאיחוד האירופימשנת2019 בענייןזכויותיוצריםומבצעים58, שנועדה להתאים את דיני זכויות היוצרים לעולם הדיגיטלי ובתוך כך לחזק את ההגנה על יוצרים ומבצעים.59 הדירקטיבה קבעה כמה עקרונות כלליים הרלבנטיים ליוצרים ומבצעים. העיקר ון המוביל הוא יעקרון התמורה הראויה– לפיו, עלהמדינותהחברותבאיחודלהבטיחכיכאשרמבצעים מאפשריםשימושבביצועיהםאומעבירים את זכויותיהם הבלעדיות (לרוב באמצעות רישיון licensing ) הם יזכו לתמורה פרופורציונאלית וראויה.60 יודגש כי ב נוסףנקבע,כיבבואןליישםאתעקרוןהתמורההראויהבחקיקההלאומיתשלהן,המדינותהחברותבאיחודיהיו חופשיותלהשתמשבמנגנוניםשוניםולקחתבחשבוןאתעקרוןהחופשהחוזיואתהאיזוןההוגןביןזכויותואינטרסים. וזאתבניגודלסעיףאחרבדירקטיבה,העוסקבזכותלתמלוגראוילמבצעיםבגיןהשכרה,אשר קובעמפורשותכיהזכותאינהניתנת 54 לוויתור אלארק להעברתניהולהזכותלחברותגבייההמייצגותאתהמבצעים(societiescollection ראו:). Chapter1–Rentalandlendingright,Article5–"Unwaivablerighttoequitableremuneration". 55AEPOARTISPerformers’RightsinInternationalandEuropeanLegislation:SituationandElementsforImprovement (October 2018), p.19: "All of the countries studied provide in their national legislation a right to remuneration for broadcastingandcommunicationtothepublicofphonograms.However,theextentoftheremunerationrightdiffers amongstthecountriesdependingontheusesforwhichtheremunerationislegallydueandcollected(seetable1.1). The methods of the calculation, payment and sharing of the remuneration differ as well (see table 1.2) from one countrytoanother." 56 המחקרבדוחהאמורמראה,ביןהשאר,כיצדמדינותשונותפירשואתהמונחpublicthetocommunication ,כאשרחלקמהןאימצו הגדרההקרובהיותרלהגדרת"ביצועפומבי"בישראלוחלקאימצוהגדרהרחבהלמונחזה.ראושם,בעמ'20-21 . שם,בעמ'24 : 57 "Allcountriesprovidearighttoremunerationforperformersandproducers.Inmostcountriestheremunerationis determinedbymutualagreementbetweencollectivemanagementorganisationsandusers.Somecountriessuch asFrance,PolandandtheUnitedKingdomenvisageanadministrativeorganifnoagreementisreached". 58 Directive (EU) 2019/790 of the European Parliament and of the Council of 17 April 2019 on copyrightand related rightsintheDigitalSingleMarketandamendingDirectives96/9/ECand2001/29/EC. 59EuropeanCommission,CopyrightReform:QuestionsandAnswers(lastupdated:22February2022). 60 עו"דגלעדנוה, תמלוגיםלמבצעייצירותהמוגנותבזכויותיוצריםבשירותיסטרימינג("זכותהעמדהלרשותהציבור)"–סקירהמשווה תחוםחקיקהומחקרמשפטיהלשכההמשפטית,הכנסת,)(16 במאי2022 בעמ',6. הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 14 הדירקטיבה קובעת גם מנגנוני שקיפות המאפשרים ל יוצרים ולמבצעים לקבל דיווח לג בי השימוש ביצ ירו תיהם ובביצועיהם(בהתאמה) ההכנסותשהתקבלומשימושזהוהתמורההמגיעהלהם.,61עוד נקבעובדירקטיבהמנגנון ל התאמת חוזים, המאפשר ליוצרים ומבצעים לקבל תמלוג הוגן כאשר התמלוג המקורי שנקבע מתברר כנמוך בצורהלאפרופורציונאליתבהשוואהלמידתההצלחהשלהיצירהאוהביצוע;62 מנגנון ל ביטולזכויות( revocation mechanism ), שלפיויש לתת ליוצריםולמבצעים את הזכות לבטל את העברתזכויותיהם או את הסכם הרישיון כאשרמתגלהלהםכיבפועללאנעשהשימושביצירותיהם;וכןנקבעהליךליישובסכסוכים63. 2.2 תמלוגראויבגיןהעמדהלרשותהצי בור דירקטיבהשלהאיחודהאירופימשנת2001 הכירהבזכותהבלעדיתשלמבצעיםלהעמדהלרשותהציבור,אולם לאקבעהזכותלתמלוגראוי. 64 דירקטיבה מאוחרתיותרשלהאיחודמשנת2019 קובעת ,כאמורלעיל,הוראותשונותבדברסוגישימושיםביצירות מוגנות, לרבותזכות ההעמדה לרשות הציבור. הדירקטיבה קובעת, כיגופים העוסקים בשירות שיתוף-תוכן מקוון ( ) נדרשיםלקבלמראשאישורמבעליזכויותהיוצרים,לרבותמבצעים, onlinecontent-sharingserviceproviders להעמדת היצירות לרשות הציבור או להעברה של יצירות לציבור (קבלת האישור תיעשה בדרך של קבלת רישיון מתאיםעלבסיסהסכם( licenseagreement)אובדרךאחרת. באופן דומה,נקבעבדירקטיבהכיעלהמדינות 65 החברותבאיחודלהבטיחאתהסדרת פעילותםשלאותם"גופיםהעוסקיםבשירותשיתוף- תוכןמקוון,לרבותאם פעילותםבנוגעליצירותמוגנותנעשיתבדרךשלהעברהלציבור ( communicationtothepublic - כפישראינולעיל לגביביצועיםפומביים),אוהעמדהלרשותהציבור( .) makingavailabletothepublic כמו כן, כפי שהראינולעיל,נקבעבדירקטיבהעקרוןהתמורההראויה,לפיועלהמדינותהחברותבאיחודלהבטיחכי כאשר יוצרים או מבצעיםמאפשרים שימוש ביצירותיהם או מעבירים את זכויותיהם הבלעדיות, הם יזכו לתמורה פרופורציונאליתוהולמת. 66 שם,בעמ'8. 61 62"authorsandperformersortheirrepresentativesareentitledtoclaimadditional,appropriateandfairremuneration fromthepartywithwhomtheyenteredintoacontractfortheexploitationoftheirrights,orfromthesuccessorsin titleofsuchparty,whentheremunerationoriginallyagreedturnsouttobedisproportionatelylowcomparedtoall the subsequent relevant revenues derived from the exploitation of the works or performances." Directive (EU) 2019/790,article20s.1. שם,שם. 63 64Directive2001/29/ECoftheEuropeanParliamentandoftheCouncilof22May2001ontheharmonisationofcertain aspectsofcopyrightandrelatedrightsintheinformationsociety,Article3s.2:"MemberStatesshallprovideforthe exclusiverighttoauthoriseorprohibitthemakingavailabletothepublic,bywireorwirelessmeans,insuchaway that members of the public may access them from a place and at a time individually chosen by them: (a) for performers,offixationsoftheirperformances;". 65Directive(EU)2019/790,article17(1). כמוכןראועו"דגלעדנוה, תמלוגיםלמבצעייצירותהמוגנותבזכויותיוצריםבשירותיסטרימינג("זכותהעמדהלרשותהציבור)"– סקירה משווה תחוםחקיקהומחקרמשפטיהלשכההמשפטית,הכנסת,)(16 במאי2022 בעמ',6. 66Article18-Principleofappropriateandproportionateremuneration: הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 15 נטען כי חובה זו, ה דורשת מ מדינות האיחוד להבטיח תמלוג ראוי ופרופו ר ציונאלי למבצעים, כוללת גם שימוש בביצועים באמצעות העמדה לרשות הציבור לפי דרי שה. עם זאת נטען, כי הד ירקטיבה אינה קובעת זכות 67 סטטוטוריתשאינהניתנתלהעברהאולוויתורלקבלתמלוגראויבגיןהעמדהלרשותהציבור(בניגוד זלכות שנ קב עה מכוחהדירקטיבהמשנת2006 לגביתמלוגראויבגיןביצועפומבי) וכיהיאמותירהלמדינותלקבועכיצדליישםאת החובהלתגמלמבצעיםלפישיקול דעתן. 68 3 . בריטניה 3.1 כללי בריטניה אימצה את מרבית האמנות הבין- לאומיות לעניין זכויות יוצרים. ככלל, זכויות מבצעים זוכות בה להגנה פחותהביחסלזכויותיוצרים. 69 החוקבבריטניהמעניקלמבצעיםהמעורבים בהקלטותסאונד(פונוגרמות)זכויותשונות.כשמדוברב ביצועפומבי שלפונוגר מות,למבצעיםיש זכותלקבלתמלוגראויעלהשימושבביצוע,אךאיןלהםזכותבלעדיות.כלומר,בדומה 1.Member States shall ensure that where authors and performers license or transfer their exclusive rights for the exploitation of their works or other subject matter, they are entitled to receive appropriate and proportionate remuneration. 2.Intheimplementationinnationallawoftheprinciplesetoutinparagraph1,MemberStatesshallbefreetouse differentmechanismsandtakeintoaccounttheprincipleofcontractualfreedomandafairbalanceofrightsand interests". 67 Association of European Performers Organisations (AEPO ARTIS) "performers' rights study – update 2022" (November2022),p.35:"ThisArticlecreatesabroadobligationforMemberStatestoensurethatperformersreceive “appropriate and proportionate remuneration” for all forms of exploitation of their performances. It therefore includes,amongstotherthings,exploitationsthatfallwithinthescopeofmakingavailableondemand." 68Ibid:"IntermsoftheimpactofArticle18onmakingavailableondemand,theCDSMDirectivestopsshortofexplicitly introducinganunwaivablerighttoremunerationformakingavailableondemandsubjecttocompulsorycollective management." ארגון המבצעים האירופי ממליץ (בדוח משנת 2022 ) כי תיקבע ברמה האירופית זכות לתמלוג ראוי למבצעים בגין שימוש בביצועיהם בשירותיהזרמהלפידרישה(streamingdemandon :) "EveryEUMemberStatemustcomplywiththeirobligationinarticle18(1)oftheCDSMDirectivei.e.to“ensurethat where authors and performers license or transfer their exclusive rights for the exploitation of their works or other subject matter, they are entitled to receive appropriate and proportionate remuneration”. In particular, this must applytoallactsofinteractivestreamingincludingbyUser-GeneratedContent(UGC)platforms.Inordertoreducethe imbalance in contracts between performers and producers, where a performer has transferred or assigned their exclusiverightofmakingavailableondemand,anunwaivablerighttoequitableremunerationsubjecttocompulsory collectivemanagementandpayablebytheusershouldbeintroduced."Ibid,p.76. לפי אותו מקור, מדינות מסוימות באירופה קבעו בחקיקה שלהן זכות שאינה ניתנת לוויתור לקבלת תמלוג ראוי למבצעים בגין העמדת ביצועיהםלרשותהציבורבאמצעותפלטפורמותסטרימינג(הזרמה)מסחריות. בלגיה,למשל,קבעהבחקיקה(המיישמתאתהדירקטיבה משנת2019)זכותלא-עבירהלתמלוגכאשרהמבצעהעביראתזכותוהבלעדיתלהעמדהלרשותהציבורלמפיקוכאשרביצועומועמד לרשות הציבור באמצעות פלטפורמת סטרימינג מסחרית, אך היא החריגה פלטפורמות סטרימינג המספקות שירות ציבורי וכאלו המאפשרותהורדהקבועהשלהתוכן.ראושם,בעמ'36-38 . 69"Performers’rightsareviewedasalesserformofcopyrightinBritishlawandininternationalcopyrightagreements. Theyareanappendagetoothercopyrightcategories";see:RichardOsborne,"IsEquitableRemunerationEquitable? Performers’RightsintheUK",PopularMusicandSociety,40:5(2017),573-591,p.575. הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 16 לנעשהבישראל,איןלהםזכותמשפטיתלשלוטבביצועהפומבישלהפונוגרמהשלהביצועשלהם,אךהםזכאים לקבל עבורה תמלוגים.70 לפי המשרד לענייני קניין רוחני בבריטניה, איסוף התמלוגים וחלוקתם בכל הקשור להקלטותמוזיקהופונוגרמותמנוהליםברובםעלידיאגודהשנקראתPPL (שהיאחברתגבייה- (collectingsociety והתמלוגיםהמתקבליםמתחלקיםשווהבשווהביןהמפיקיםלביןהמבצעים.71 כשמדובר בהעמדהלרשותהציבור,כפישנראהלהלן,ישלמבצעיםזכות בלעדית,אךאיןלהםזכותסטטוטורית לתמלוגראוי. להלןנסקוראתהוראותהחוקהעיקריותבנושאוכןשינוייחקיקהאפשרייםהעומדיםעלהפרק. 3.2 חקיקה החקיקהבענייןזכויותיוצריםומבצעיםהתפתחהבבריטניהלאורךהשנים.חוקזכויותיוצריםמשנת1956 הבחין 72 בין שתי קטגוריות של זכויות מבצעים: ביצוע היצירה בציבור (public in performance ) ושידור היצירה ( broadcasting .) 73 בשנת1988 נחקקחוקזכויותיוצרים,עיצוביםופטנטים(הנקראבקיצורCDPA ) שהחליףאתהחוקהקודםועיגןגם 74 הגנהעלזכויותמבצעים.נתמקדבסעיפיהחוקהמרכזייםלענייננו. 3.2.1 ביצ ועפומבי הזכותלת מלוג ראוי– equitableremuneration לפיסעיף182D לחוקCDPA ,מבצעיםיהיוזכאיםלקבלתמלוגראויבגיןביצועפומבישלהקלטותסאונדמסחריות פונוגרמות.)(75בניגודלנקבעבדירקטיבתהאיחודהאירופי,התמלוגמשולםלאעלידי"משתמשהקצה"(למשלמי 70IntellectualPropertyOffice, Consultationoutcome-Extensionofrightsinsoundrecordingsandperformancesto foreignnationals(5November2024),"background":"UKlawalsogivestheperformersinvolvedinasoundrecording (suchasmusiciansandvocalists)similarrights.However,inthecaseofbroadcastingandpublicplaying–forexample, whereasongisplayedon theradio,or musicisplayedinanightclub –theperformersinvolvedhavearighttoan equitableremunerationforthatuse,ratherthananexclusiveright." 71RichardOsborne,"IsEquitableRemunerationEquitable?Performers’RightsintheUK",PopularMusicandSociety, 40:5 (2017),573-591,p.575,p.574;Intellectual PropertyOffice, Consultation outcome - Extension of rights insound recordingsandperformancestoforeignnationals(5November2024). 72CopyrightAct1956. 73RichardOsborne,"IsEquitableRemunerationEquitable?Performers’RightsintheUK",PopularMusicandSociety, 40:5(2017),573-591,p.575,p.578. 74Copyright,DesignsandPatentsAct1988. 75"Righttoequitableremunerationforexploitationofsoundrecording. (1)Whereacommerciallypublishedsoundrecordingofthewholeoranysubstantialpartofaqualifyingperformance— (a)isplayedinpublic,orb)iscommunicatedtothepublicotherwisethanbyitsbeingmadeavailabletothepublicin the waymentioned insection 182CA(1),the performeris entitled to equitable remuneration fromthe ownerof the copyrightinthesoundrecording".§.182D(1). כפישניתןלראותמנוסחהסעיף,הזכותלתמלוגראויקמהבגיןביצועפומביאובגיןהעברהלציבור,למעטבאמצעותהעמדהלרשותהציבור אשרמוגדרתבסעיףנפרד. הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 17 שמאזיןלפונוגרמות),אלאעלידיהבעליםשלזכויותהיוצריםבהקלטות. לרובהתמלוגיתקבלבאמצעותהסכמים 76 קיבוציים(agreementswide .) - industry 77 לעניין קביעתס כוםהתמלוגים,נקבעבחוקכי ה סכום ייקבעבהסכמהביןהצדדים(מישמשלםאתהתמלוגומי שיקבלואומישפועלבשםמישיקבלו)אובפנייהלבית- דיןמיוחדלענייןזכויותיוצרים(TribunalCopyright ),שעשוי לקבועדרךלחישובהתמלוגים,בהתחשבבנסיבותהעניין,בחשיבותתרומתושלהמבצעלהקלטההקוליתוכו.'78 עבירוּתהזכותלתמלוגראוי לפיהחוק,הזכותלתמלוג ראויאינהניתנתלהעברה אול וויתורמצדהמבצע, אךמותרתהעברהלטובתחברת גבייה (society collecting ) למטרת מימוש הזכות בשמו של המבצע.79 למרות האמור, ניתן להעביר את הזכות באמצעותצוואה:80 "182D(2): The right to equitable remuneration underthissection may notbe assigned by the performer excepttoacollectingsocietyforthepurposeofenablingittoenforcetherightonhisbehalf. The right is, however, transmissible by testamentary disposition or by operation of law as personal or moveable property; and it may be assigned or further transmitted by any person into whose hands it passes." יודגש,כילפיהחוק,חוזהאוהסכם שינסולהחריגאולהגבילאתהזכותלתמלוגהולם;אולמנועמאדםלהטילספק בסכוםהתמלוגאולבררפרטיםלגביו;אולהגבילאתסמכותושלביה"דלענייןזכויותיוצרים-לאיהיואכיפים. יש 81 הטוענים כי ליוצרים ומבצעים יש לעתים קרובות עמדת מיקוח חלשה בניהול החוזים האמורים להבטיח את זכויותיהם,ומשכךנקבעבחוקכיהזכותלקבלתהתמלוגלאניתנתלהעברהוכילמבצעיםתהיהאפשרותלפנות לביתהדיןהמיוחדבענייןקביעתהתמלוגים,חישובםוכיו"ב.82 76 במקרה שפקעתוקףזכויותהיוצריםבהקלטה, התמלוגישולםעלידימישמשמיעאתהפונוגרמהבפומביאומעביראותהלציבור: Ibid,s.182D(1)(b):"theperformerisentitledtoequitableremunerationfromtheownerofthecopyrightinthesound recordingor,wherecopyrightinthesoundrecordinghasexpiredpursuanttosection191HA(4),fromapersonwho playsthesoundrecordinginpublicorcommunicatesthesoundrecordingtothepublic". 77"Althoughperformershavearighttostopothersfrombroadcastingtheirperformancesorplayingtheminpublic, thisdoesnotapplywhenacommercialsoundrecordingisusedforthatpurpose.Instead,theperformerissupposed toreceiveequitableremuneration(whichtheyusuallydounderindustry-wideagreement)."In:Performers’rightsand rightsinperformances(practicenotes),LexisNexis(2025). 78CDPAs.182D(6). החוקמגדירמהיחברתגבייה: 79 Inthissection“collectingsociety”meansasocietyorotherorganisationwhichhasasitsmainobject,oroneofits mainobjects,theexerciseoftherighttoequitableremunerationonbehalfofmorethanoneperformer(s.182D(8)). 80CDPA,S.182D(2). 81CDPA,S.182D(7);Performers’rightsandrightsinperformances(practicenotes),LexisNexis(2025). 82Performers’rightsandrightsinperformances(practicenotes),LexisNexis(2025). הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 18 במאמרמוסגריצוין,כיהמשרדהממשלתילענייניקנייןרוחניהוציאבשנת2019 מדריך לענייןזכויות מבצעים.83 במדריךישהתייחסותלמבצעיםשהםמוזיקאיםהמעביריםאתזכויותיהםכמבצעיםלמפיקשלההקלטההקולית. המדוברלרובבנגני- אולפןהנקראיםגםperformersnon-featured כלומרנגניםשאינםנחשביםמבצעיםראשיים., התשלוםלנגניםאלהייעשהלרובבאמצעותקרןייעודיתהאוספתכספים(כחמישיתמההכנסותשנתקבלוממכירות ההקלטהבשנהשלפניכן).איסוףהכספיםהואבאחריותהמפיק,והמדריךמצייןדרכיםשבהןיוכלהמבצעלפעול כאשרהמפיקאינוממלאאתחובתולהפרישכספיםלקרן.84 3.2.2 העמדהלרשותהציבור הגדרהבחוק כמו הזכות ל"העברה לציבור" ולביצוע פומבי, גם הזכות להעמדה לרשות הציבור מוסדרת בחוק זכויות יוצרים, עיצוביםופטנטים משנת1988 . החוק קובע, כי העמדהלרשות הציבור של הקלטהשל יצירה מוגנת (qualifying performance )בהעברה אלקטרוניתבאופן ש יאפשר לציבורגישהלהקלטהבמקוםובזמן שיבחר,תיחשבלהפרה שלזכותהמבצע,אלאאםכןנעשתהבהסכמתו: 85 הזכותלתמלו גראויועבירותה נראה כי לשון החוק , בסעיף הקובעזכות לתמלוגראוי אותו סקרנו לעיל (סעיף 182D ), מחריגה מהזכות לקבלת תמלוגראויאתההעמדהלרשותהציבור.86 הפרשנותהמקובלתלזכות לתמלוגראוי בבריטניהאינהכוללתמקרים שבהםהזכויותהועברו ממבצעים,מלחיניםאופזמונאיםלגורמיםשלישיים(דוגמתחברותהמנהלותזכויותיוצרים( כפישנהוגפעמיםרבותבענףהמוזיקה,ובתוךכךהיאגםאינהמכסההעברותנוספותשלזכויותאלהמאותם גורמיםשלישייםלגופיםהמציעיםאתהיצירותבשירותיאונליין. 87 בשנת2021 עלתהלדיוןבבריטניההצעתחוקפרטיתלת יקוןחוקה- ולהרחבתהיקףההגנהעלמוזיקאים, CDPA לרבותיוצריםומבצעים. ההצעההתמקדהבזכותלקבלתתמלוגיםלמבצעיםשהמוזיקהשלהםמועמדתלרשות 83 GOV.UK,IntellectualPropertyOfficeGuidance–Performers'rights(published16October2019). 84Ibid,p.5. 85CDPA,S.182CA:"Consentrequiredformakingavailabletothepublic (1)Aperformer’srightsareinfringedbyapersonwho,withouthisconsent,makesavailabletothepublicarecording of the whole or any substantial part of a qualifying performance by electronic transmission in such a way that membersofthepublicmayaccesstherecordingfromaplaceandatatimeindividuallychosenbythem. (2)Therightofaperformerunderthissectiontoauthoriseorprohibitthemakingavailabletothepublicofarecording isreferredtoin[thisChapter]as“makingavailableright.]]". 86Ibid,182D(1):"Whereacommerciallypublishedsoundrecordingofthewholeoranysubstantialpartofaqualifying performance— (a)isplayedinpublic,orb)iscommunicatedtothepublicotherwisethanbyitsbeingmadeavailabletothepublicin thewaymentionedinsection182CA(1),theperformerisentitledtoequitableremunerationfromtheownerofthe copyrightinthesoundrecording". 87 עו"דגלעדנוה, תמלוגיםלמבצעייצירותהמוגנותבזכויותיוצריםבשירותיסטרימינג("זכותהעמדהלרשותהציבור)"–סקירהמשווה תחוםחקיקהומחקרמשפטי,הלשכההמשפטית,הכנסת,)(16 במאי2022 בעמ',5. הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 19 הציבור בידי גורמים שלישיים, בין השאר, באמצעות שירותי "סטרימינג" (כמו ספוטיפיי, למשל). בדוח מטעם 88 הוועדה שבה קודמה הצעת החוק (הוועדה הפרלמנטרית העוסקת בתחום של דיגיטל, תרבות, מדיה וספורט,) הסוקראתתחוםהזרמתהמוזיקה(סטרימינג)בבריטניה,היקפוהכלכליוהזכויותהשונותהמוסדרות בו,הומלץעל מגוון של רפורמות חקיקתיות והתערבויות רגולטוריות כדי לטפל ב כמה סוגיות שעולות מהשימוש הגובר בשירותי סטרימינג בתעשיית המוזיקה: על מנת לטפל בתגמול אמנים ובפערי הכוחות בין יוצרים ומבצעים לבין חברות תקליטים, המליצההוועדהלהעניקלמבצעים זכותלת מלוג הוגןממוזיקהדיגיטלית,זכותלהשבתזכויותעליצירות לאחרתקופתזמןמסוימת,ואתהזכותלהתאמתחוזהאםיצירותיהםיצליחומעברלת מלוגשהםמקבלים כיום.89 הוועדההמליצה, כיהזכות לתמלוגהולם,הנוגעתכיוםלביצועפומביוהעברהלציבור, תורחבגםלהעמדהלרשות הציבורבאמצעותסטרימינג,וכישינויזהיהווהפתרוןפשוטויעיללבעיהשלהיעדרהכנסותלמבצעיםמהשמעות ביצועיהםבסטרימינג.90 ככלהידועלנו,הצעתהחוק לאהתקדמה מעברלקריאהשנייה(שהתקיימהבשנת2022 .) 91 3.3 שינוייחקיקהאפשריים-הרחבתההגנהלמבצעיםעלביצועיםבמדיהאודיו-ויזואלית נכון להיום, החוק בבריטניה אינו מעניק למבצעים זכויות בנוגע לשידור, ביצוע פומבי או העברה לציבור של ביצועיםאודיו-ויזואליים: (communicationtothepublic) "Once a performer has consented to their performance being incorporated into a form of audiovisual fixation,theyhavenofurtherrighttopreventthatfixationbeingbroadcastorcommunicatedtothepublic. Nordotheyhaveanyrighttoreceivefurtherremunerationfortheseuses."92 כאמור לעיל, אמנת בייג'ינג היא אמנה בי ן-לאומית העוסקת בזכויות הקניין הרוחני של מבצעים בביצועים אודיו- ויזואליים (performances visual audio ,) והיא מכוונת לתת זכויות קניין רוחני מתקדמות למבצעים בביצועיהם האודיו-ויזואלייםהמקובעיםכגוןסרטים,תכניותטלוויזי ה וקליפים(videosmusic .) בריטניהאמנםחתמהעלאמנת 93 להרחבהעלהצעתהחוקראו:עו"דגלעדנוה,תמלוגיםלמבצעייצירותהמוגנותבזכויותיוצריםבשירותיסטרימינג("זכותהעמדהלרשות 88 הציבור)"–סקירהמשווה תחוםחקיקהומחקרמשפטי,הלשכההמשפטית,הכנסת,)(16 במאי2022,בעמ'6 - 5 :"השינויהמוצעבחקיקה אמורלהוביללכךשמלחינים,מבצעיםופזמונאיםיזכולקבלתתגמולכספיגםבגיןמקריםשבהםיצירותיהםמוצעותבשירותיאונליין(כמו "ספוטיפיי","אמזון"וכדומה)בידיגורמיםשלישייםשאליהםהועברוזכויותהיוצריםשלהםובמקבילכיהעברתהזכויותתתאפשרמעתה רקלתאגידיניהולמשותף".וכן: HouseofCommonsLibrary,Copyright(RightsandRemunerationofMusiciansetc.)Bill -ResearchBriefingNumber 9385ByJoannaDawson(1December2021). 89 HouseofCommons–Digital,Culture,MediaandSportCommittee"Economicsofmusicstreaming"(second reportofsession2021-22)"(Publishedon15July2021),p.3. ביןהשאר,התייחסההוועדהבדוחמטעמהלמצבהמשפטיבספרד.במודלהספרדי,כךנטען,ישנההנחה/חזקהכיהמבצעהעביראת הזכויותהבלעדיותשלולמפיקאולחברתהתקליטים,בעודשהזכותהבלתיניתנתלהעברהאולוויתורלתמלוגראויחלהגםעלהעמדה לרשותהציבורבאמצעותסטרימינג.ראושם,בעמ'41 . 90 "We recommend that the Government legislate so that performers enjoy the right to equitable remuneration for streamingincome."Ibid,p.43. 91UKParliament,HouseofCommons,Copyright(RightsandRemunerationofMusicians,Etc.)Bill,2ndreading. 92LexisNexis,"Performers’rightsandrightsinperformances(practicenotes)"(2025). 93Ibid;alsosee:WIPO"SummaryoftheBeijingTreatyonAudiovisualPerformances(2012)". הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 20 בייג'ינג(שנכנסהלתוקףבשנת2020 )ומתעתדתלהרחיבאתזכויותהמבצעיםבביצועיםכאלו,אךהיאעודלא סיימהאתתהליךאשרורהאמנה(ratification) והטמעתהבחקיקההמקומיתהבריטית. המשרדלענייניקנייןרוחניבבריטניהפרסםהתייעצותציבורית(מעין"קולקורא")בענייןאמנתבייג'ינגבשנת2021 וכן בשנת 2023 . במסגרת הקול הקורא נבדקו שתי חלופות מכוח אמנת בייג'ינג: האחת, לתת למבצעים זכות 94 בלעד יותבביצועשלהםבמדיהאודיו-ויזואלית,והשניי הלקבועזכותלתמלוגהולםעבורביצועאודיו- ויזואלי. אחת האפשרויותשנדונובהתייעצותהי תה האפשרותלקבועבחקיקהזכותשאינהניתנתלהעברהאולוויתור לתמלוגראוי למבצעיםבגיןהעמדהלרשותהציבורשליצירותאודיו-ויזואליות. נכוןלמועדכתיבתסקירהזו,המידעשנאסף 95 מהציבורבמסגרתההתייעצותעדייןנבדקומנותחוהממשלהטרםפרסמהאתהמלצותיה.96 4 . גרמניה 4.1 כללי זכויות מבצעים מוסדרות בחוק על זכויותיוצרים וזכויות נלוות - (להלן – Act on Copyrightand Related Rights החוק.)97 לפיסעיף73 לחוק,'מבצע'מוגדרכמישמופיע,שר,משחקאומציגבאופןאחריצירהאוביטוישלאמנותפופולרית אומשתתףבצורהאמנותיתבהצגתביטויכזה.98 לפיהחוק, למבצעיםישזכותבלעדיתלקבעאתהביצועשלהם על גבי אמצעי הקלטת וידאו או אודיו, וכן זכות בלעדית לשעתק ולהפיץ את אמצעי (to fix their performance) הקלטת הווידא ואוהאודיושעלי הםקובעהביצועשלהם. כמוכן,החוקמעניקלמבצעים זכויותבלעדיות100 להעמיד 99 את הביצוע שלהם לרשות הציבור, לשדר ו ולהפוך ותוא ל"נתפס/נחווה לציבור" (perceivable to the public) באמצעותמסך,רמקולאו אמצעיםטכני יםדומיםבמקוםאחרמזהשבוה ביצוע מתקיים.101 94"ThegovernmentintendstoratifytheBeijingTreatytohelpperformerscontrolhowtheiraudiovisualperformances are used and improve their ability to secure appropriate remuneration." See: Intellectual Property Office, "ConsultationontheoptionsforimplementingtheBeijingTreatyonAudiovisualPerformances"(Updated7February 2024). 95 "This option would involve introducing rights for performers to be paid equitable remuneration for the making available online of their audiovisual performances. We propose that these rights would be non-waivable and non- transferable(excepttoacollectingsocietyforthepurposesofadministeringtherightontheperformer’sbehalf)."See: Intellectual Property Office, Closed consultation - Beijing Treaty on Audiovisual Performances (last updated: 7 February2024). 96Ibid. פרק2בחוק מוקדשלזכויותנלוות( relatedrights).ראותרגוםלאנגליתשלהחוקבאתרמשרדהמשפטיםהגרמני: 97 ActonCopyrightandRelatedRights)Urheberrechtsgesetz–UrhG(. 98"ForthepurposesofthisAct,‛performer’meansapersonwhoperforms,sings,actsorinanothermannerpresents aworkoranexpressionofpopularartorwhoparticipatesartisticallyinsuchapresentation". 99Section77. 100Section78(1)."Communicationtothepublic". 101 סעיף15 לחוקקובעכיהעברהלציבורתיחשבפומביתאםהיאמכוונתלמספראנשיםמקרבהציבור,וכימישאינוקשורבקשראישי לאדםהעושהשימושביצירהאולאנשיםהאחריםשעבורםהיצירהנעשית"נתפסת"ייחשבכחלקמהציבור: הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 21 החוקקובעכילמבצעישזכותלהיותמזוההכמבצעבהקשרלהופעתו,וכןהזכותלבחורעםאיזהשםברצונולהיות מזוההכמבצע.החוקגםקובעכיצדישלהתייחסלקבוצהשלמבצעיםשמפאתגודלהלאניתןלזהותכלמבצעבה באופןפרטני.בנוסף,החוקקובעכילמבצעישזכותלאסורשימושמעוותאופוגעניבביצועיו,באופןשעשוילסכןאת מעמדואואתהמוניטיןשלוכמבצע(סעיף75 לחוק).הזכויותהללופוקעו ת עםמותהמבצע,אךלאלפנישחלפו חמישיםשניםמאזהביצוע,ואםהיצירהמבוצעתעלידיכמהמבצעים–מותהמבצעהאחרוןמביניהםהואהקובע.102 4.2 הזכותלתמלוגראויבגיןביצועפומבי החוקהגרמניקובעגם את הזכותלקבלתתמלוגראוי. לפיהחוקתמלוגראוי(remunerationequitable )ישול ם למבצעיםבמקריםהבאים:103 הביצועשלהםמשודרכחוק,  הביצועמועברלציבורבאמצעותאמצעיהקלטתוידאו אואודיו,או  השידוראוההעברה( communication )שלו,המבוססיםעלהעמדהלרשותהציבור, נעשים"נתפסיםלציבור".  חשוב לצייןעוד, כי החוק קובע שמבצעים אינם רשאים לוותר מראש עלתביעותלתמלוגים לפיסעיף החוק שמקנהלהםזכותל תמלוגראוי. עםזאת,התביעותלקבלתתמלוגיםיכולותלהיותמוקצותמראשלחברת גבייה) (. תעריפיהתמלוגנקבעיםבידיחברותניהולוהםכפופיםלבוררותאוהליכיםמשפטיים collectingsociety 104 נוספיםביןהחברותלבין המשתמשים.105 סעיף נוסף בחוק קובע כי מבצעים רשאים להעביר ( transfer ) את זכויותיהם מכוח סעיפים 77 ( הקלטה, הפצה והפקה)ו- 78 (העברהלציבור-publicthetocommunication ),אולםזאתמבלילפגועבאמורבסעיףהאוסרעל ויתורמראשעלזכויותלתמלוגים. 106 ישלציין,כיבגרמניה(ובכמהמדינותאירופיותאחרות)– בניגודלבריטניה– הזכותלתמלוגכאמורניתנתבגיןביצוע פומבי( thetocommunicationpublic)הןשלפונוגרמותוהןשליצירותאודיו- ויזואליות(בנסיבותמסוימות:) (3 ") Thecommunicationofaworkisdeemedpublicifitisintendedforapluralityofmembersof thepublic.Anyone whoisnotconnectedbyapersonalrelationshipwiththepersonexploitingtheworkorwiththeotherpersonstowhom theworkismadeperceivableormadeavailableinnon-materialformisdeemedtobeamemberofthepublic." 102Section76-Durationofmoralrights. 103Section78(2). 104S.78(3):"Performersmaynotwaivetheclaimstoremunerationundersubsection(2)inadvance.Theymayonlybe assignedinadvancetoacollectingsociety." נטעןכיהאפשרותלהעביראתהזכותלחברתגבייההיאלמטרותשלאיסוףיעילשלהתמלוגים.ראו: AEPOARTISPerformers’RightsinInternationalandEuropeanLegislation:SituationandElementsforImprovement (October2018),p.24. 105 Ibid, p.27: "Tariffs are determined by collective management organisations and open to arbitration between collectivemanagementorganisationsandusersandtofurtherlegalaction". 106S.79(1). הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 22 "Belgium, Germany, Greece, Italy, the Netherlands (in respect of main performers), Poland, Romania, Slovakia, Spain, and Switzerland have extended the right to remuneration to the broadcasting and communicationtothepublicofaudiovisualperformancefixations".107 עםזאת,לפחותככלשהדבריםאמוריםבגרמניה, מנגנוןהגבייהביצירותאודיו- ויזואליותשונה,ונראהכימבצעים מקבליםבושיעורקטןמשמעותיתמהתמלוגבהשוואהלמפיקים.108 4.3 הזכותלהעמדהלרשותהציבור כפישרא ינובתחילתפרקזה,סעיף78 הקובעאתזכותההעברהלציבור(publicthetocommunication )קובעאת זכותההעמדהלרשותהציבורכאחת מהזכויות הבלעדיותהמוענקותלמבצעים: (1 ) " Performershavetheexclusiverightto 1.maketheirperformanceavailabletothepublic(section19a),"109 […] ניתןלראות, כינוסחהסעיףהמובאלעילאינומתייחסבמפורשלהעמדהלרשותהציבור באמצעותהאינט רנט, אולם " הפרשנותהמקובלתשלהחוקבפסיקההגרמניתהיאשהוראותיורלוונטיותגםלסוגישימושיםאלהוהיאתואמת אתהוראותההסדרה ברמתהאיחודהאירופי".110 107AEPOARTISPerformers’RightsinInternationalandEuropeanLegislation:SituationandElementsforImprovement (October2018),p.45. ישלזכור,עםזאת,כיהמונחpublicthetocommunication שמשתמשיםבובחקיקהבאירופה,הוארחביותרמהמונח"ביצועפומבי", ועשוילכלולשימושיםנוספיםבביצועיםשליצירות.ראולעילבפרקהעוסקבאיחודהאירופי(ה"ש27 וכןראו:) "'Communication to the public' means making a work, phonogram or broadcast perceptible in any appropriate mannertopersonsingeneral,thatis,notrestrictedtospecificindividualsbelongingtoaprivategroup.Thisnotionis broader than publication and also covers, among others, forms of use such as public performance, broadcasting, communication to the public bywire,or directcommunication to the public of the reception of a broadcast", see: Iftikhar Hussian Bhat "Right of Communication to the Public in Digital Environment", InternationalJournalof EngineeringScienceInvention,(Volume2Issue4April.2013),p.7. 108AEPOARTISPerformers’RightsinInternationalandEuropeanLegislation:SituationandElementsforImprovement (October2018)p.27. לפימקורזה,בגרמניה,בעבורתמלוגיםלביצועפומבישלפונוגרמותהחלוקהתהיה:64% למבצעיםו- 36% למפיקים,ואילובעבורביצוע פומבישליצירותאודיו- ויזואליות,החלוקהתהיה20% למבצעיםו- 80% למפיקים. לפיסעיף19a הנזכרבסעיףהמסדיראתזכותהמבצעיםלהעמדהלרשותהציבור,"כלמקרהשלהפיכתיצירהלזמינהעבורהציבור, 109 לרבות באמצעים אלחוטיים (wirelelss or wire ,) באופן כזה שהציבור יכול לזכות בגישה ליצירה במקום ובמועד לפי בחירתו, ייחשב כ"העמדה לרשות הציבור" (ראו עו"ד גלעד נוה," תמלוגים למבצעי יצירות המוגנות בזכויות יוצרים בשירותי סטרימינג ("זכות העמדה לרשותהציבור)"–סקירהמשווה תחוםחקיקהומחקרמשפטי,הלשכההמשפטית,הכנסת,)(16 במאי2022 בעמ',10 - 9. 110 גלעדנוה,תמלוגיםלמבצעייצירותהמוגנותבזכויותיוצריםבשירותיסטרימינג("זכותהעמדהלרשותהציבור)"–סקירהמשוו ה,תחום חקיקהומחקרמשפטי,הלשכההמשפטית- הכנסת(16 במאי2022 עמ')9. הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 23 בסעיףהחוק המסדיראתהזכותלקבלתתמלוגראוי, לאמצוינתבמפ ורשזכותלקבלתמלוגראויבגיןהעמדה לרשותהציבור, למעטהקביעהכילמבצעיםזכות(שאינהניתנתלהעברהאולוויתור)111 לתמלוגראויאםהשידור אוההעברהלציבורשלהביצועשלהםהמבוססעלהעמדהלרשותהציבורהופכיםל"נתפסיםלציבור:" (2 ) " Equitableremunerationistobepaidtoperformersif […] 3. thebroadcastorthecommunicationoftheirperformancewhichisbasedonthemakingavailabletothe publicismadeperceivabletothepublic." נראהכיהמשמעותשלהפיכתביצועל"נתפס ל ציבור"היא,למשל, השמעה פומבית שלמוזיקה(במסעדה,מועדון וכיו"ב) באמצעות שירותי סטרימינג. אולם, להבדיל מהשמעה פומבית, צריכת מוזיקה לשימוש פרטי באמצעות שירותיסטרימינגבמקוםובזמןשבוחרהמשתמשאינה נ זכרתבסעיףהחוק כמזכהאתהמבצעבזכותבלתיניתנת להעברה לתמלוג ראוי.112 כלומר, לכאורה, לפי לשון סעיף 78 בחוק הגרמני, "העמדה לרשות הציבור" מוחרגת מהזכותלתמלוגראוילמבצעים. עםזאת, חוקחדשיותרמשנת2021 , המיישםאתדירקטיבתהאיחודהאירופימשנת2019 שנסקרה לעיל114 , 113 עוסק באחריות התאגידיתשל שירותי שיתוף תוכן מקוונים (providersservicesharingcontentonline ).חוק זה 111"Thestatutoryremunerationrightsforthebroadcastingofafixedperformance,thepubliccommunicationofthe performancebymeansofafixationandthepubliccommunicationofabroadcastperformanceandofaperformance thathasbeenmadeavailabletothepublicasspecifiedunder§78(2)CA(seeabove,5.b)canbetransferredinadvance onlytoacollectingsociety(§78(3)CA),andcannotbewaived."See:WIPO"INFORMATIONONGERMANYRELATING TOTHEQUESTIONNAIRETONATIONALEXPERTSCONTAINEDINTHEAPPENDIXTOTHESTUDYONTRANSFEROFTHE RIGHTS OF PERFORMERS TO PRODUCERS OF AUDIOVISUAL FIXATIONS (DOCUMENT AVP/IM/03/4)" (Geneva, November6and7,2003),p.8. דוחשפרסמוחוקריםבאוניברסיטתאמסטרדםבשנת2022 עוסקבשאלההאםשירותיסטרימינגכגוןספוטיפיינחשבים"העמדהלרשות 112 הציבור"אושאפשרלראותחלקמהפונקציותשהםמציעיםכ"שידור"(broadcasting ).הדוחקובעכיישלפלטפורמותכמוספוטיפיי ויוטיובמספרפונקציות,חלקמהןמתאימותלהגדרהשלהעמדהלרשותהציבור,וחלקלהגדרהשלשידור(למשלכאשרספוטיפיימציע למשתמשיםפלייליסטשלשיריםשהםאינםבוחריםבעצמם)והדבריקבעאתהזכותלקבלתמלוגראויבגיןהשימושבביצועים: "Therighttoremunerationalsocoverstheuseofstreamingservicesinpublicplaces,suchastheplayingofSpotify repertoireinbarsandrestaurants,evenifthesearepersonalizedplaylists…Secondly,itisclearthatservicesthat consistsolelyinmakingindividualphonogramsavailablefordownloadingorstreamingattheindividualrequestof consumersconstituteformsof'makingavailabletothepublic'andthereforefalloutsidetherighttoremuneration. Thisapplies,forexample,tothecorestreaminganddownloadservicesofferedbyAppleMusicandSpotify".See: Hugenholtz,P.B.(2022).IsSpotifytheNewRadio?TheScopeoftheRighttoRemunerationfor"SecondaryUses"in Respect of Audio Streaming Services. In V. Fischer, G. Nolte, M. Senftleben, & L. Specht-Riemenschneider (Eds.), GestaltungderInformationsrechtsordnung:FestschriftfürThomasDreierzum65.Geburtstag(pp.161-176) 113ActontheCopyrightLiabilityofOnlineContentSharingServiceProvidersof31May2021(FederalLawGazetteI,p. 1204,1215)(Urheberrechts-Diensteanbieter-Gesetz–UrhDaG). לפיסעיף17 לדירקטיבה,עלהמדינותהחברותבאיחודלקבועכיספקשירותשיתוףתוכןמקווןמבצעפעולהשלהעמדהלרשותהציבור 114 אופעולהשלהעברהלציבור(publicthetocommunication )כאשרהואמעניקלציבורגישהליצירותהמוגנותבזכויותיוצריםאו לנושאייצירהמוגניםאחריםשהועלועלידיהמשתמשים.לפיכך,עלספקשירותשיתוףתוכןמקווןלקבלאישורמבעליהזכויות,לדוגמה עלידיכריתתהסכםרישוי,עלמנתלהעבירלציבוראולהעמידלרשותהציבוריצירותאונושאייצירהאחרים. ראו: Directive(EU)2019/790,article17. ראוגם: הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 24 קובע כי למבצעים זכות לקבלת תמלוג ראוי מספקי שירותי ם של שיתוף תוכן עבור שימוש שנעשה בביצועיהם בפלטפורמות לשיתוף תוכן המוכרות בחוק.115 לפי חוק זה, ספק שירות ייחשב כמבצע "העברה לציבור" ( )אםהואנותןלציבורגישהליצירותהמוגנותבזכויותיוצריםהמועלותלפלטפורמה communicationtothepublic שלובידימשתמ שים. יצויןכיחובתתשלוםהתמלוגלמבצעיםחלהעלספקי השירות(ולאעלמשתמשהקצה) 116 והיאאינהניתנתלוויתוראולהעברהאלאלשםניהולהבידיחברתניהול(societycollecting .) יודגשעוד, כיהחובה 117 לשלםלמבצעחלהגםכאשרהואהעביראתהזכותל"העברהלציבור"לצדשלישי.118 עםזאת, החוקמשנת2021 אינומשתמשבמונח"העמדהלרשותהציבור"בהתייחסולסוגהשימושיםשמקימים חובתתשלוםתמלוגים,אלאמגדיראתהשימושבביצועים בפלטפורמותשיתוףתוכןמקוונותכ- העברהלציבור."" ניתןאםכןלומרלסיכום כיבגרמניה,במסגרתהחוקעלזכויותיוצריםוזכויותנלוות, מוקניתלמבצעים זכותבלעדית להעמדהלרשותהציבור (הןלמבצעיםבפונוגרמותוהןלמבצעיםביצירותאודיו-ויזואליות119 ) אךאיןזכותסטטוטורית לקבלתתמלוגראויבגיןהעמדהלרשותהציבור למעטכאשרהביצועהפךלנתפסבציבור,כאמורלעיל)( עםזאת,. מכוח חוק חדש יותר, מבצעים זכאים לקבל תמלוג ראוי מפלטפורמות שיתוף תוכן מסוימות בגין השימוש ב ביצועיהםשעונהלהגדרהשל "העברה לציבור"כפישמופיעהבחוק. הזכותלתמלוגאינהניתנתלוויתוראו 120 להעברה,אלאלניהולבידיחברתניהולמוסכמת. בנוסף,בחוקנקבעספציפיתביחסלמבצעים, כיכאשרהםהעניקואוהעבירואתזכויותיהםבביצועשליצירהלמפיק (בתמורהל תשלוםחד-פעמי),ה מפיקיהיהחייבלשלםלמבצע יםתמלוגיםנוספים בסכוםשל20% מסךהכנסתו מהפקתהיצירה,מכירתהאוהעמדתהלרשותהציבור.121 יודגשכי זכותזוקמהלמבצעיםרקלאחרהשנההחמישים SilkeVonLewinskiCopyrightThroughouttheWorld(volume1,issuedNovember2024),Chapter16–Germany,p.1415 סעיף2לחוק מגדירמהםספקישירותלצורךהחוק.סעיף3 קובעאילושירותיםיוחרגומהחוק, למשלאנציקלופדיותמקוונותללאמטרת 115 רווח,מאגריםחינוכייםאומדעיים,וכיו"ב. 116 "A service provider (section 2) performs an act of communication to the public if it gives the public access to copyright-protectedworksuploadedbyitsusers."Ibid,section1(1). ראוסעיפים4ו- 5לחוק. 117 ראובסעיף4(3 )לחוק: 118 "Iftheauthorhasgrantedathirdpartytherightofcommunicationtothepublicofawork,theserviceprovidermust nevertheless pay the author appropriate remuneration for the contractually authorised communication to the publicofthework.Sentence1doesnotapplyifthethirdpartyisacollectingsocietyortheauthorengagesthethird partyasadigitaldistributor." 119"performersincludingaudiovisualperformersenjoytheexclusiverightofmakingtheirperformanceavailabletothe public inthe meaningof Art.10 WPPT(§ 78(1)1.CA)." see: WIPO " INFORMATIONONGERMANY RELATING TOTHE QUESTIONNAIRETONATIONALEXPERTSCONTAINEDINTHEAPPENDIXTOTHESTUDYONTRANSFEROFTHERIGHTS OFPERFORMERSTOPRODUCERSOFAUDIOVISUALFIXATIONS(DOCUMENTAVP/IM/03/4)"(Geneva,November6and 7,2003),p.3. גלעדנוה, תמלוגיםלמבצעייצירותהמוגנותבזכויותיוצריםבשירותיסטרימינג("זכותהעמדהלרשותהציבור)"–סקירהמשווה,תחום 120 חקיקה ומחקרמשפטי,הלשכה המשפטית - הכנסת (16 במאי 2022 עמ') 9 . גרמניה נחשבת לחלוצהמבחינתההגנותשהיאמעניקה ליוצריםולמבצעיםבכדילאזןאתהא-סימטריההחוזיתהמובניתבהתקשרויותביןמבצעיםלביןמפיקים,חברותתקליטיםוכיו"ב.ראו: Lacourt, A., Valais S., Fair remuneration for creators in exploitation contracts - National case studies, European AudiovisualObservatory,Strasbourg,December2023,p.7. 121"Whereaperformerhasgrantedortransferredrightsinaperformancetoaproducerofanaudiomediumagainst payment of a one-time fee, the producer of the audio medium is required to pay the performer additional הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 25 לאחרפרסוםהיצירה,אואםהיאלאפורסמה- השנההחמישיםממועדהביצועהראשונישלה,והזכותלתמלוגים תהיהבגיןכלשנהקלנדריתשלמה.המבצעלאיוכללוותרעלזכותו זו,ותאגידלניהולמ שותף) הפועלבגרמניה באופןדומהלזהשבבריטניה)יוכלאףהואלטעוןלקיומהשלאותהזכותל תמלוגים. 122 5 . ארצותהברית 5.1 הרמההפדרלית-רקע מקובללומרכיבארה"בזכויותמבצעיםהןמשניותבחשיבותן,ומוגבלותבהיקפןבהשוואהלזכויותיוצרים.בניגוד למרביתמדינותהמשפטהמקובל,שבהןניתנתלזכויותמבצעיםהגנהתחתהסדרהחקיקתיתשל"זכויותנלוות"123 , בארה"באיןברמה הפדרליתהגנהמפורשתעלזכויותמבצעיםכ"זכויותשכנות"או"זכויותנלוות",ולמעשהעד שנת1972 לאניתנהלמבצעיםכלזכותחוקיתביצירותהמוקלטותשלהם. 124 ב- 1972 נכנסלתוקפוחוקפדרלישהעניקלמבצעיםולחברותתקליטיםזכויותבהופעותיהםהמוקלטות(עבוריצירות שהוקלטוהחלמשנת1972 ),אולםהגנהזו– בניגודלנעשהבמדינותאחרות– ניתנהמכוחזכויותיוצרים copyright )ולאמכוחהכרהבזכויותמבצעיםכחלקמגוףשלזכויותנלוות.בנוסףלכך,לאניתנהלמבצעיםזכות /authorship) לקבלתמלוגעבורהשימושבביצועשלהם.125 אףעלפישאיןעיגון פדרלישלזכויותמבצעיםבהסדרהחקיקתיתנפרדתשל"זכויותנלוות",ישתפיסההמבוססת עלפסיקהאמריקאית,לפיההכרהמסוימתבזכויותמבצעיםבאהלידיביטויבמסגרתההכרהבזכויותשונותבחוק .סעיף106 ל- קובע"מארג"של זכויותבלעדיות: העתקה DigitalMillenniumCopyrightAct(DMCA)1998 DMCA שליצירהמוגנת;הכנתיצירותנגזרות; הפצתהעתקיםלציבורשליצירהמוגנתבאמצעותמכירה,העברהאחרתשל בעלות,אובאמצעותהשכרה ,החכרהאושאילה וכן ביצועוהצגהבאופןפומבי. 126 remunerationintheamountof20percentoftheincomewhichtheproduceroftheaudiomediumearnsfromthe reproduction,thesaleandthemakingavailabletothepublicoftheaudiomediumcontainingtheperformance."See: ActonCopyrightandRelatedRights,Section79a. 122Section79a(2),(3);FranzHofmann,MichaelGrunberger"Germany§9"in:BurtonOng(ed.)InternationalCopyright LawandPractice(Lexis Nexis Group, 2025)"… Secion 79a(1) to (3) provide for a special right of additional remunerationforusewithin thegainedtermofprotection,iftheperformeroriginallyconcludedabuyoutcontract withtheproducer". כמוכןראוגלעדנוה, תמלוגיםלמבצעייצירותהמוגנותבזכויותיוצריםבשירותיסטרימינג("זכותהעמדהלרשותהציבור)"–סקירהמשווה, תחוםחקיקהומחקרמשפטי,הלשכההמשפטית- הכנסת(16 במאי2022 עמ')10 . 123DanielGervais,"TheProtectionofPerformersunderU.S.LawinComparativePerspective,"IPTheory:Vol.5:Iss.1, Article8.(2015) p.126("mostcommonlawjurisdictionsnowprotectperformersunderarelatedrightsregime"). 124StevenSeidenberg,"USCourtsRecogniseNewPerformers’Rights"IntellectualPropertyWatch(24November2014). כלומר,ההגנהניתנהמכוחהטענהשלהמבצעיםכיישלהכירבמעמדםכמעמדשליוצרים,ומשכךהםעשוייםלהשיגזכויותקנייןרוחני 125 ביצירהבתורמבצעים: "thelawallowedperformersandrecordlabelstosuecompaniesformakingandsellingunauthorizedcopiesofrecords orcassettes,butitdidnotentitletheperformersorlabelstoreceiveroyaltieswhentheirrecordingswereplayedby radiostations."Alsosee:LaFrance,Mary(2015)"AreWeSeriousAboutPerformers’Rights?",IPTheory:Vol.5:Iss.1, Article6,p.83. 126 עו"דגלעדנוה,תמלוגיםלמבצעייצירותהמוגנותבזכויותיוצריםבשירותיסטרימינג("זכותהעמדהלרשותהציבור)"–סקירהמשווה, תחוםחקיקהומחקרמשפטי,הלשכההמשפטית- הכנסת(16 במאי2022 בעמ'),4; (exclusiverightsincopyrighted §106 U.S.C. 17 ). works . הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 26 אולם לענייןביצועפומבי ,החוקמבחיןביןביצועפומבישליצירותאו דיו- ויזואליות,לביןביצועיםשליצירותבמסגרת הקלטותאודיו:ביצועפומבישליצירותאודיו- ויזואליותזוכהלהגנהכזכותבלעדיתבסעיף106 ואילוהזכותבעניין ביצועפומבישליצירותבמסגרתהקלטותאודיו(recordingssound מצומצמתיותר,)ושמורהלביצועבאמצעים אודיו-דיג יטליים בלבד. כפי שנראה להלן, הזכות של מבצעים לקבל תמלוג בגין ביצוע פומבי בארה"ב שונה 127 במהותהובהיקפהמזושראינובמדינותאחרות,באיחודהאירופיובישראל. לעומתזאת, לענייןהעמדהלרשותהציבור נטעןכיהלכהלמעשהלפיהספרותהמשפטיתוהפסיקהבארה"ב,, "הורדה"שלתכניםברשתהאינטרנטמכוסה במסגרתהזכות הבלעדיתלענייןהפצתהעתקיםלציבור כאמורלעיל,( באמצעותמכירה,העברהאחרתשלבעלות,אובאמצעותהשכרה וכיו"ב),ולגבישירותיהזרמה(סטרימינג)נקבע כישימושבהםביחסלזכויותמבצעיםמכוסהבמסגרתהזכותהעוסקתבביצועוהצגהשל יצירותבאופןפומבי.128 5.2 תמלוגיםבגיןביצועפומבישלהקלטותקוליות באמצעיםדיגיטליים מהוביצועפומבילפיהחוקהפדרלי? ביצועפומבי מוגדרבחוקזכויותהיוצריםהפדרליכדלהלן:129 (1) ביצוע או הצגה של יצירה במקום פתוח לציבור או במקום שבו מספר משמעותי של אנשיםמתכנסיםיחדמחוץלמעגלהמשפחתיאוהחברתיהרגיל;או (2) העברה אותקשור בדרךאחרת( ) שלביצועאו transmitorotherwisecommunicate הצגה של היצירה למקום המפורט בסעיף (1 ) או לציבור, באמצעות כל אמצעי או תהליך,ביןאם אנשיםמקרבהציבורמקבלים אתהביצועאוההצגהבאותומקוםאו במקומותנפרדים,וביןאםבאותוזמןאובזמניםשונים. כלומר,נראהכיההגדרהשלביצועפומביבארה"ברחבהיחסית,וכוללתלארקהשמעהאוהצגהבמקוםציבורי אלאגם שידוראוהעברהבכלאמצעי,לרבותלכאורהבאמצעותסטרימינג,שידוראינטרנטיוכיו"ב.נדגישכישידור אוהעברהמסוגזהאינםנכלליםבהגדרהשל"ביצועפומבי"בישראל.130 12717U.S.C.§106(6):"inthecaseofsoundrecordings,toperformthecopyrightedworkpubliclybymeansofadigital audiotransmission";U.S.CopyrightOffice·LibraryofCongressCIRCULAR1(REVISED:09/2021),p.2:"Performthework publiclybymeansofadigitalaudiotransmissioniftheworkisasoundrecording"…Additionally,sound-recording copyrightownersdonothaveanygeneralexclusiverighttoperformthesoundrecordingpublicly.Instead,thepublic performancerightforsoundrecordingsextendsonlyto“digitalaudiotransmissions.”(p.3). ראוגלעדנוה,תמלוגים למבצעייצירותהמוגנותבזכויותיוצריםבשירותיסטרימינג("זכותהעמדהלרשותהציבור)"–סקירהמשווה, 128 תחוםחקיקהומחקרמשפטי,הלשכההמשפטית- הכנסת(16 במאי2022 בעמ'),4 . 12917U.S.Code§101–Definitions: "Toperformordisplayawork“publicly”means— (1 ) toperformordisplayitataplaceopentothepublicoratanyplacewhereasubstantialnumberofpersonsoutside ofanormalcircleofafamilyanditssocialacquaintancesisgathered;or (2 ) totransmitorotherwisecommunicateaperformanceordisplayoftheworktoaplacespecifiedbyclause(1)orto the public, by means of any device or process, whether the members of the public capable of receiving the performanceordisplayreceiveitinthesameplaceorinseparateplacesandatthesametimeoratdifferenttimes." 130 ראוהתייחסותלהבדלביןהגדרת"performancepublic בארה"בלביןהגדרהבמדינותאחרות:" הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 27 ההבדלביןיצירהמוזיקליתלהקלטותקול המחוקקהאמריקאימבחיןביןיצירותמוזיקליות(worksmusical )לביןהקלטותקוליות(recordingssound ),שהן למעשההקלטותשלהביצועשלהיצירההמוזיקלית בידימוזיקאיםוזמרים.131 במונחיםשלזכויותיוצרים,הקלטת קולנחשבת"יצירהנגזרת"(workderivative )שלהיצירההמוזיקליתהמוקלטת,למרותשבמקריםמסוימיםשתי היצירות עשויות להיווצר ולהתקבע (fixed בו זמנית.)132 לשיר יש שני מרכיבים הראויים להגנה של זכויות יוצרים: האחד,היצירההמוזיקליתהמורכבתמהמילים,הלחן,וההרמוניות/מלודיותשלהשיר.מישמחזיקיםבזכויותיוצרים ברכיבהמוזיקליהםהכותבוהמלחין,ובכלפעםשהשירמנוגןברדיויבשתיאובביצועפומבי,הכותבוהמלחין(כלומר –היוצרים)מקבליםתמלוגיםמטעםמישמנגניםאתהשירבפומבי(למשלבברים,מסעדותאוברדיו).המרכיבהשני הואהקלטתהצליל– שהיאבעצםהביצועהמוקלטשלהשירבידימוזיקאיםוזמרים.,133 soundrecording בעודשיצירותמוזיקליותזכולהגנההחלמהמאהה- 19 לענייןביצועפומבי(כלומר,המלחיניםוכותביהמיליםהוכרו כזכאיםלקבלתמלוגיםבגיןביצועיםפומבייםשליצירותיהם– למשלבתזמורת,במועדונימוזיקה,אובתחנותרדיו,) הרי שלא ניתנו זכויות דומות ביחס להקלטות אודיו. עד שנות ה- 90 של המאה ה- 20 , המחוקק הפדרלי לא הכיר במבצעובמפיקכמישמחזיקיםבזכויותבגיןמרכיבזה,אולםב- 1995 נחקקחוק זכותהביצועהדיגיטליבהקלטות קוליות,134 שמכוחו נוצרה הזכות לביצוע פומבי של הקלטות קוליות. עם זאת, כאמור, החוק הגביל את הזכות לביצועים פומבייםשמבוצעים באמצעיםשלהעברהאודיו-דיגיטלית. 135 משכך, מבצעים, חברות תקליטים ואחרים שמחזיקים בזכויות לביצוע הפומבי של ההקלטות, אינם זכאים לתמלוגיםבגין השמעתהשירברדיויבשתי אובגין ביצועפומביאחרשלו למשל,השמעתובברים,( (AM/FM) מסעדותוכו)'. לעומתזאת,הםעשוייםלקבלתמלוגיםבגין ביצועהשירבאמצעיםאודיו-דיגיטליים (למשל רדיואינטרנטיאולוויינ י.) 136 "ThepublicperformancerightinUSlawisanumbrellarightthatcoversactsthatwouldbecalledcommunicationto thepublicinmostotherjurisdictions",see:DanielJGervais"RelatedRightsinUnitedStatesLaw"AMITIJDSCHRIFT VOOR AUTEURS-,MEDIA & INFORMATIERECHT(2018),VanderbiltLawResearchPaperNo. 18-59 (October 16, 2018), p.247. 131 המונחrecordingsound דומהבמשמעותולמונח"פונוגרמה"שנעשהבושימושבאמנותבין- לאומית.ראו: DanielJGervais"RelatedRightsinUnitedStatesLaw"AMITIJDSCHRIFTVOORAUTEURS-,MEDIA&INFORMATIERECHT (2018),VanderbiltLawResearchPaperNo.18-59(October16,2018),p.247. 132KevinJ.Hickey,DanaA.Scherer,OntheRadio:PublicPerformanceRightsinSoundRecordings(UpdatedMarch31, 2025),CongressionalResearchService,p.3. 133 Daniel J Gervais "Related Rights in United States Law" AMI TIJDSCHRIFT VOOR AUTEURS-, MEDIA & INFORMATIERECHT(2018),VanderbiltLawResearchPaperNo.18-59(October16,2018). 134DIGITALPERFORMANCERIGHTINSOUNDRECORDINGSACTOF1995. 135KevinJ.Hickey,DanaA.Scherer,OntheRadio:PublicPerformanceRightsinSoundRecordings(UpdatedMarch31, 2025),CongressionalResearchService;17U.S.C.§106:"theownerofcopyrightunderthistitlehastheexclusiverights to do and to authorize anyof the following:...(6) inthe case of sound recordings,to perform the copyrighted work publiclybymeansofadigitalaudiotransmission. עםזאת,לפיס"ק4י שזכותבלעדיתלביצועפומבישליצירותאודיו- ויזואליות. 136YonatanBertel,"AnArtist'sRighttoTheirFairShare:HowthePlayingFieldforPublicRightsinAmericaCouldbe DramaticallyAltered,"JournalofInternationalBusinessandLaw:Vol.22:Iss.1,Article5(2023);KevinJ.Hickey,Dana הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 28 בכךשונההדיןבארה"במזהשקייםבמדינותהאחרותשסקרנו,כמוגםמהקביעותשבאמנתרומא(שארה"באינה חתומהעליה)ובאמנתWPPT ,לפיהן"תמלוגראוי"ישולםלמבצעיםעלידימישמשתמשיםבהקלטותהאודיובביצוע פומבי(אושידור.)137 הזכותלתמלוגבגין ביצועפומביב הקלטותקולמסוימות נשאלתהשאלה,א םכן,ככלשניתנתזכותמצומצמתלקבלתתמלוגבגין"ביצועפומבי"באמצעיםאודיו- דיגיטליים בלבד(אףשהיאאינהמקבילהלהכרהבזכותל"תמלוגראוי"מהסיבותשמנינולעיל),כיצדמתבצעתשלוםהתמלוג והאםניתןלהעביראתהזכות? המחוקק האמריקאי קבע, כאמור, כי סוגים מסוימים של ביצוע פומבי יהיו פטורים לחלוטין מתשלום תמלוגים למבצעים, מכיוון שלא הוכרה זכותם של המבצעים בביצועים אלו.138 הפטור הזה כולל הופעות חיות, העברה אנאלוגית,תחנותרדיו"רגילות") רדיוציבורי,וביצועיםפומבייםבמוסדותעסקייםכגוןחנויותומסעדות.,139 AM/FM ( כלומר, א ותם שימושים שנחשבים בחלק מהאמנות הבין- לאומיות, בבריטניה ובגרמניה (וגם בישראל) כ"ביצוע פומבי"שלהיצירהומזכיםאתהמבצעבתמלוגראוי– פטוריםמתשלוםבארה"ב. להבדיל,ישמשתמשיםשיהיוחייביםמכוחהחוקבתשלוםתמלוגיםעבורביצועפומביבאמצעיםאודיו- דיגיטליים המ חויבים ברישוי. במקרים אלו, הנקראים שידורים דיגיטליים לא- אינטראקטיביים (digital non-interactive ),לבעליזכויותהיוצריםאוהמבצעיםאיןזכותלמנועאתהביצועהפומבי,אולםהצדהמשדרחייב transmissions לשלםתמלוגיםוזאתלפיסכומיםשנקבעו עלידיגוףהממונהעלידי הקונגרס,ונקראBoardRoyaltyCopyright ( ). חברהבשםSoundExchange ,שהוקמהמכוחהחוק,היאהאחראיתהבלעדיתלחלוקתהתמלוגיםהללו CRB 140 לחברות התקליטים ולמבצעים.141 לרוב, החלוקה תיעשה כך ש- 50% מהתמלוגים ישולמו לבעלי זכויות היוצרים, A.Scherer On the Radio:Public Performance Rights inSound Recordings (Updated March 31,2025),Congressional Research Service, p.3 ("the public performance right for sound recordings extends only to “digital audio transmissions.”);17U.S.C.§§106(6),114(a);USCopyrightOffice,HowSongwriters,Composers,andPerformersGet Paid(revised:July2022):"soundrecordingshavedifferentrightsthanmusicalworks.Thepublicperformanceright forsoundrecordingsislimitedtodigitalaudiotransmissionslikeonSpotify,AppleMusic,orSiriusXM.Thismeansthat AM/FMradiostations,barsandrestaurants,andotherlivevenuesdonothavetogetpermission(orpayroyalties)to publiclyperformsoundrecordings." 137YonatanBertel,"AnArtist'sRighttoTheirFairShare:HowthePlayingFieldforPublicRightsinAmericaCouldbe DramaticallyAltered,"JournalofInternationalBusinessandLaw:Vol.22:Iss.1,Article5(2023),p.136;WilliamHenslee, "What'sWrongwithU.S.?:WhytheUnitedStatesShouldHaveaPublicPerformanceRightforSoundRecordings",13 VanderbiltJournalofEntertainmentandTechnologyLaw739(2020). 13817U.S.Code§114-Scopeofexclusiverightsinsoundrecordings. 139 CLIR (Council on Library and Information Resources), "2. Us Copyright Law", 2.6.5 Public Performance of Sound Recordings. 14017U.S.Code§801-CopyrightRoyaltyJudges;appointmentandfunctions;alsosee:KevinJ.Hickey,DanaA.Scherer OntheRadio:PublicPerformanceRightsinSoundRecordings (UpdatedMarch31,2025),CongressionalResearch Service,p.4,13. 141"Musicperformersalsohavearighttoreceiveasetpercentageofthemoniescollectedbythecollectivedesignated to operate the digital audio transmission compulsory license (for certain non-interactive transmissions), namely SoundExchange" […] "SoundExchange administers the performer and producer rights in non-interactive digital transmissions of sound recordings under a compulsory license (17 U.S.C. § 114(e)(1) (2006).)" see: Daniel J Gervais הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 29 % 45 לאמניםהמבצעיםוהיתרהמתחלקתביןמבצעיםמוזיקלייםוקולייםאחרים.142 במקריםהנופליםבמסגרת קבוצהזו,שבההתשלוםמתחייבמכוחמנגנוןסטטוטוריוהמחוקקקבעמנגנוןלגבייהוחלוקתתמלוגיםוכןתעריפים, ניתןלהניחכילאיתאפשרויתורעלהזכותלתמלוגאוהעברתה,שכןהחוקקובעמפורשותכיהחברההמחלקתאת התמלוגיםמחויבתלחלקם ישירותלמבצעים. עםזאתיודגש,כילאמצאנובסקירתנואמירהמפורשתבנושא.144 143 חשובלצייןכיהתמלוגיםהמשולמיםבמסגרתזונקראיםroyalties והםשוניםבמהותםמהמושג"תמלוגראוי." 5.3 העמדהלרשותהציבור ארה"ב חתמה עלאמנתWPPT,אשרהכירה(ביןהשאר)בזכותהעמדהלרשותהציבור,ויישמהאותהבחוקDMCA כאמור בשנת 1998 אולם, החוק לא קבע זכות מפורשת להעמדה לרשות הציבור.. ב דו"ח של המשרד הפדרלי לזכויותיוצרים(OfficeCopyrightU.S. ) משנת2016 בנוגעלזכותההעמדהלרשותהציבור,נאמרכיהתפיסהשל הממשלהאמר יקאיהי אכיחוקזכויותיוצרים, המסדירזכויותבלעדיות,מכסהגםאתזכותההעמדהלרשותהציבור, למרותשהיאאינהמצוינתבומפורשות,וזאתמפנישהואמסדירמגווןשלפעולותשכלולותבזכותההעמדהלרשות הציבור,לרבותהפצה,ביצועפומביו עוד: "Duringthepasttwodecades,U.S.governmentofficialshaveuniformlymaintainedthattheCopyrightAct’s exclusiverights,takentogether,coverthefullrangeofconductencompassedbythemakingavailableright, meaning thatsuch conduct will implicate andbe governed byone ormore of the Section 106exclusive rights,including,forexample,thedistribution,publicdisplay,andpublicperformancerights".145 הדוחממשיךוקובע,כילגבישירותיסטרימינג, ארה"במכירהבזכותהעמדהלרשותהציבורכחלקמההכרהשלה בזכו יו תהביצועהפומביו ההצגהבציבור(displaypublicandperformancepublic ),המוסדרותבחוקזכויותיוצרים "Related Rights in United States Law" AMI TIJDSCHRIFT VOOR AUTEURS-, MEDIA & INFORMATIERECHT (2018), VanderbiltLawResearchPaperNo.18-59(October16,2018),p.247,andtextinfootnote24. ישהבחנהביןהמבצעים,ככלהנראה,לפימידתתרומתםלביצוע,כגוןהבחנהביןזמריםמוביליםלביןמבצעיםשהם נגניאולפןאוזמרי 142 רקע.ראו: KevinJ.Hickey,DanaA.SchererOntheRadio:PublicPerformanceRightsinSoundRecordings (UpdatedMarch31, 2025),CongressionalResearchService,p.13;17U.S.C.§114(g). 143"45percentofthereceiptsshallbepaid,onapersoundrecordingbasis,totherecordingartistorartistsfeatured onsuchsoundrecording(orthepersonsconveyingrightsintheartists’performanceinthesoundrecordings)." 144 קבוצה שלישית של משתמשים נוגעת לשידורים אודיו- דיגיטליים שאינם פטורים מתשלום אך גם אינם חבים ברישוי (ry compulso license ), ולכן על המשתמשים להגיע עם בעלי הזכויות להסכמה לגבי השימוש ביצירה והתשלום. שירותים אלו נקראים Interactive digital services והםכוללים גםשירותי סטרימינג (services audio digital interactive )כלומר, שימושיםאשר בישראלאינםעונים להגדרהשל"ביצועפומבי".לאמצאנוקביעהמפורשתבחקיקהאובמקוראחרלגביהאפשרותלוותרעלהזכותלקבלתתמלוגבמקרים אלובהםהמחוקקלאקבעמנגנוןגבייהוחלוקתתמלוגיםמפורשאלאהשאירלצדדיםלקבועזאתביניהם. CLIR (Council on Library and Information Resources), "2. Us Copyright Law", 2.6.5 Public Performance of Sound Recordings;KevinJ.Hickey,DanaA.Scherer,OntheRadio:PublicPerformanceRightsinSoundRecordings(Updated March31,2025),CongressionalResearchService. 145USCopyrightOffice"TheMakingAvailableRightInTheUnitedStates"(February2016),p.2. עםזאת,הדוחמצייןכיהתגלוקשייםכאשרבתיהמשפט נדרשוליישםאתלשוןהחוקלגבישימושים"חדשים"ביצירותמוגנות,למשל באמצעותצריכתתוכןלפידרישהבאינטרנט.ראובעמ'7 ואילך. הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm הזכותלתמלוגראוילמבצעיםוהאפשרותלהעבירה | 30 בסעיפים106 (4)-(6 .) כמוכן,כאשרפעולותשלשיתוףתוכןאוהזרמה(סטרימינג)כוללותגםהורדהאויצירהשל עותקדיגיטלי( ןעשוי ות להיחשבכפעולהשלשעתוק(reproduction .) ofcopydigitalawork),ה 146 חשובה לענייננו היא גם קביעת הדוח כי ארה"ב שונה ממדינות אחרות שחתמו על אמנות בין- לאומיות כדוגמת WPPT, בגישתה להסדרת זכות ההעמדה לרשות הציבור. הדוח קובע כי מדינות רבות בעולם יישמו את זכות ההעמדהלרשותהציבורבמסגרתזכותרחבהשל"העברהלציבור"(public"thetocommunication ";כפישראינו בסקירהזוביחסלגרמניהולאיחודהאירופי.) עםזאת,מחבריהדוחסברוכיאיןהכרחלתקןאתהחוקהפדרליכדי לכלולבוזכותמפורשתשלהעמדהלרשותהציבוראושלהעברהלציבור.147 כפי שראינו לעיל, אין בארה"ב זכות סטטוטורית למבצעים ל"תמלוג ראוי" למעט במקרים מסוימים של שידורים דיגיטליים לא- אינטראקטיביים ( digital non-interactivetransmissions), לגביהם לבעלי זכויות היוצרים או המבצעיםאיןזכותלמנועאתהביצועהפומבי,אולםהצדהמשדרחייבלשלםתמלוגיםוזאתלפיסכומיםשנקבעו ע"י גוף הממונה בידי הקונגרס (ראו לעיל). לעומת זאת, במקרים של שידורים דיגי טליים אינטראקטיביים ( ) הכוללים גם שירותי סטרימינג כגון "ספוטיפיי", נדרש מתן רישיון מבעלי interactive digital transmissions הזכויות ביצירה כדי להשמיע (ובמקרה הזה, להזרים) את הקלטת הקול לציבור. משכך, תעריפי התמלוגים המשולמיםבגיןביצועפומביבאמצעותשירותיםאינטר אקטיביים(שבמקרההזה,לפיפרשנותהחוקבארה"ב,כולל גםאתמהשנהוגלסווגבישראלובמדינותאירופיותאחרותכ"העמדהלרשותהציבור")נקבעיםבהסכמיםחוזיים בין מחזיקי הזכויות לבין מספקי השירות.148 כאמור, לא מצאנו קביעה מפורשת בחקיקה או במקור אחר לגבי האפשרות לוותר על הזכות לקבלת תמלוג במקרים אלו בהם המחוקק לא קבע במפורש מנגנון גבייה וחלוקת תמלוגים, אלאהשאירלצדדיםלקבועזאתביניהם. 146 שם,בעמ'4 . 147 שם,בעמ'5 .יצויןכיבמקוםאחרנקבע,שנושאצורתהעיגון שלזכותההעמדהלרשותהציבורנדוןבמשךהשניםבקונגרסובממשל הפדרלי,אולםכפישעולהמהדוחשראינומשנת2016 הוחלטלהותיראתהמצבעלכנו.ראו:גלעדנוה,,תמלוגיםלמבצעייצירותהמוגנות בזכויותיוצריםבשירותיסטרימינג("זכותהעמדהלרשותהציבור)"–סקירהמשווה,תחוםחקיקהומחקרמשפטי,הלשכההמשפטית- הכנסת(16 במאי2022 בעמ'),4 . 148KevinJ.Hickey,DanaA.Scherer,OntheRadio:PublicPerformanceRightsinSoundRecordings(UpdatedMarch31, 2025),CongressionalResearchService,pp.10-11. הכנסת–מרכזהמחקרוהמידע www.knesset.gov.il/mmm