חומר רקע
י"ט באב התשפ"
ג,
6
באוגוסט 2023
אל
:חברי ועדת החוקה,חוקומשפט
מאת
:הייעוץ המשפטילוועדה
הנדון: מסמך הכנה מאתהייעוץ המשפטי לוועדה-
טיוטת תקנות חובת המכרזים (העדפת תוצרת
הארץ) (הוראת שעה,)
התשפ"ג-
2023
וטיוטת תקנות חובת המכרזים (העדפת תוצרת הארץ) (
תיקון,)
התשפ"ג-
2023
כללי
אחד מעקרונות היסוד של
דיני המכרזים הוא עקרון השוויון –
סעיף 2(א) לחוק חובת המכרזים, התשנ"ב-
1992
(להלן –
החוק), מעגן את עקרון השוויון בקבעו כי ההתקשרות של גופים ציבוריים שונים (המדינה, מועצה דתית,
קופתחוליםומוסדלהשכלהגבוהה)תיעשה"עלפימכרזפומביהנותןלכלאדם
הזדמנותשווה
להשתתףבו".כסייג
לעקרוןהשוויון,סעיף3אלחוקמכירביכולתהשלהממשלהלקבוע,בתקנות,הוראות שיאפשרוהעדפותמסוימות
במכרזים: העדפה של תוצרת הארץ, העדפה בשל התחייבות לשיתוף פעולה עסקי בינלאומי והעדפה של תוצרת
מאזורי עדיפותלאומית.
תקנות
חובתהמכרזים(העדפתתוצרתהארץ),תשנ"ה-
1995
(להלן–
תקנותתוצרתהארץ)קובעות,כיאםהמדינה
אותאגיד
ממשלתימפרסמיםמכרזלרכישתטובין,אחדמתנאי
המכרז
יהיהה
ענק
ת
העדפהלהצעותלרכישתטובין
מתוצרתהארץ.בפרטנקבעכי
הצעותשלטוביןמתוצרתהארץיועדפו,אםהמחירשלהםאינוגבוהב-
15%
(ובחלק
מהמקרים 10%
ממחיר ההצעות שאינן מתוצרת הארץ.) יצוין כי
התקנות קובעות כי
כדי שטובין ייחשבו כטובין
"מתוצרתהארץ", צריך שהמרכיב"הישראלי" בהצעה יהיה לפחות35%
ממחיר ההצעה.
באוגוסט2015
הותקנותקנותחובתהמכרזים(העדפתתוצרתהארץ)(הוראתשעה),התשע"ה-
2015
(להלן–
הוראת
השעהמשנת2015
)כהוראתשעהל-5שנים.הוראהזוקבעההעדפהנוספת–
עודפתעלההעדפההקודמת–
לטובין
מאזורעוטף עזה.ואולםה
העדפהפקעה בשנת2020
בתוםחמש שנים.,
לאחרונה, בהחלטת ממשלה מס'462
מיום
20.4.2023
בנושא"תוכנית לחיזוקהחוסןהאזרחיבשדרותוביישובי"עוטףרצועתעזה"לשנים2024-2023
ותיקון
החלטות ממשלה
", נקבע כי שר
האוצר יקדם תיקון תקנות אשר ייקבעו הסדר זהה לזה שנקבע בהוראת השעה
משנת2015
כפי שיפורט להלן.
התיקונים המוצעים:
בפני הוועדה שתי טיוטות של
תיקונים מוצעים
של
תקנות:
תקנות חובת המכרזים (העדפת תוצרת הארץ) (הוראת
שעה,)
התשפ"ג-
2023
המיישמתאתהחלטתהממשלה
כמתוארלעילוטיוטתתקנותחובתהמכרזים(העדפתתוצרת
הארץ) (תיקון), התשפ"ג-
2023
– המציעה תיקון קבוע שעניינו אופן הוכחתהעמידה בתנאים.
א.
טיוטת תקנותחובת המכרזים(העדפת תוצרת הארץ)(הוראת שעה,)
התשפ"ג-
2023
בתיקון
מוצע להוסיף בהוראת שעה לחמש שנים,, העדפה עודפת לטובין המיוצרים באיזור עוטף עזה, במסגרת
מכרזים של גופים ציבוריים הכפופים לחוק, מעבר להעדפה הנתונה לטובין מתוצרת הארץ, כפי שקבוע בתקנות
ההעדפה, כמפורטלהלן:
תקנה1(1)– מוצעלהגדיר מהנחשב אזור עוטףעזה ולהכליל בהגדרה זוא
ת איזור שדרות רבתיוכן
אתהיישובים
הנמצאים בטווח של עד 7 ק"מ מגדר המערכ
ת סביב רצועת עזה, וזאת בהתאם להחלטות הממשלה שהתקבלו
בנושא.
כמו כן מוצע לקבוע כי בניגוד להעדפה של טובין מתוצרת הארץ, שביחס אליהם לא מחשיבים כחלק מהמרכיב
"הישראלי" חומרי גלם ורכיבים מיובאים –
מוצע לקבוע
כי
גם
חומרי גלם מיובאים שעברו עיבוד שהפך אותם
1
למוצר ביניים שמשמש כחומר גלם למוצר הסופי (תהליך שמכונה "שינוי מהותי כפול"), ייחשבו כחלק מהמרכיב
הישראלי.""
תקנה 1 (2
א))( – מוצע לקבוע כי בטובין מאזור עוטף עזה תעמוד ההעדפה באמת המידה של המחיר בשיעור של
%
20
(זאת כאשר
טובין מתוצרתהארץ זוכיםלהעדפה
של %
15
(ובחלק מהמקרים%
10
)
.)
תקנה 2 –
מוצע לקבוע את ההסדר כהוראת שעה,
בשים לב לפגיעה הגלומה בתקנות בתכליות של שוויון ותחרות,
ובמטרה לוודא כי העדפה משרתתאתהתכלית של סיוע לעסקים באיזור עוטף עזה.
תקנה 3 – מוצע לקבוע כי הוראות התקנות יחולו על מכרזים
ש
המועד האחרון להגשת הצעות בהם הוא
בתקופת
תוקפן של
ה
תקנות
המתוקנות. כלומר שטרם חלף המועד האחרון להגשת ההצעות בהן. זאת,
בניגוד לנהוג לרוב
בשינוי תקנות –
המוחל
רק ביחס למכרזים שטרם פורסמו.
עוד יצוין כי מבחינה פרקטית ברוב המקרים לא יהיה
צורךבתיקוןנוסחמסמכיהמכרז,שכןהניסוחהמקובלבנושאההעדפות
אינומצריךאתשינויהמסמכים.עםזאת
כוונת משרדהאוצר היא להנחות אתהגופים הרלוונטיים כי ככל שיהיה צורך בתיקון המסמכים, ניתן יהיה לעדכן
מכרזים שפורסמו בהתאם לתיקון התקנות כל ע
וד לא עבר המועד האחרון להגשת הצעות ב-
30
הימים
שמיום
פרסוםהתקנות
ועד לתחילתן.
ב.
טיוטתתקנות חובת המכרזים(העדפת תוצרת הארץ)(תיקון), התשפ"ג-
2023
מוצע תיקון קבע לתקנות שעניינ
ו
אופן הוכחת ייצור הטובין בארץ. בפרט מוצע לקבוע כי רק הזוכה במכרז יידרש
להגיש אמסכת
אות המוכיחות את עמידתו בהוראות התקנות, כלומר –
אישור של רואה החשבון בדבר שיעור
המרכיב הישראלי במחיר ההצעה, וזאת כתנאי לחתימה על הסכם ההתקשרות. לעומת זאת בשלב הגשת ההצעה
יידרשו המציעים רק להצהיר על עמידתם בתנאים (תקנה 3(ג) לתקנות חובת המכרזים (העדפת תוצרת הארץ,)
תשנ"ה-
1995
. תקנה 2
המוצעת קובעת הסדר זה גם ביחס ליצרן טקסטיל (תקנה 3
א(ה) לתקנות העדפת תוצרת
הארץ). מטרת התיקון היא להקל על המציעים כך שאלה יידרשו להמציא את האישור כאמור רק במידה וייבחרו
כזוכים. לעניין מועד התחילה – יחול ההסדר המוצע בתקנות תוצאתהארץ(הוראת שעה),התשפ"ג-
2023
.
לדיון:
האם אין חששללחץ
על רואההחשבון, לאחר זכייהובפרט כשהיא מבוססת עלתצהיר?
הוראות
חוק רלוונטיות:
3א.הוראותבדברהעדפות מסוימות
(א) הלשממה רשאית לקבועבתקנות, באישורועדת החוקה חוק ומטפש
של הכנסת,הוראותבענינים הבאים:
(
1
)
הפדעה של תוצרת הארץ ובכלל זה תוצרת אזור ועמשמכתו בתקנות שעת חירום (יהודה והשומרון וחבל עזה –
שיפוטבעבירותועזרהמשפטית),התשכ"ח-
1967
(בחוקזה–אזור)
ורכישתטקסטילבעבורמערכתהביטחוןוהמשרד
לביטחון הפנים והכל אםיוצרה בידי אזרח ישראלי אותושב קבע בישראל, או בידי תאגיד הרשום בישראל;,
...
(א1
( )
1
)
בסעיף
קטן זה, "אזורי עדיפות לאומית" –
האזורים שנקבעו לפי סעיף 40ד לחוק לעידוד השקע
ות הון
, התשי"ט-
1959
(להלן–ח
וקלעידודהשקעותהון), ירוזאוםאחריםשקבעההממשלה, מעתלעת,לעניןההטבותלפיחוקלעידוד
השקעות הון או לענין חוק
זה.
...
(
4
)
הלשממה רשאית להחליט כי ית
נתן העדפה לתוצרת מאזורי עדיפות לאומית גם בנוגע להתקשרוי
ות של משרדי
ממשל
ה אח
רים; העדפה לפי פסקה זו תינתן בה
םאת קתלנות שיתקין שר
האוצר, באישור ועדת החוקה חוק ומשפט של
הכנסת.
(ב)
...
(ג)
לענין
סעיףזה–
(
1
)
"העדפה"
- לרבות
בדרך של פיצול ההתקשרות נושא המכרז, בין
מציעים
של תוצרת הארץ לבין מציעים של
תוצרת שאינה תוצרת הארץ, או בין מציעים של תוצרת מאזוריעדיפות לאומית לבין מציעים של תוצרת שלא מאזורים
כאמור,לפיהענין, והכל בתנאים, בשיעורים, ועל פי כ
ללים שייקב
עו בתקנות;
(
2
)
"תוצרת
הארץ", "תוצרת אזוריעדיפות לאומית" -
כפי
שיקיבע
בתקנות.
2