חומר רקע
דברי הסבר
כללי
תקנות החברות (הקלות לחברות שניירות ערך שלהן רשומים למסחר בבורסה מחוץ לישראל)
, התש"ס-
2000
(להלן – התקנות העיקריות), מגבילות את תחולתן של חלק מהוראות חוק החברות, התשנ"ט-
1999
(להלן–
החוק),ביחסלחברותשנסחרותבבורסותמחוץלישראלבלבד(להלן–
חברתחו"ל)כמוגםביחס
לחברות שנסחרות בבורסה מחוץ לישראל וגם בבורסה המקומית (להלן –
חברה כפולה). על רקע מלחמת
חרבות ברזל, שנמצאת בעיצומה בימים אלה,ובשיםלב להשלכותיה הכלכליותעל המשק, מתחדד הצורך
להקל את הנטל על חברות חו"ל וחברות כפולות כפי שיתואר להלן. בהתאם,
טיוטת התקנות המוצעת
כוללת שני סוגי הסדריםעיקריים.
סוג ההסדרים הראשון, כולל
התאמות נדרשות בתקנות הקיימות
, כמו גם
הקלות נוספות שנועדו להקל
בתחולת דיני החברות הישראליים על חברות החו"ל והחברות ה
כפולות, ולחזק את ההלימה בין הדינים
החלים על אותן החברות הישראליות לבין הדינים החלים על החברות הזרות הנסחרות באותם שווקים
ובכך לאפשר להן לפעולבתנאים רגולטוריים דומים.
בתקופה זו 'יישור מגרש המשחקים' בו פועלות החברות הוא בעל חשיבות יתרה, שכן החברות אשר
התאגדו בישראל ולעיתים קרובות חלק ניכר מפעילותן הוא בישראל, נסחרות בשווקים בחו"ל שאינם
מושפעים מהמצב בישראל ולכן עשויות להימצא בימים אלה בנחיתות מובנית אל מול חברות זרות
הנסחרות באותם שווקים, בשל מצב המלחמה ופרמיית הסיכון שנוספת למסחר במניות של חברה
ישראלית. הדבר נכון ביתר שאת משעה שרבות מהחברות האלה הן חברות הייטק, ענף שמהווה מנוע
צמיחה למשק הישראלי,והתקנות המוצעות נועדולעודד חברות אלה להמשיך ולהתאגד בישראל.
סוג ההסדרים השני, כולל הרחבת תחולה של הקלות שחלות כיום על חברות חו"ל בלבד, גם לחברות
כפולות.תכליתםשלהסדריםאלה,לצדהאפשרותלהתמודדבשווקיםהזריםבתנאיםרגולטורייםדומים
ככלהאפשר,כאמורלעיל,היאלעודדחברותלהירשםלמסחרבישראלובכךלפתחאתשוקההוןהמקומי
ולשמר ואף להרחיב את אפשרויות ההשקעה בבורסה בתל אביב. גם בהקשר זה, קיימת חשיבות יתרה
להבטיח קיומו של שוק הון יציב, מתפקד ומתפתח, בתקופה שבה אתגרים כלכליים
משמעותיים ניצבים
לפתחו של המשק הישראלי.
לתקנה 1
מוצע להבהיר כי "דין מדינת החוץ" כולל גם כללים והנחיות מסוג 'אמץ או הסבר' אשר החברה בחרה
לאמץ. שיטת אסדרה זו נהוגה במדינות רבות, לרבות בחלק ממדינות הרישום הכפול
כגון בריטניה
וסינגפור.עודמוצע
לבטלאתהגדרת
חברתחו"לכפולה',מאחרשהיאמתייתרתבמסגרתהתיקוןהמוצע.'
לתקנה 2
תקנה2
לתקנותהעיקריותפוטרתמתחולתההוראותהנוגעותלהצעתרכשמיוחדתכהגדרתהבסעיף328
לחוק "אם לפי דין מדינת החוץ קיימת הגבלה על רכישת השליטה בשיעור מסוים בחברה, או שרכישת
השליטהבשיעורכלשהומחייבתאתהרוכשלהציעהצעתרכשלבעליהמניותמקרבהציבור".התקנהחלה
כיום על "
חברת חו"ל כפולה או על חברה שהי
י
תה חברה כפולה ערב תחילתו של החוק ועודנה כזו", קרי
על
חברתחו"ל
;עלחברהשהי
יתהחברהכפולהלפני1.2.2000
והיאעדייןכזו;וכןעלחברהשהייתה
חברת
חו"ל לפני 1.2.2000
ונרשמה למסחר בבורסה בתל אביב לאחר מכן. מוצע, בהתאם לאמור בחלק הכללי,
להרחיב את תחולתה שלתקנה זו לכלל החברות כפולות, אף אם התאגדו אונרשמו למסחר בחו"ל במועד
מאוחר יותר.
לתקנה 3
תקנה 3
ב)(
לתקנות העיקריות מחריגה חברה ציבורית שאינה תאגיד מדווח, מתחולת ההוראות הנוגעות
להצבעה בכתב והודעות עמדה. תחולת ההקלה מותנית בדין מחייב במדינת החוץ שקובע הוראות החלות
על החברה בהקשרים אלה. לגבי רוב החברות הישראליות שנסחרותבארה"בתנאי זה מעורר קושימשום
שהדין האמריקאי פוטר את רובן מההוראות המקומיות בעניין
כתבי הצבעה, בשל הגדרתן כ"תאגידים
מדווחיםזרים"(issuersprivateforeign
)(להלן–
FPI
התוצאההיאשההקלהלפינוסחההנוכחיאינהחלה,).
גם במקרה בו החברה מצייתת לדין הזר על אף שאינו מחייב אותה –
אך מהווה הנוהג המקובל והמוכר
להצבעת בעלי מניות. בנוסף, ההוראה בדין הישראלי לגבי הודעות עמדה הן חריגות בדין המשווה, וגם
בעניין זה מתעוררת שאלה פרשנית אם ניתן להנות מההקלה כאשר הדין הזר, כמו הדין בארה"ב, אינו
כולל כל הסדר לגבי הודעות עמדה במתכונת הדומהלזו שבחוק.
לאור האמור, מוצע לשנות את
התנאים להקלה באופן ש
די יהיה ב
ציות לדין המדינה כפי שהוא חל על
חברה שהתאגדה באותה מדינה בעניין המצאת כתבי הצבעה, הצבעה ויפוי כח
, לצורך תחולת ההקלה, גם
אם הדין הזר אינו מחייב את החברה. כמו כן, מוצע להשמיט את הדרישה לקיומה של הוראה מקבילה
להודעתעמדה. בנוסף,מוצעלהבהירכיהפטורחלגםביחס לתקנותשהותקנומכוחהסעיפיםלגביהםחל
הפטור.
לתקנה 4
מוצעלהוסיףלתקנותהעיקריותאתתקנה3
א,שנועדהלאפשרלבעלימניותבחברתחו"לובחברהכפולה,
להודיע על היעדר עניין אישי באמצעות חתימה על כתב ההצבעה עליו צוין במפורש כי בחתימה על כתב
ההצבעה מצהיר בעל המניה כי אין לו עניין אישי, למעט כזה שהודיע עליו לחברה בנפרד. באשר להודעה
עלקיומושלענייןאישי, עלאףהוראתסעיף276
לחוק, ניתןיהיהלהודיעלחברהעלאודותיושלאעלגבי
כתבההצבעה,גםבמקרהבוההצבעההיאבאמצעותכתבהצבעה.אופןהודעהזההיהנהוגעדלפסקהדין
בעניין ה"פ (מרכז) 36222-11-13
BlueMountain Capital Management LLC
נ' תרו תעשיה רוקחית בע"מ
בו
נקבעכיאופןסימוןזהאינותואםאתהוראתסעיף276
לחוק.בעקבותפסקדיןזהמדווחיםמקריםרבים
בהם בעלי מניות זרים שאינם בקיאים בדין הישראלי ובמשמעותו של עניין אישי טועים בסימון בענין זה,
דבר שעלול להקשות על מנין הקולות בקבלת החלטות, בעיקר כאלה הדורשות רוב מקרב בעלי המניות
שאין להם עניין אישי.
במטרהלמנועתקלותאלה,מוצעלאפשרלחברותלקבועברירתמחדלבדברהעדרקיומושלעניןאישי,
וכי הודעה על עניין אישי תימסר בהודעה נפרדת לחברה. בידי החברה קיים מידע על אודות בעל השליטה
ונושאי המשרה
, ולכן ההסדר המוצע י
אפשר לה באופן סביר
לאתר ולזהות מיהם בעלי העניין האישי בכל
הצבעה.
לתקנה 5
תקנה4
לתקנותהעיקריותקובעתפטור,החלעלחברתחו"לבלבד, מהחובהלאשרהצעהפרטיתמהותית
כהגדרתה בחוק, בדירקטוריון ולאחר מכן באסיפה הכללית. מוצע, בהתאם לאמור בחלק הכללי לדברי
ההסבר, להחיל הקלה זו גם על חברה כפולה. לצד זאת, מוצע להתנות את תחולת ההקלה בעמידה
בהוראותדיןמדינתהחוץלענייןהצעהפרטיתכפישהואחלעלחברהשהתאגדהבאותהמדינהבנושאזה,
אף אם אינו מחייב, באופן שיבטיח כי החברה תקיים את הדרישות לפי הדין הזר או לפי הדין בישראל,
ולא תצא פטורה בלא כלום.
לתקנה 6
בתקנה 5
לתקנות העיקריות,
מוצע
לבטל את
תקנות משנה (ב), (ג) ו-
(ה). תקנות משנה אלה שימשו כמעין
הוראות מעבר והיו רלוונטיות לפרק זמן מסויים מכניסת התקנות לתוקפן, שחלף זה מכבר.
לתקנה 7
תקנה 5א(ג) לתקנות העיקריות קובעת רשימת בורסות
, וחלק מההקלות הקבועות בתקנות חל ביחס
לחברותהנסחרותבהןבלבד.כיוםמדוברעלהבורסותהאמריקאיות בהןישרישוםכפולבלבד(NASDAQ
ו-
). כך לדוגמא, ההקלות ביחס למינוי דירקטורים עצמאיים והרכבי ועדות הדירקטוריון בחברות
NYSE
שאין בהן בעל שליטה, חלות אך על חברות שנסחרות בבורסות אלה.
מוצע להרחיב את רשימת הבורסות
המנויות בתקנה זו ובכךלהרחיב את תחולת אותןהקלות כפי שיפורט להלן.
ביחסלחברות
חו"ל–מוצעכיההקלותתחולנהעלחברותהנסחרותבכלבורסה,קרי
ללאקשרלמקום
המסחר. זאת, לאור האינטרס המופחת בהגנה על משקיעים בבורסות זרות, הקובעות בעצמן את הכללים
להגנה על המשקיעים באמצעותן.
ביחס לחברות דואליות –
מוצע להרחיב את תחולת ההקלות לכל הבורסות הכלולות בהסדר 'הרישום
הכפול'לפיחוקניירותערך.מניותשלחברותאלהנסחרותבבורסהבתלאביבתחתהסדרהפוטרבעיקרו
מהדין הישראלי לגבי מסחר, רישום וגילוי. זאת, לאחר שהבורסות לרישום כפול נבחנו בקפידה ונמצא כי
ההגנה על משקיעים בהןנאותה, בהיבטים אלה וכןבהיבטים של מימשל תאגידי.
לתקנה 8
מוצעלבטלאתתקנה6לתקנותהעיקריות.ה
תקנה
קובעתהקלהלענייןתחולתהוראותהנכללותבתקנות
החברות (הודעה ומודעה
על אסיפה כללית ואסיפת סוג בחברה ציבורית והוספת נושא לסדר היום,)
התש"ס-
2000
(להלן –
תקנות הודעה ומודעה). כך, הרישה לתקנה האמורה פוטרת מהחובה לפרסם
מודעותבעיתוניםבישראל,ואילובסיפהנקבעכיבחברתחו"ל"תפורסםהודעהעלאסיפהכלליתלפידין
מדינת החוץ ואם איןהוראות לענין זה, באופן שתקבע החברה". מאז הותקנה תקנה6
לתקנות העיקריות
חלושינוייםבתקנותהודעהומודעה,לענייננורלוונטייםשני
יםמה
ם.האחד,התאפשרפרסוםשלהמודעה
באתר האינטרנט של החברה חלף פרסום בעיתונים; והשני,
נוספה תקנה 2
ד)( לפיה "
אם נכללו בדיווחיה
לפי דין מדינת החוץ של חברה שאינה מדווחת לפי תקנות הדוחות][
הפרטים הנדרשים לפי תקנה 4
,
בשינויים המחויבים, לאתהיה חייבת בפרסום לפי תקנת משנה זאת."
נוכח שני השינויים שפורטו, תקנה 6
מתייתרת, שכן ביחס למודעה –
חברות ממילא מפרסמות באתר
האינטרנט שלהן מודעה על כינוס אסיפה ולכן הפטור אינו נדרש; וביחס להודעה –
אם החברה כוללת
בהודעה שנשלחת לפי הדין הזר את התוכן הדרוש לפי תקנות הודעה ומודעה, היא תהיה פטורה מפרסום
הודעה לפי הכללים הקבועים בתקנה 2
, זוהי המקבילה לפטור הקבוע היום ביחס להודעה בתקנות
העיקריות ועל כן גם חלקאינו נדרש עוד.
לתקנה 9
תקנה 7
לתקנות העיקריות מרחיבה את הטווח לקביעת המועד הקובע כמשמעותו בסעיף 182
ב)(
לחוק
לעניין השתתפות והצבעה באסיפה כללית, לחברת חו"ל ולחברה כפולה, קרי, המועד שבו מי שמחזיק
במניה רשאי להצביע באסיפה כללית מסוימת.
מוצע, להרחיב את ההקלה באופן שיאפשר לקבוע מועד קובע שחל עד שישים יום לפני מועד האסיפה,
וזאתחלף40
ימיםלפנימועדהאסיפהכנוסחהתקנההיום.זאת,משוםשמגבלתארבעיםהימים,בשילוב
עם הדין האמריקאי, הרלוונטי למרבית חברות החו"ל והחברות הכפולות, מקשה מאד על משלוח
החומריםלאסיפהבאופןמקוון,ובכךמושתנטלטכניוכלכליעלהחברותשנאלצותלשלוחאתהמסמכים
לבעלי מניותיהן באופן ידני. הרחבת ההקלה תאפשר לחברות אלה להנות מהאפשרות הקבועה בדין
האמריקאי לשלוח את החומרים באופן מקוון, המוזילה משמעותית את עלותקיום האסיפה.
נוסףעלכך,הסיפהשלההקלהקובעתמגבלההחלה עלחברהכפולהבלבד,ולפיהעלהמועדהקובעלחול
לאחר מועד זימון האסיפה. בהתאם לאמור בחלק הכללי בדברי ההסבר, מוצע להסיר מגבלה זו כך
שההקלה תחול באופן זהה על חברת חו"ל ועל חברהכפולה.
יובהר, כי מקום בו
נוצרת
סתירה בין הוראה זו ביחס למועד הקובע ובין הוראות של תקנות אחרות מכוח
חוק החברות ביחס לאותועניין –
הוראות תקנות אלה, ביחס לחברת חו"ל אוחברה כפולה, תגברנה.
לתקנה 10
מוצעלהוסיףלתקנותהעיקריותמספר
הקלותנוספות:הקלה בענייןהצעתמועמדלכהונתדירקטורבידי
בעלמניהבמסגרתהצעתנושאלסדרהיוםשלהאסיפההכללית
;הקלהבענייןכינוסאסיפהמיוחדת
בידי
בעל מניות; והקלה בענייןרכישה חוזרת של מניות.
לתקנה 7א המוצעת
מוצעלהעלותבחברתחו"לובחברהכפולהאתרףהאחזקותהדרושלצורך
הצעתמועמדלכהונהבדירקטוריון כמוגםאתהרףהדרושלהעברתדירקטורמכהונתו,,
מרףשל1%
,כפי
שקבוע בחוק ביחס להצעת נושא לסדר היום, ובכלל זה הצעת מועמד לדירקטוריון, לרף של 5%
.
זאת,
בשים לב לכך שהרף של 1%
נמוך יחסית למקובל בעולם ולכן חושף
חברות ישראליות הנסחרות בחו"ל
ל
השתלטויותעוינות,שאחתהדרכיםלבצעןהיאבאמצעותהצעתמועמדיםלדירקטוריוןוהשתלטותעליו,
יותר מהמקובל ברוב השווקים
הזרים. במשפט המשווה,
רף החזקות של 1%
להצעת מועמד לכהונה
בדירקטוריון, בוודאי בהיעדר תנאים נוספים (כגון: משך החזקה או שווי כספי) נמוך יחסית למקובל
במרבית המדינות החברות ב-
וביניהן קנדה ובריטניה,, בהן הרף המקובלבעניין זה הוא 5%
.
OECD
לתקנה 7ב המוצעת
מוצעל
העלותבחברתחו"לובחברהכפולהאתרףה
אחזקותהדרושלצורך
כינוסאסיפהמיוחדתבידיבעלמניות,מרףשל5%
כפישקבועבחוקביחסלחברהציבורית
לרףשל10%
,
אם דין מדינת החוץ אינו קובע רף נמוך יותר. גם הקלה זו, בדומה להקלה בתקנה 7
א המוצעת, נועדה
למנוע חשיפת יתר של
חברות ישראליות הנסחרות בחו"ל
ל
השתלטויות עוינות. במרבית מדינות ארה"ב
הרלוונטיותהדיןכללאינומקנהזכותלבעליהמניותלזמןאסיפה.
הרףשל10%
מקובלבכשלישממדינות
OECD, וקבוע בסעיף 63
לחוק
לגבי הזכות לזמן אסיפה כללית בחברה פרטית.
לעומת זאת, הרף של 5%
רלבנטי במדינות רבות, כולל בריטניה, קנדה וסינגפור שהן מדינות רישום כפול,
לוכן מוצע כי לגבי חברה
הנסחרת במדינות כאלההרף של 5%
ייוותר על כנו.
לתקנה 7ג המוצעת
רכישהעצמיתהמכונהלעיתיםגםרכישהחוזרת(buyback
)היאכלימקובל
שנעשהבושימושבעיקרבחברותמבוזרות.בשוקהאמריקאינעשהבכליזהשימושתדירלדוגמאבמסגרת
תוכניות תגמול לעובדים או כדי לתמוך במחיר המניה. מהלך מסוג זה, לפי הדין האמריקאי, אינו טעון
אישור של גורם חיצוני לחברה. הגשת בקשה לבית המשפט, הנדרשת לפי
הדין הישראלי, מטילה נטל כבד
עלהחברותהישראליותשנדרשותלפנותשובושובולקבלאתאישורביתהמשפט,משעהשהןפעמיםרבות
מצויותבשלבבואיןלהןעדייןרווחיםכהגדרתםבסעיף302
לחוק.יתרהמזאת,בתיהמשפטבבואםלבחון
בקשה המוגשת לפי סעיף 303
לחוק פונים למספר גופי מדינה באמצעות הפרקליטות וביניהם רשות
המיסים, רשות התאגידים, הממונה על הליכי חדלות פירעון ורשות ניירות ערך. תהליך זה עלול ליצור
לעיתיםעיכובבקבלתהאישורמידיביתהמשפטבאופןשמטילנטלמכבידאףיותרעלהחברותהמבקשות
לאשר תוכניות רכישה חוזרת לעיתים קרובות
כמקובל בשוק בו הן נסחרות.
נוכח האמור, מוצע לקבוע לחברת חו"ל ולחברה כפולה הקלה לעניין חלוקה בדרך של רכישה שאינה
מקיימתאתמבחןהרווח.לפיסעיף303
לחוק,חברהשמבקשתלבצעחלוקהכאמור,נדרשתלהגישבקשה
לבית המשפט שבוחן את עמידתה במבחן יכולת הפירעון לאחר מתן
אפשרות לנושי החברה להתנגד
לחלוקה. ההקלה המוצעת נועדה לאפשר לדירקטוריון של חברת חו"ל או חברה כפולה לקבל החלטה על
ביצוע רכישה עצמית שלמניות, מבלי לפנות לבית המשפט בהתקיים מספר תנאים המנויים בתקנת משנה
(א): החלוקה עומדת במבחן יכולת הפירעון; החברה הודיעה לנושיה המהותיים כהגדרתם בתקנות
החברות(אישורחלוקה),תשס"א-
2001
ולנושיההמובטחיםהודעהעלכוונתהלבצעחלוקהלפיתקנהזו;
ההודעהעלאודותהחלוקהפורסמהבאתרהאינטרנטשלהחברה;לאהוגשהלביתהמשפטהתנגדותבידי
נושה.
נושה של חברה שקיבלה החלטה על חלוקה שאינה מקיימת את מבחן הרווח, יהיה רשאי להגיש לבית
המשפטהתנגדותלביצועהחלוקה,ובמקרהכזההחברהתפעלבהתאםלהוראותסעיף303
לחוק,קרילא
תהיה פטורה מאישור ביתהמשפט לחלוקה.
לתקנה 7
ד
המוצעת
לפי הוראות סעיף 365(א) לחוק,
חברת חו"ל כהגדרתה בתקנות העיקריות
נדרשת לה
גיש די
ווחים לרשם החברות בהתאם להוראות החלות על חברה שאינה תאגיד מדווח
כהגדרתו
בחוק החברות. לצד זאת, קובע סעיף 365
ב)( סמכות לשר לאחר התייעצות עם רשות ניירות ערך,,
לפטור
חברות
אוסוגיחברותמתחולתסעיףקטן(א).עודקובעסעיף365
ב)שאםפטרהשרחברותכאמור,(יחולו
על
יהן
חובות
הדיווח שחלות מכח החוק
על תאגיד מדווח, קרי פרטי הדיווח הקבועים בסעיפים 142
עד
145
לחוק, שהן מצומצמות בהיקפן ביחס לחובותהדיווח החלות על חברות
אחרות.
מוצעלקבועשסעיף365(א)לאיחול
על
חברותחו"ל,וכייחולועליהןחובותדיווחכמואלהשחלותעל
תאגידים מדווחים
, למעט חובות דיווח לרשות ניירות ערך
. חברה שניירות הערך שלה נסחרים בבורסה,
אףאםאינהבישראל,חבהבחובותדיווחשה
ןככללנרחב
ות
בהרבה
לעומתהמידעהמדווחלרשםהחברות
בידיחברות
שאינןתאגידיםמדווחים
.בהתאם,מישמעונייןלקבלמידעעלאודותחבר
תח
ו"ל
יוכללפנות
לצורךקבלתולאתרהבורסההרלוונטית,כאשרכיוםמקובלבבורסותבעולםכיהמידעמתפרסםגםבשפה
האנגלית כדילהנגישלציבורבישראלאתהמיקוםבועליהםלחפשאתהמידעהמבוקש,.
ההקלההמוצעת
מותניתבכךשהחברהתדווחלרשםהיכןהוצעומניותיהלציבוראואתשםהבורסהבההיאנסחרת,מידע
שיפורסם לציבור.